第一章 建設法規(guī)

第1章建設法規(guī)概述一、建設法規(guī)概述二、建設法規(guī)立法三、建設法規(guī)體系四、建設法規(guī)實施

教學方式：多媒體教學+案例分析+研討教學提示：建設法規(guī)是分散于各法律部門、各級行政法規(guī)和規(guī)章中的有關建設活動的法律規(guī)范的總稱。由于建筑產品的公共性，致使建設法規(guī)在法律體系中具有非常重要的作用。由于建筑產品的特殊性，致使建設法規(guī)也呈現(xiàn)出一些獨有的特征。教學內容與要求：掌握建設法規(guī)的概念；掌握建設法規(guī)調整對象；掌握建設法規(guī)的法律關系及法律體系構成；了解建設法規(guī)立法的基本原則；了解建設法規(guī)的特征及作用；了解建設法規(guī)實施辦法。一、建設法規(guī)概述1、建設法規(guī)概念：是指國家立法機關或其授權的行政機關制定的旨在調整國家及其有關機構、企事業(yè)單位、社會團體、公民之間在建設活動中或者建設行政管理活動中發(fā)生的各種社會關系的法律、法規(guī)的總稱。2、建設法規(guī)的調整對象：是在建設活動中所發(fā)生的各種社會關系。

1）建設活動中的行政管理關系

2）建設活動中的經濟協(xié)作關系

3）建設活動中的民事關系

3、建設法規(guī)的基本原則

1）工程建設活動中應確保工程建設質量與安全

2）工程建設活動中應當符合國家的工程建設安全標準原則

3）從事工程建設活動應當遵守法律、法規(guī)原則

4）不得損害社會公共利益和他人的合法權益原則

5）合法權益受法律保護原則

4、建設法規(guī)的特征

1）行政隸屬性決定了建設法規(guī)必然采用直接體現(xiàn)行政命令的調整方法。即以行政指令為主的方法調整工程建設法律關系。調整方式包括：授權、命令、禁止、許可、免除、確認、計劃、撤銷。

2）經濟性

3）政策性

4）技術性5、工程建設法規(guī)的作用

6、建設法律關系（1）建設法律關系是指由建設法律規(guī)范所確認和調整的，在建設管理和建設協(xié)作過程中所產生的權利、義務關系。由三大要素構成。

1）建設法關系主體：是指設法法律關系中一定權利的享有者和義務的承擔者，主要有國家機關、社會組織、自然人。

2）建設法律關系客體：是建設法律關系主體享有的權利和義務所共同指向的事物，一般是行為、財、物、智力成果。

3）建設法律關系內容：即建設法律主體之間的權利和義務。是建設法律關系主體的具體要求，決定著建設法律關系的性質。

（2）建設法律關系的產生、變更和消滅

1）建設法律關系的產生：指建設法律關系的主體之間形成了一定的權利和義務關系；

2）建設法律關系的變更：指建設法律關系的三個要素發(fā)生變化。

3）建設法律關系的消滅：指建設法律關系主體之間的權利義務不復存在，彼此喪失了約束力。包括自然消滅、協(xié)議消滅、違約消滅。建設法律關系的產生、變更、消滅是由法律事實引起的。法律事實按是否包含當事人的意志分為兩類，包括：事件和行為。

7、建設法規(guī)的法律地位注意：法律地位是指建設法規(guī)在整個法律體系中所處的位置，建設法規(guī)應屬于哪一個部門法及所處的層次。（1）建設法規(guī)調整的社會關系是多方面的，運用的調整手段是綜合的。很難將其明確劃歸某一法律部門。（2）就其主要的法律規(guī)范的性質來看，主要還是應屬于行政法和經濟法的范疇。二、建設法規(guī)立法注意：立法有廣義和狹義兩種理解。建設法規(guī)立法主體依據立法權限可分為5個層次：（1）全國人民代表大會和全國人大常務委員會；（2）國務院；（3）建設部及國務院有關部門；（4）省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會；（5）省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府。三、建設法規(guī)體系1、建設法規(guī)體系：是指把已經制定和需要制定的建設法律、建設行政法規(guī)和建設部門規(guī)章銜接起來，形成一個相互聯(lián)系、相互補充、相互協(xié)調的完整統(tǒng)一的框架結構。

2、建設法規(guī)體系的構成：（根據立法主體的立法權限，分為5個層次）（1）建設法律：全國人大和全國人大常務委員會制定，“**法”（2）建設行政法規(guī)：國務院制定，“**條例”（3）建設部門規(guī)章：建設部及國務院有關部門，“**辦法”、“**規(guī)定”（4）地方性建設法規(guī)：省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會制定，“**省（市）**條例”（5）地方建設規(guī)章：省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府制定，“**省**辦法”、“**省**規(guī)定”

3、建設法規(guī)體系現(xiàn)狀與規(guī)劃

1989年建設部組織了建設法規(guī)體系的研究、論證工作，于1991年制定出《建設法律體系規(guī)劃方案》，使我國建設立法走上了系統(tǒng)化、科學化的健康發(fā)展之路。我國建設法規(guī)體系采用梯形結構形式。四、建設法規(guī)的實施建設法規(guī)的實施：指國家機關及其公務員、社會團體、公民實踐建設法律規(guī)范的活動，包括建設法規(guī)的執(zhí)法、司法和守法三個方面。

1、建設行政執(zhí)法

2、建設行政司法

3、國家機關司法

4、建設法規(guī)的遵守

1、建設行政執(zhí)法

指建設行政主管部門和被授權或被委托的單位，依法對各項建設活動和建設行為進行檢查監(jiān)督，并對違法行為執(zhí)行行政處罰的行為。包括：建設行政決定；建設行政檢查；建設行政處罰；建設行政強制執(zhí)行。4、建設法規(guī)的遵守從事建設活動的所有單位和個人，必須按照建設法規(guī)的要求實施建設行為，不得違反。思考題：1、什么是建設法規(guī)？其調整對象是什么？2、建設法規(guī)有什么特征？3、建設法規(guī)由哪些層次的法律法規(guī)構成？4、建設法律關系的構成要素有哪些？5、建設法規(guī)的實施包括哪幾個方面？討論、作業(yè)題：1、結合實際，談談你學習建設法規(guī)的意義。2、如果沒有建設領域的立法，人們的工程建設活動將會是怎樣的一個狀況。3、給自己制定一個學習計劃，如何學習建設法規(guī)課程，如何上好研討課。4、給教師提課程建議書：教師和學生如何開展好建設法規(guī)研討課。案例分析(教材12頁)如何進行案例分析：（1）明確原告、被告等相關當事人；（2）快速瀏覽基本案情，勾畫出重點要素，理清案件頭緒；（3）案件評析：

1）確定案件中主體資格、客體資格以及內容（權利義務關系），

2）弄清楚案件的法律關系，

3）歸納案件的爭議焦點問題。

4）根據相關法律規(guī)定，對該案焦點問題進行分析與評判。（4）如果案例中給出法院判決結果，注意看法官的認定過程及判決結果是否正確，是否存在證據不足，事實認定不清，適用法律不當等問題。（5）對案件發(fā)表自己的看法或者心得案例一訴訟主體確認問題1、民事訴訟兩審終審制

一審程序：原告就被告；起訴狀、答辯狀；

起訴—審查、立案—審理—判決；

當事人：原告、被告、代理人、第三人。

二審程序：上訴人、被上訴人；上訴狀2、案情簡介

從中發(fā)現(xiàn)相關主體之間的法律關系。

（1）建筑公司于郵電局簽訂承建郵電樓工程的承包合同，約定“不得轉讓二次承包”；（2）建筑公司于四級資質的建筑隊簽訂“聯(lián)營協(xié)議和實施細則”，做出工作的具體規(guī)定，并委托楊某為工地負責人；（3）建筑對負責人雷某代表工地同磚廠簽訂《購磚合同》，蓋建筑隊的章；之后欠磚款；（4）工程完工交付使用，欠磚款18924.50元仍未付。磚廠向建筑隊索要未果。

3、案件一審法院認為：（1）磚是建筑公司委派人員購買，并用于工地建設，貨款屬實，故建筑公司應承擔給付責任；但磚廠并未及時向建設公司討要清結磚款，故不承擔逾期支付利息的責任。（2）建筑公司與建筑隊的聯(lián)營協(xié)議屬于內部民事行為，對外不產生法律效力。法院判決：（1）建筑公司承擔給付磚款18924.50元，建筑對承擔連帶責任。（2）案件受理費、訴訟費由建筑公司承擔，建筑隊承擔連帶責任。

4、案件二審法院認為（1）建筑公司與建筑隊是獨立的企業(yè)法人，其協(xié)作聯(lián)營的各方應付各自民事責任。（2）購磚合同與工程承包合同屬于兩個不同的法律關系；（3）購磚是建筑隊所為，蓋建筑隊章，“工地”是標的物送達地，故本案債務主體是建筑隊。法院判決（1）撤銷一審判決；（2）由建筑隊給付所欠磚款18924.50元；（3）一審、二審訴訟費用由建筑隊承擔。

5、案例思考：（1）如果工程產生質量問題糾紛，郵電局應當起訴誰？責任由誰承擔？（2）本案中“聯(lián)營協(xié)議”有效嗎？本案例中，如果工程交付使用有，郵電局拒付部分工程款項，該如何處理？

7、相關法條：（1）《建筑法》第26條規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。（2）《建筑法》第66條規(guī)定，建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質量標準造成損失，建筑企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。案例二當事人主體資格問題1、原告（甲方房地產開發(fā)公司）、

被告（乙方建筑集團第六分公司）2、基本案情：

（1）1998年4月，甲方與乙方簽訂《建設工程施工合同》約定：技措費及趕工費按實際發(fā)生進入結算價款

（2）1999年1月，雙方簽訂終止協(xié)議，約定：技措費及趕工費另協(xié)商，協(xié)商不成，交仲裁委員會仲裁；（3）2001年5月，乙方根據協(xié)議，就相關問題申請仲裁。

（4）甲方稱向法院申請仲裁條款無效。

3、案件審理：

法院認為：仲裁條款應由具有民事行為能力的民事主體簽訂。乙方在簽訂時尚未取得工商管理部門的工商登記，無締約的民事行為能力，故裁定此仲裁條款無效。4、案件思考（1）乙方以建筑集團的名義與甲方簽訂工程承包合同有效嗎？（2）建筑集團曾為乙方出具授權委托書的法律效力如何？

《仲裁法》第17條規(guī)定：有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：（1）約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；（3）一方采取協(xié)迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。

2004年《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；（2）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；（3）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。第十六條當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

仲裁：1、《中華人民共和國仲裁法》于1995年9月1日起施行，屆時仲裁正式成為僅次于民事訴訟的解決民事糾紛的主要法律手段。

2、仲裁作為一種具有準司法性質的活動，它與民事訴訟既相類似，又有較大的區(qū)別。

3、仲裁的受理范圍限于合同糾紛和其他財產權益糾紛，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承等涉及人身關系的糾紛不屬于仲裁的受理范圍：

4、仲裁應當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議，沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，不予受理；

5、仲裁不實行級別管轄和地域管轄，雙方當事人可以協(xié)議選定仲裁委員會；

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