第七章：外商投資企業(yè)法律制度

1、第六章：外商投資企業(yè)法律制度第六章：外商投資企業(yè)法律制度 第一節(jié)：外商投資企業(yè)法律制度概述第一節(jié)：外商投資企業(yè)法律制度概述 一、外商投資企業(yè)的形式一、外商投資企業(yè)的形式 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)；中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)；外商獨(dú)資企業(yè)；外商投資的股份有限公司。 具有中國(guó)企業(yè)法人資格，其組織形式均為有限責(zé)任公司。 港澳臺(tái)地區(qū)企業(yè)、個(gè)人回大陸投資設(shè)立企業(yè)參照外商投資企業(yè)法執(zhí)行。 外商投資企業(yè)屬于中國(guó)企業(yè)。二、外商投資企業(yè)的法律特征二、外商投資企業(yè)的法律特征1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)：（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)屬于股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)（投資者共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、按投資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧），合營(yíng)企業(yè)

2、投資者（合營(yíng)各方）的權(quán)利、義務(wù)按投資比例確定（合營(yíng)各方）的權(quán)利、義務(wù)按投資比例確定（2）合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司組織形式為有限責(zé)任公司，具有中國(guó)企業(yè)法人資格。（3）合營(yíng)企業(yè)的適用范圍：較多應(yīng)用于投資多、技術(shù)性強(qiáng)、合作時(shí)間長(zhǎng)的項(xiàng)目。（4）合營(yíng)企業(yè)的合同是投資各方合作的紐帶。 合同需經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)后才能生效合同需經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)后才能生效。2、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)： （1）合作企業(yè)屬于契約式合營(yíng)企業(yè)：契約式合營(yíng)企業(yè)： 合作者的權(quán)利、義務(wù)以合同約定為準(zhǔn); 合作企業(yè)的合同是合作者的共同基礎(chǔ);（中方合作者排除個(gè)人投資合作者）。 （2）合作方式較為靈活）合作方式較為靈活： 可以提供資金

3、，也可以僅提供合作條件，外方可以在合作期內(nèi)先行回收投資，并約定合作期滿企業(yè)全部資產(chǎn)無償歸中方所有。 （3）合作企業(yè)的組織形式有選擇性組織形式有選擇性。 可以是有限責(zé)任公司，以具備中國(guó)企業(yè)法人資格為條件，也可以是其他企業(yè)責(zé)任形式。3、外資企業(yè)、外資企業(yè)： （1）外資企業(yè)是外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 投資主體、資本均為外方； 外國(guó)企業(yè)在中國(guó)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不屬于外資企業(yè)，更不是中國(guó)企業(yè)。 （2）舉辦外資企業(yè)，主要目的是引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)、設(shè)備，擴(kuò)大就業(yè)，增加稅收。 （3）外資企業(yè)的組織形式可以是有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以是其他責(zé)任形式。第二節(jié)：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度第二節(jié)：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度一、

4、合營(yíng)企業(yè)設(shè)立的相關(guān)規(guī)定一、合營(yíng)企業(yè)設(shè)立的相關(guān)規(guī)定 （一）合營(yíng)企業(yè)設(shè)立要求與限制（一）合營(yíng)企業(yè)設(shè)立要求與限制 1、企業(yè)設(shè)立按行業(yè)不同劃分為國(guó)家鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。 企業(yè)設(shè)立分類要求：涉及國(guó)家宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展、科技水平提高及市場(chǎng)開放等問題。 2、企業(yè)設(shè)立的限制性規(guī)定、企業(yè)設(shè)立的限制性規(guī)定 有損國(guó)家主權(quán)；違反中國(guó)法律的；不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；造成環(huán)境污染的；所簽協(xié)議、合同、章程明顯屬于不公平、損害合營(yíng)一方權(quán)益的。二、合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本 （一）注冊(cè)資本的一般規(guī)定：（一）注冊(cè)資本的一般規(guī)定： 1、采用認(rèn)繳制（允許一次認(rèn)繳，分期到位）； 2、外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不得低于企業(yè)注冊(cè)資本的25%

5、； 3、注冊(cè)資本變更的規(guī)定：合營(yíng)期內(nèi)，注冊(cè)資本不得減少不得減少，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確實(shí)需要減資的，需經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；合營(yíng)企業(yè)增資、減資應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過，修改公司章程，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，辦理變更登記手續(xù)。（二）注冊(cè)資本與投資總額的比例規(guī)定（二）注冊(cè)資本與投資總額的比例規(guī)定 1、投資總額、投資總額 投資總額是按合同、章程規(guī)定形成的，視生產(chǎn)規(guī)模而定，是企業(yè)投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。 投資總額由注冊(cè)資本+借款構(gòu)成。 2、注冊(cè)資本與借款之間的比例關(guān)系 法律要求兩者之間必須保持適當(dāng)合理的比例（涉及負(fù)債經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)控制） 借款必須以合營(yíng)企業(yè)名義進(jìn)行借款必須以合營(yíng)企業(yè)名義進(jìn)行借

6、款（涉及債務(wù)主體責(zé)任承擔(dān)）投資總額與注冊(cè)資本的比例規(guī)定： 300萬以下不低于7/10； 3001000萬不低于1/2 （其中420萬以下不低于1/2）； 10003000萬不低于2/5 （其中1250萬以下不低于500萬）； 3000萬以上不低于 1/3； （其中3600萬以下不低于1200萬）。（三）出資方式 1、出資方式：、出資方式： 包括貨幣出資，實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)包括貨幣出資，實(shí)物、工業(yè)產(chǎn) 權(quán)、專有技術(shù)、權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。 關(guān)于出資方式的法律規(guī)定： （1）投資者無論采用何種方式出資，其用于出資的資產(chǎn)必須是自有的未設(shè)擔(dān)保的必須是自有的未設(shè)擔(dān)保的，出資者應(yīng)

7、當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。 （2）合營(yíng)者任何一方不得以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資；不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)或合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為自已的出資提供擔(dān)保。 2、外方投資者采用貨幣以外的方式出資規(guī)定 采用機(jī)器設(shè)備和其他物料；工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作價(jià)出資：必須符合我國(guó)政府作出的有關(guān)規(guī)定，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作價(jià)出資必須符合的條件是： （1）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的。）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的。 （2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。 3、貨幣出資規(guī)定、貨幣出資規(guī)定

8、外方以貨幣必須是可以自由兌換的外幣。 （特別規(guī)定說明特別規(guī)定說明：只有外資企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行再投資，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以用其設(shè)在中國(guó)境內(nèi)的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣出資。）（四）出資期限 1、出資期限由合營(yíng)合同約定、出資期限由合營(yíng)合同約定 出資期限及數(shù)額應(yīng)當(dāng)在合同中約定，并按約定執(zhí)行。按期同步繳納所認(rèn)繳的出資額是出資期限規(guī)定的基本原則。 合營(yíng)者未按約定執(zhí)行的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 2、一次繳清出資的規(guī)定、一次繳清出資的規(guī)定： 各方應(yīng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。 3、分期繳納出資的規(guī)定、分期繳納出資的規(guī)定： 各方第一期繳付的出資額不得低于其認(rèn)繳額15%。并在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

9、（1）約定出資期限內(nèi)，合營(yíng)各方未按期繳付出資的，視為企業(yè)自動(dòng)解散，批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。（2）約定分期出資的，一方違約，在規(guī)定期限內(nèi)未如期繳付出資或繳清出資的，守約方可催告違約方在1個(gè)月內(nèi)如期繳納或繳清出資，違約逾期仍未繳納或繳清的，視為放棄權(quán)利，自動(dòng)退出合營(yíng)企業(yè)守約方可依法追究違約方的違約責(zé)任。（3）約定合營(yíng)分期出資，投資各方應(yīng)按合同按合同約定的比例、期限同步繳付約定的比例、期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。 （3）投資各方按合同約定的比例、期限同投資各方按合同約定的比例、期限同步繳付認(rèn)繳的出資額步繳付認(rèn)繳的出資額的的原則規(guī)定事關(guān)合營(yíng)原則規(guī)定事關(guān)合營(yíng)企業(yè)控股權(quán)取得企業(yè)控股權(quán)取得問題問題 合營(yíng)企業(yè)的控股方

10、在未交清其認(rèn)繳的全部出資額前，不能取得企業(yè)的決策權(quán)，也不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。外商以并購方式與中方合營(yíng)者設(shè)立外商投資企業(yè)的出資規(guī)定 外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向中方合營(yíng)者支付全部購買金；特殊情況需要延長(zhǎng)的，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)成立之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)全部付清，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。（五）出資轉(zhuǎn)讓 合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資時(shí)，須經(jīng)合營(yíng)各方同意，董事會(huì)會(huì)議通過，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并辦理變更登記手續(xù)； 同等條件下合營(yíng)他方享有優(yōu)先購買權(quán)，如果向第三方轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓條件不得比向合營(yíng)他方轉(zhuǎn)讓

11、的條件優(yōu)惠，否則轉(zhuǎn)讓無效。 典型例題分析：典型例題分析： 1、外國(guó)甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，收購價(jià)為160萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與丙公司于2001年4月1日成立一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。甲公司支付乙公司購買金的下列方式中，符合法律規(guī)定的是（ B ） A、2001年6月30日前先支付80萬美元 B、2001年6月30日前支付160萬美元 C、2002年3月30日前支付160萬美元 D、2001年9月30日前支付96萬美元 2、外國(guó)甲公司收購境內(nèi)乙公司51%的股權(quán)，2005年10月8日成立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后于2006年1月15日支付了購買股權(quán)總金額的50%，于2006年3月20

12、日又支付了20%，2006年10月5日全部付清購買款。甲公司取得合資企業(yè)控股權(quán)的時(shí)間是（ D ） A、2005年10月8日 B、2006年1月5日 C、2006年3月20日 D、2006年10月5日 三、組織形式和組織機(jī)構(gòu)三、組織形式和組織機(jī)構(gòu) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式 -有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu) -董事會(huì)為企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事實(shí)行委派制（任期為4年，可以連任，董事會(huì)成員不得少于3人。） 董事長(zhǎng)為企業(yè)法定代表人 企業(yè)實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制 董事會(huì)議事規(guī)則：董事會(huì)每年至少召開1次；1/3以上的董事可以提議召開臨時(shí)董事會(huì)議；董事會(huì)議

13、應(yīng)由23以上董事出席方可舉行）；（董事因故不能參加董事會(huì)議，可書面委托書面委托他人他人代為參加董事會(huì)議。） 董事會(huì)議決議須經(jīng)全體董事一致同意通過的情形：（1）修公司改章程；（2）企業(yè)終止、解散；（3）注冊(cè)資本增加或減少；（4）企業(yè)合并、分立。 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)： 負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)工作，實(shí)行總經(jīng)理負(fù)責(zé)。 總經(jīng)理對(duì)外代表企業(yè)，對(duì)內(nèi)任免下屬人員，行使董事會(huì)授予的其他職權(quán)。其任免由董事會(huì)決定。四、財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)管理四、財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)管理 企業(yè)以前年度虧損未彌補(bǔ)前不得分配利潤(rùn)。（稅收優(yōu)惠政策問題） 下列文件應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具證明主為有效：1、合營(yíng)各方的出資證明書；2、合營(yíng)企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表

14、；3、合營(yíng)企業(yè)清算的會(huì)計(jì)報(bào)表。五、合營(yíng)期限、解散、清算五、合營(yíng)期限、解散、清算 合同中應(yīng)當(dāng)約定期限的五種類型： 一般項(xiàng)目原則上為1030年。投資大、周期長(zhǎng)、利潤(rùn)率低，或?yàn)橄冗M(jìn)技術(shù)、尖端產(chǎn)品、有國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力項(xiàng)目，延長(zhǎng)至50年。50年以上國(guó)務(wù)院特批。特殊行業(yè)可不約定合營(yíng)期限。 如果要求延長(zhǎng)合營(yíng)期限，應(yīng)在期滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請(qǐng)，審批機(jī)關(guān)自收到申請(qǐng)之日起1個(gè)月作出決定。 原約定期限的要改為不約定期限的，合營(yíng)各方應(yīng)一致同意，并應(yīng)當(dāng)報(bào)批，審批機(jī)關(guān)90日內(nèi)作出決定。第三節(jié)：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度第三節(jié)：中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度 一、注冊(cè)資本與投資、合作條件一、注冊(cè)資本與投資、合作條件 1、注冊(cè)資本、注冊(cè)

15、資本：合作期限內(nèi)不得減少，但由于投資總額，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等變化確需減少，經(jīng)審批同意，可以減少。 提示提示：減資后，有限責(zé)任公司中的外方投資者在合作企業(yè)注冊(cè)資本中所占的比例也不得低于25%。2、投資與合作條件、投資與合作條件： 合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資或提供合作條件，對(duì)該投資或提供合作條件不得設(shè)置抵押或其他形式的擔(dān)保。 3、出資期限：由合作合同約定。 二、企業(yè)組織形式及組織機(jī)構(gòu)的法律規(guī)定二、企業(yè)組織形式及組織機(jī)構(gòu)的法律規(guī)定 1、合作企業(yè)組織形式、合作企業(yè)組織形式 具有企業(yè)法人資格的合作企業(yè)，組織形式為有限責(zé)任公司。 不具企業(yè)法人資格的合作企業(yè)合作各方為一種合伙關(guān)系。2、合作企業(yè)

16、的組織機(jī)構(gòu) （1）董事會(huì)（責(zé)任形式為有限責(zé)任公司） （2）聯(lián)合管理委員會(huì) 。 成員均不得少于3人 ，任期每屆3年； （3）組織機(jī)構(gòu)的議事規(guī)則：重大事項(xiàng)實(shí)行一致同意通過原則： 修改企業(yè)章程； 注冊(cè)資本增加或減少； 企業(yè)資產(chǎn)抵押； 企業(yè)解散； 企業(yè)合并、分立變更組織形式；合作各方約定一致通過的其他事項(xiàng)。 （4）機(jī)構(gòu)權(quán)力行使方式十分靈活，經(jīng)各方一致同意?？梢圆捎萌N管理形式：各方聯(lián)合管理；委托一方管理；經(jīng)審批同意委托第三人管理。三、合營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理 外方合作者先行回收投資的法律規(guī)定外方合作者先行回收投資的法律規(guī)定 先行回收投資的前提：先行回收投資的前提：合同約定合作期滿時(shí)，企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸

17、中方合作者所有。 先行回收投資的三種方式：先行回收投資的三種方式：（1）在投資或提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例；（2）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)合作者在稅前回收投資；（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式 先行回收投資必須符合五項(xiàng)法定條件先行回收投資必須符合五項(xiàng)法定條件： （1）合同約定，合作期滿企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中國(guó)合作所有； （2）報(bào)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)； （3）中外合作者依據(jù)法律規(guī)定和合同約定，對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任； （4）外方合作申請(qǐng)先行回收投資時(shí)應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)部門審查同意后，報(bào)審批機(jī)關(guān)審批； （5）外國(guó)合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)后才能先行回收投資。