第3、4章個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法

第三章個人獨資企業(yè)法案例導入李某在2011年3月獨資開辦了一家食品加工廠，注冊資金為4萬元，由于原材料保存不當而變質，造成消費者食物中毒，索賠16萬元，食品加工廠破產，其破產財產只有7萬元，于是消費者向法院要求強制執(zhí)行李某的個人財產及其家庭財產用于賠償。請分析：1、李某是否應當承擔償還責任？為什么？2、李某是否應該用家庭財產償還？為什么？第一節(jié)個人獨資企業(yè)法概述

一、個人獨資企業(yè)概念和特征

1、概念

個人獨資企業(yè)是指依照《個人獨資企業(yè)法》在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體。2、特征：（1）從投資主體來看。個人獨資企業(yè)是由一個自然人投資的企業(yè)。（2）從財產來看。個人獨資企業(yè)的財產為投資者一人所有，投資者對個人獨資企業(yè)的財產享有完全的所有權。（3）從責任形態(tài)來看。一般，投資者以其個人全部財產對企業(yè)債務承擔無限責任。但是，投資人若以其家庭共有財產作為個人出資的，則以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。二、個人獨資企業(yè)法2000年1月1日起施行第二節(jié)個人獨資企業(yè)的設立一、個人獨資企業(yè)的設立條件1、投資人為一個自然人，而且只能是中國公民；2、有合法的企業(yè)名稱；3、有投資人申報的出資；4、有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件；5、有必要的從業(yè)人員。二、個人獨資企業(yè)的設立程序（一）提出申請，交驗文件申請書、投資人身份證明、企業(yè)住所證明和生產經營場所使用證明。（二）工商登記15日內（三）分支機構登記分支機構的名稱、經營場所、負責人姓名和居所、經營范圍及方式。（四）變更登記15日內第三節(jié)個人獨資企業(yè)的投資人

及事務管理

（一）個人獨資企業(yè)的投資人

根據《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)的投資人為一個具有中國國籍的自然人。但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)，如公務人員、警察、商業(yè)銀行工作人員等。（二）個人獨資企業(yè)的出資方式設立個人獨資企業(yè)可以用貨幣出資,也可以有實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資。采取實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資的，應將其折算成貨幣數(shù)額。投資人申報的出資額應當與企業(yè)生產經營規(guī)模相適應。【選擇題】下列各項中，可以作為個人獨資企業(yè)出資的有（）。A．投資人的知識產權B．投資人的土地使用權C．投資人的家庭共有房屋D．投資人的勞務（三）個人獨資企業(yè)的事務管理1、個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事物管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務，應當與委托人或者聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內容和授予的權利范圍。2、投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。思考題

張某個人出資開辦了一家兒童服裝廠，聘李某為廠長，并規(guī)定凡對外簽訂500元以上的合同，必須經張某同意。1個月后，李未經張同意，便以工廠的名義從善意第三人手中購進價值1萬元的布匹。

試分析李某超越權限簽訂的合同是否有效？為什么？3、投資人委托或者聘用的管理個人獨資企業(yè)事務的人員權利的限制：（1）利用職務上的便利，索取或者收受賄賂；（2）利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產；（3）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；（4）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存；（5）擅自以企業(yè)財產提供擔保（6）未經投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務；（7）未經投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易；（8）未經投資人同意，擅自將企業(yè)商標或者其他知識產權轉讓給他人使用；（9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；（10）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。第四節(jié)個人獨資企業(yè)的解散

和清算

一、個人獨資企業(yè)有下列情形之一時，應當解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。二、個人獨資企業(yè)的清算1、清算人：個人獨資企業(yè)的清算可以由投資人自行清算，也可以由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。2、清算程序：投資人自行清算的，應當在清算前15日內書面通知債權人。無法通知的，應當予以公告。債權人應當在接到通知之日起30日內，未接到通知的應當在公告之日起60日內，向投資人申報其債權。3、清償順序：（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務。4、效力：（1）清算期間，個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關的經營活動。在按規(guī)定清償債務前，投資人不得轉移、隱匿財產。個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。（2）個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。5、注銷登記編制清算報告，15日內注銷登記。小結1.個人獨資企業(yè)設立條件2.投資人的規(guī)定3.事務管理：內部權限限制不得對抗善意第三人4.債務清償【選擇題】小王是即將畢業(yè)的學生，準備自己開辦一個家電維修店，但不知道應該具備哪些條件，試分析下列要求哪些屬于個人獨資企業(yè)設立的必備條件（）。A．投資人只能是自然人B．投資人需自己管理企業(yè)C．有健全的組織機構D．有符合規(guī)定的法定最低注冊資本第四章合伙企業(yè)法案例導入甲、乙、丙是大學同學，工作四年后他們3人各出資5萬元組成普通合伙企業(yè)松美汽車配件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定了利潤分配和虧損分擔辦法：甲分配或分擔3／5，丙、乙各自分配或分擔1／5。委托甲執(zhí)行合伙企業(yè)的事務，并對外代表合伙企業(yè)，經營期限為2年。請分析：（1）乙、丙能否再執(zhí)行合伙企業(yè)事務?（2）甲在擔當合伙企業(yè)負責人期間，能否再與李某合作建一個經營汽車配件的門市部，并將門市部的貨賣給松美汽車配件廠?為什么？（3）什么是合伙企業(yè)？合伙企業(yè)有幾種？合伙人的法律責任有哪些？

一、合伙企業(yè)的概念與種類（一）概念

合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》），在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。（二）種類

合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)兩種。（三）合伙企業(yè)法為規(guī)范合伙企業(yè)的行為，保護合伙企業(yè)及其合伙人的合法權益，維護社會經濟秩序，全國人大常委會于1997年2月23日通過了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，并于2006年進行了修訂，新修訂的合伙企業(yè)法自2007年6月1日起施行。二、普通合伙企業(yè)（一）普通合伙企業(yè)的特征1.由普通合伙人組成普通合伙人是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務依法承擔無限連帶責任的自然人、法人和其他組織。2.合伙人承擔無限連帶責任除法律另有規(guī)定的外，當合伙企業(yè)的財產不足以清償其債務時，合伙人應當以自己的個人合法財產承擔連帶清償責任。（二）合伙企業(yè)設立條件1．有2個以上合伙人(完全民事行為能力)2．有書面合伙協(xié)議(載明重要事項)3．有合伙人認繳或者實際繳付的出資

(貨幣、實物、知識產權、土地使用權、勞務等)4．有合伙企業(yè)名稱和生產經營場所5．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件案例分析甲、乙、丙三人準備設立一普通合伙企業(yè)，其合伙協(xié)議部分內容如下：（1）甲的出資為現(xiàn)金1萬元和勞務作價2萬元；（2）乙的出資為注冊商標使用權，作價2萬元，于合伙企業(yè)成立后半年內繳付；（3）丙的出資為作價5萬元的房屋一棟，不辦理財產轉移手續(xù)；（4）合伙企業(yè)的經營期限，于合伙企業(yè)成立滿2年時再協(xié)商確定。

試分析該合伙協(xié)議上述內容是否符合法律規(guī)定？為什么？（二）合伙企業(yè)的設立程序（三）合伙企業(yè)財產1.合伙企業(yè)財產的構成2.合伙人財產份額的轉讓合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。合伙人依法轉讓其財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額的，經修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人。

思考題

李、趙、王三人是甲普通合伙企業(yè)的合伙人。李因購車急需一筆現(xiàn)金。在未征得趙、王同意的情況下，李私自將自己在合伙企業(yè)中的財產份額轉讓給張。

試分析：（1）李的轉讓行為是否有效？為什么？（2）若李未經趙同意，將其在合伙企業(yè)中的財產份額轉讓給了王，是否有效？為什么？（四）合伙事務執(zhí)行1.合伙事務執(zhí)行方式合伙企業(yè)事務可以由全體合伙人共同執(zhí)行，也可以委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行。執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。合伙企業(yè)的下列事項應當經全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產；（4）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。2.合伙人的權利和義務3.合伙事務執(zhí)行的決議辦法4.合伙企業(yè)的損益分配【思考題】

甲、乙、丙共同投資設立一普通合伙企業(yè)，實繳出資比例為1：1：3，但未約定損益分配比例，年終盈利2萬元，應如何進行分配？（五）合伙企業(yè)與第三人的關系1.合伙企業(yè)對外代表權的效力2.合伙企業(yè)的債務清償（1）合伙企業(yè)對其債務，應先以企業(yè)全部財產進行清償。（2）合伙企業(yè)財產不足清償?shù)牟糠?，由各合伙人承擔無限連帶責任。（3）合伙人之間按合伙企業(yè)虧損分擔的比例分擔合伙企業(yè)的債務。案例分析:

甲、乙和丙三人共同投資設立合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定的損益分配比例為2：2：1。后企業(yè)經營不善，嚴重虧損，無力償還銀行貸款7萬元，銀行要求甲清償，甲以協(xié)議中規(guī)定自己只承擔40%的損益為由拒絕，請分析甲的說法對不對，為什么？3.合伙人的債務清償（1）合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。合伙企業(yè)具有獨立的民事主體資格，與合伙人個人是兩個不同的民事主體，債權債務不能混淆。（2）合伙人個人負有債務，其債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。（3）合伙人個人財產不足以清償其個人所負債務時，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。（六）入伙與退伙1.入伙一般來講，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等的權利，承擔同等責任，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。2.退伙合伙人退伙一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的連帶責任。退伙人對其退伙前已經發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任?！舅伎碱}】普通合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)有何異同？（七）特殊的普通合伙企業(yè)特殊普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。1.有限責任與無限連帶責任相結合一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。2.無限連帶責任合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。案例分析

A、B、C三名注冊會計師各出資50萬元，設立了甲特殊普通合伙會計師事務所，明確合伙損益由三人平分。2010年甲所凈資產達300萬元，12月份，A在一項受托審計業(yè)務中發(fā)生重大過失，致使合伙企業(yè)承擔500萬元的債務。

試分析：（1）此債務應如何承擔？（2）若合伙企業(yè)500萬元的債務并非A故意或重大過失造成，此債務又如何承擔？三、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)的特征有限合伙企業(yè)必須包括有限合伙人與普通合伙人兩部分。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，由普通合伙人從事具體的經營管理。有限合伙人以其各自的出資額為限承擔有限責任，普通合伙人之間承擔無限連帶責任。（二）有限合伙企業(yè)設立的特殊規(guī)定1.有限合伙企業(yè)人數(shù)有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有1個普通合伙人。2.有限合伙企業(yè)的名稱3.有限合伙企業(yè)協(xié)議4.有限合伙人的出資有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資。但是，有限合伙人不得以勞務出資。選擇題下列關于有限合伙企業(yè)的表述中，正確的是（）。A.有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限”字樣B.有限合伙企業(yè)至少應當有1個普通合伙人C.有限合伙人可以用勞務出資D.有限合伙企業(yè)由50個以下的合伙人設立（三）有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定1.由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務3.有限合伙人權利的特殊規(guī)定（1）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（2）有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（四）有限合伙企業(yè)財產轉讓的特殊規(guī)定有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產份額，但應當提前30日通知其他合伙人。有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（五）有限合伙企業(yè)入伙與退伙的

特殊規(guī)定新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，