外商投資企業(yè)法(共43)

外商投資企業(yè)法

一、外商投資企業(yè)法概述（一）外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法1、概念：外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內，由中國投資者和外國投資者共同投資或者由外國投資者單獨投資設立的企業(yè)。2、種類：外商投資企業(yè)包括：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)（3）外資企業(yè)。3、外商投資企業(yè)法，是指調整外商投資企業(yè)在設立、管理、經(jīng)營和終止過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。為適應對外開放，吸引外資的需要，我國已制定了一系列調整外商投資企業(yè)的法律規(guī)范。4、外商投資企業(yè)法的基本原則（二）對外商投資企業(yè)的法律保護1、國家對外商投資企業(yè)不實行國有化和征收；2、在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，可依照法律程序實行征收，并給予相應的補償二、中外合資經(jīng)營企業(yè)法（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念1、定義：中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指中國合營者與外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內共同投資、共同經(jīng)營，并按投資比例分享利潤、分擔風險及虧損的企業(yè)。2、特征:（1）合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。（2）中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。（3）合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，董事會為最高權力機關。（4）合營企業(yè)是中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護。3、功能和作用第一、從資本輸出國來看（1）可以減少本國政策變化與國家征收的風險。（2）通過當?shù)睾献髡叩膮f(xié)助，可以在資源、資金上得到方便。（3）可以得到稅收減免的優(yōu)惠。（4）有利用雙方經(jīng)濟協(xié)作關系兩良性發(fā)展。第二、從資本輸入國來看（1）利用外資，解決國內資金不足的問題。（2）引進先進設備和技術，發(fā)展本國經(jīng)濟實力。（3）利用外國投資者的銷售經(jīng)驗和銷售渠道，促進本國產(chǎn)品出口，擴大外匯收入。（4）吸收外國先進管理經(jīng)驗，提高本國企業(yè)的管理水平。（5）加速培養(yǎng)本國的技術人才和企業(yè)家。4、立法情況1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過《中外和資經(jīng)營企業(yè)法》。1990年4月4日第七屆全國人民代表大會第三次會議修改，2001年3月15日第九屆全國人民代表大會第四次會議再次修改。(二)合營企業(yè)的設立1、中外合資經(jīng)營企業(yè)設立的條件：在中國境內設立的合營企業(yè)，應能促進中國國民經(jīng)濟的發(fā)展和科學技術水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設。申請設立合營企業(yè)要符合下列一項或數(shù)項要求：a.采用先進技術設備和科學方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料；b.有利于技術改造，能做到投資少、見效快、收益大；c.能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；d.能培訓技術人員和管理人員。此外，對有損中國主權、違反中國法律等情況的合營企業(yè)的設立不予批準。2、中外合資經(jīng)營企業(yè)設立的程序（1）中外雙方相互選擇和考察。主要考察資信情況，投資能力，投資真?zhèn)危萍际欠裣冗M等。考察不認真，可能會出現(xiàn)資金不到位，商業(yè)欺詐等現(xiàn)象。（2）雙方簽定《和資經(jīng)營企業(yè)意想書》。（3）由中國合營者向企業(yè)主管部門呈報擬與外國合營者設立合營企業(yè)的項目建議書和初步可行性研究報告。（即申請立項）（4）談判并訂立合營協(xié)議、合同、章程。由中國合營者向審批機關報送申請：申請文件：設立合營企業(yè)的申請書；合營各方共同編制的可行性研究報告；由合營各方授權代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；合營各方委派的合營企業(yè)董事人選名單，以及由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生的董事長、副董事長人選名單；中國合營者的企業(yè)主管部門和合營企業(yè)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府對設立該合營企業(yè)簽署的意見（5）審核批準（6）登記成立（三）合營企業(yè)的資本1、合營企業(yè)的注冊資本合營企業(yè)的注冊資本是指為設立合營企業(yè)在工商行政管理機關登記注冊的資本，應為合營企業(yè)各方認繳的出資額之和。2、投資比例：在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％。3、合營企業(yè)的投資總額

（1）定義：合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設資金和流動資金的總和。（2）構成：由注冊資本和借入資本兩部分構成（3）注冊資本與投資總額的比例。A、合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7／10。B、合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的l／2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。C、合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的2／5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。D、合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的l／3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。4、合營企業(yè)合營各方的出資方式合營企業(yè)合營各方可以用現(xiàn)金出資，也可用實物、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、土地使用權等作價出資。以實物、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術作為出資的，其價值應經(jīng)評估確定。合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設立任何擔保物權的實物、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等。凡是以實物、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術作價出資的，出資者應當出具擁有所有權和處置權的有效證明。作為外國合營者出資的機器設備或者其他物料，必須符合下列各項條件：（l）為合營企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；（2）中國不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)但價格過高或者技術性能和供應時間上不能保證需要的；（3）作價不得高于同類機器設備或者其他物料當時的國際市場價格。作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權或專有技術，必須符合下列條件之一：（l）能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的；（2）能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質量，提高生產(chǎn)效率的；（3）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。外國合營者以工業(yè)產(chǎn)權或專有技術作為出資，應提交該工業(yè)產(chǎn)權或專有技術的有關資料；外國合營者作為出資的機器設備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權或專有技術，應經(jīng)中國合營者的企業(yè)主管部門審查同意，報審批機關批準。5、合營企業(yè)合營各方的出資期限

合營各方應當在合營合同中訂明出資期限，并且應當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。(三）合營企業(yè)的權力機構和經(jīng)營管理機構

1、合營企業(yè)的權力機構董事會及其議事規(guī)則2．合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理1、合營企業(yè)的計劃2、合營企業(yè)的物資購買3、合營企業(yè)的產(chǎn)品銷售4、合營企業(yè)的財務與會計5、合營企業(yè)的勞動用工管理6、合營企業(yè)職工的工資、福利和獎懲7、合營企業(yè)勞動爭議的解決（五）合營企業(yè)的合營期限、解散與清算1、合營企業(yè)的期限2、合營企業(yè)的解散3、合營企業(yè)的清算三中外合作經(jīng)營企業(yè)法

(一）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念1、定義：中外合作經(jīng)營企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。2、特征（1）合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的依據(jù)。（2）可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)。（3）外方可先行回收投資。方式包括加速折舊和擴大分成比例。（4）分配不按出資比例，而根據(jù)合同約定。3、與合營企業(yè)的區(qū)別：（1）組織形式不同。（2）出資方式不同（3）利潤分配與虧損風險承擔不同。（4）回收投資的期限不同。（5）經(jīng)營期滿后財產(chǎn)歸屬不同。（6）組織機構不同。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設立1、中外合作經(jīng)營企業(yè)設立的條件。根據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第4條、第5條的規(guī)定：國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的或者技術先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。2、中外合作經(jīng)營企業(yè)設立的程序（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式和合作各方的出資方式與出資期限。1、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式2出資方式與出資期限（1）合作各方的出資方式（2）合作各方的出資期限（四）中外合作經(jīng)營企業(yè)的權力機構和經(jīng)營管理機構

1、董事會制。2、聯(lián)合管理制3、委托管理制（五）合作企業(yè)的經(jīng)營管理工作1、投資回收2、收益分配。四外資企業(yè)法(一)外資企業(yè)的概念外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內的分支機構。（二）外資企業(yè)的設立1、外資企業(yè)設立的條件。設立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益，并應當至少符合下列一項條件：a.采有先進技術設備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，節(jié)約能源和原材料，實現(xiàn)產(chǎn)品的升級換代，可以替代進口；b.年出口產(chǎn)品的產(chǎn)值達到當年全部產(chǎn)品產(chǎn)值的50%以上，實現(xiàn)外匯收支平衡或者有余的。2、外資企業(yè)設立的程序（三）外資企業(yè)的組織形式與注冊資本1、外資企業(yè)的組織形式：《實施細則》第19條規(guī)定：“外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經(jīng)批準也可以為其他責任形式”2、外資企業(yè)的注冊資本（四）外國投資者的出資方式與出資期限1、外國投資者的出資方式：（1）外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等作價出資。經(jīng)審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。（2）外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備必須符合下列要求：一是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的；二是中國不能生產(chǎn)，或者雖能生產(chǎn)，但在技術性能或者供應時間上不能保證需要的。（3）外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權、專有技術作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權、專有技術必須符合下列要求：A、外國投資者自己所有的；B能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或者出口適銷產(chǎn)品的。該工業(yè)產(chǎn)權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20％。2、外國投資者的出資期限外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內繳清。其第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%，并應當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳清。外國投資者未能在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內繳付第一期出資的，或者無正當理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。（五）外資企業(yè)的經(jīng)營管理1、外資企業(yè)的物資購買2、外資企業(yè)的產(chǎn)品銷售第五節(jié)外商投資股份有限公司一、外商投資股份有限公司的概念二、外商投資股份有限公司的設立1、產(chǎn)業(yè)導向2、設立方式3、注冊資本4、設立程序三、已成立的外商投資企業(yè)轉變?yōu)楣煞萦邢薰荆ㄒ唬┺D變的條件凡是已設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)可以申請轉變?yōu)楣煞萦邢薰?。但是申請轉變?yōu)楣镜耐馍掏顿Y企業(yè)，應有最近連續(xù)3年的盈利記錄（二）轉變的程序1．簽定設立公司的協(xié)議、章程。2．初審協(xié)議、章程。3．轉變申請。4．批準申請。5、變更登記。四、非外商投資經(jīng)濟組織轉變?yōu)楣煞萦邢薰荆ǎ┺D變的條件除符合建立外商投資股份公司規(guī)定的條件外，1、國有企業(yè)、集體企業(yè)來講：（1）至少要有營業(yè)5年的歷史并有最近連續(xù)3年的盈利記錄；

（2）外國股東以可自由兌換的外幣購買并持有該企業(yè)的股份占該企業(yè)注冊資本的25％以上；（3）企業(yè)的經(jīng)營范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)改革。2、股份公司來講：（1）該股份公司是國家正式批準設立的；（2）外國股東以可以自由兌換的外幣購買并持有該股份有限公司的股份占公司注冊資本的25％以上；（3）股份公司的經(jīng)營范圍