公司及其管理人員常見經(jīng)濟(jì)犯罪與風(fēng)險防范(共8頁)

1、公司及其管理人員常見(chn jin)經(jīng)濟(jì)犯罪與風(fēng)險防范(2008-09-05 13:05:54) HYPERLINK javascript:; 轉(zhuǎn)載(zhunzi)標(biāo)簽： HYPERLINK /c.php?t=blog&k=%D4%D3%CC%B8&ts=bpost&stype=tag t _blank 雜談公司(n s)及其管理人員常見經(jīng)濟(jì)犯罪與風(fēng)險防范在社會經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時期，公司及其管理人員在市場經(jīng)濟(jì)的環(huán)境下屢屢發(fā)生違法犯罪現(xiàn)象，刑法嚴(yán)厲的處罰后果往往給公司及相關(guān)個人帶來毀滅性的打擊。從20世紀(jì)90年代的禹作敏、于志安、牟其中、褚時健，到近年來的楊斌、唐萬新、勞德容、黃宏生、顧雛軍、趙新先、

2、王效金等，無論是顯赫的民營企業(yè)主還是大型國有企業(yè)曾經(jīng)成功的企業(yè)家，因觸犯法律而身險囹圄的層出不窮，其人數(shù)之多、比例之高，為世界各國所罕見。股東在操作公司運作資金時會不會被認(rèn)定為職務(wù)侵占罪？業(yè)務(wù)人挪用、侵占貨款多少數(shù)額會被認(rèn)定為犯罪？什么情況下公司可能會涉及稅務(wù)犯罪的邊緣？公司是不是存在被侵犯專利、侵犯商業(yè)秘密犯罪的隱藏風(fēng)險？公司開展業(yè)務(wù)時會不會觸犯商業(yè)賄賂犯罪風(fēng)險？等等，等等！公司經(jīng)營管理中的刑事犯罪法律風(fēng)險在中國現(xiàn)階段已是一個嚴(yán)峻而重要的課題，上海步界律師事務(wù)所專業(yè)律師在大量實踐工作的基礎(chǔ)上，特編寫本刊，以期對各企業(yè)及其管理人員有所幫助。第一部分：公司及其管理人員常見經(jīng)濟(jì)犯罪類別介紹一、 職

3、務(wù)侵占罪：罪釋：刑法第271條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。第183條規(guī)定：保險公司的工作人員利用職務(wù)(zhw)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第271條的規(guī)定定罪處罰。犯罪(fn zu)起點：最高人民檢察院和公安部規(guī)定，數(shù)額在五千元至一萬元以上(yshng)的，應(yīng)予追訴。上海市起點：職務(wù)侵占數(shù)額萬元以上不滿萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點標(biāo)準(zhǔn)；職務(wù)侵占數(shù)額萬元以上，屬于“數(shù)額巨大”的起點標(biāo)準(zhǔn)。涉及人員：董事長

4、、股東、總經(jīng)理、廠長、會計、出納、業(yè)務(wù)員、保管員、采購員等公司人員。常見形態(tài)：“公司董事長、總經(jīng)理或其他高管，未經(jīng)股東會或董事會決議，將公司帳戶資金為個人買房、買車、轉(zhuǎn)入個人帳號使用或私自借給他人不能歸還者等” “公司股東巧立名目，私分公司財物，未經(jīng)過合法程序者” “業(yè)務(wù)人員將銷售貨款私自歸個人支配或占用不還” “財務(wù)人員、出納將公司資金私自占用” “庫房保管員將庫房內(nèi)的產(chǎn)品偷盜外賣”“銀行運鈔車押運員在押運中偷竊押運的人民幣”等等。二、挪用資金罪：罪釋：刑法第272條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，

5、或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。犯罪起點：最高人民檢察院和公安部規(guī)定，挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的，為“數(shù)額較大”，為進(jìn)行非法活動，挪用本單位資金五千元至二萬元以上的，追究刑事責(zé)任。上海市起點：挪用本單位資金3萬元以上超過三個月未還、挪用本單位資金3萬元以上進(jìn)行營利活動、挪用本單位資金兩萬元以上進(jìn)行非法活動為犯罪起點標(biāo)準(zhǔn)。涉及人員：董事長、股東、總經(jīng)理、廠長、會計、出納、業(yè)務(wù)員、保管員、采購員等公司人員。常見(chn jin)形態(tài)：“公司董事長、總經(jīng)

6、理、股東、財務(wù)人員未經(jīng)董事會或股東會決議，將公司資金(zjn)自行使用或借給他人，超過三個月未歸還” “財務(wù)(ciw)出納、業(yè)務(wù)人員將經(jīng)手公司資金、貨款私自使用或借給他人超三個月未還者” “上述情況如使用者進(jìn)行營利活動如做生意、炒房、炒股等不超過三個月即為犯罪” “上述情況如使用者進(jìn)行非法活動如見賭博、走私、販毒等不論時間多久即為犯罪”三、商業(yè)賄賂罪（非國家工作人員受賄罪）：罪釋：刑法第163條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。公司、

7、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。第164條規(guī)定：為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。犯罪起點：受賄：索取他人財物或者非法收受他人財物萬元以上不滿萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點標(biāo)準(zhǔn)。索取他人財物或者非法收受他人財物萬元以上，屬于

8、“數(shù)額巨大”的起點標(biāo)準(zhǔn)。 行賄：對公司、企業(yè)人員行賄萬元以上不滿萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點標(biāo)準(zhǔn)。對公司、企業(yè)人員行賄萬元以上，屬于“數(shù)額巨大”的起點標(biāo)準(zhǔn)。單位犯罪的起點標(biāo)準(zhǔn)為前兩款各起點標(biāo)準(zhǔn)的倍。常見形態(tài)：“為達(dá)到經(jīng)營目的對經(jīng)營關(guān)聯(lián)單位人員送禮” “在業(yè)務(wù)過程中索要(su yo)關(guān)聯(lián)單位財物” “在業(yè)務(wù)過程中收、受各種名義的回扣、手續(xù)費但不入帳(r zhn)的行為”注：以上三大類犯罪如系國有企業(yè)人員，則相應(yīng)構(gòu)成(guchng)貪污、挪用、行賄、受賄罪，其犯罪量刑相對以上非國有企業(yè)人員要重。四、侵犯商業(yè)秘密罪：罪釋：刑法第219條規(guī)定：有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失

9、的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商

10、業(yè)秘密使用人。犯罪起點：造成商業(yè)秘密的權(quán)利人直接經(jīng)濟(jì)損失萬元以上不滿萬元，屬于“重大損失”的起點標(biāo)準(zhǔn)。具有以下情形之一的，屬于“特別嚴(yán)重后果”：（）造成商業(yè)秘密的權(quán)利人直接經(jīng)濟(jì)損失萬元以上的；（）導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人的公司、企業(yè)破產(chǎn)倒閉，或者瀕于破產(chǎn)倒閉的；（）具有其他特別嚴(yán)重后果的。涉及人員：總經(jīng)理、銷售總監(jiān)、技術(shù)人員、工程師、設(shè)計師等。常見形態(tài)：“公司高薪聘請外單位技術(shù)骨干到本單位就職，帶來外單位的技術(shù)秘密、圖紙、設(shè)計方案使用生產(chǎn)等”“從外單位聘來的高管人員將外單位的銷售策略、重要客戶信息、投標(biāo)底價等重要信息進(jìn)行經(jīng)營活動”“企業(yè)重要技術(shù)人員、管理人員利用單位的重要商業(yè)秘密自己經(jīng)營業(yè)務(wù)造成(

11、zo chn)公司的重大損失”五、其他公司經(jīng)營管理(gunl)中比較常見的刑事犯罪：1. 虛報(xbo)注冊資本罪。其目的是虛報注冊資本、騙取公司登記。主要表現(xiàn)為使用虛假證明文件、采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙登記部門，取得公司登記，須報數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重的行為。2. 虛假出資、抽逃出資罪。主要表現(xiàn)為公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，違反公司法的規(guī)定，虛假出資，抽逃出資，數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重的情況。3. 欺詐發(fā)行股票、債券罪。主要表現(xiàn)為在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大，結(jié)果嚴(yán)重

12、或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。4.妨害清算罪。公司、企業(yè)進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益，造成債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在十萬元以上的，應(yīng)予追訴。5. 虛假破產(chǎn)罪。公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔(dān)虛假債務(wù)或者以其他方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人和其他人利益的行為。6. 違規(guī)披露、不披露重要信息罪。該罪名原為提供虛假財會報告罪，主要表現(xiàn)為公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益的行為。有下列情形的，會被追訴：

13、 造成股東或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的； 致使股票被取消上市資格或者交易被迫停牌的。7. 偷稅罪。主要表現(xiàn)為納稅人或扣繳義務(wù)人違反稅收法律、法規(guī)，采用虛構(gòu)事實、隱瞞真相或者其他手段，不繳應(yīng)納稅款或者已扣、已收稅款，數(shù)額較大，或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予兩次行政處罰，又再次偷稅的行為。一般情況下，大都通過前期行為，如偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿(zhn b)、記帳憑證，在帳簿上多列支出或者不列、少列收入等進(jìn)行掩蓋，或者利用發(fā)票等原始憑證進(jìn)行虛假納稅申報；也有利用減稅、免稅等稅收優(yōu)惠政策，采用欺騙手段，欺騙稅務(wù)機(jī)關(guān)；也有利用差別比例稅率，例如不同產(chǎn)品、不同行業(yè)、不同地區(qū)的不同稅率，弄虛

14、作假，以低稅率納稅。8. 發(fā)票(fpio)類犯罪：虛開增值稅發(fā)票罪、偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪、非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪等。其中，“虛開”是指為他人虛開、讓他人為(rnwi)自己虛開、為自己虛開、介紹他人虛開等情形。虛開的稅款數(shù)額在一萬元以上或者致使國家稅款被騙數(shù)額在五千元以上的；偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票、非法出售、非法購買增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，均會被追訴。9. 破壞金融管理秩序類犯罪。此類犯罪主要包括高利轉(zhuǎn)貸罪、非法吸收公眾存款罪、內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪、洗錢罪、騙購?fù)鈪R罪等。其中，洗錢罪是

15、指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，而以各種方法掩蓋、隱瞞其來源、性質(zhì)的行為；高利轉(zhuǎn)貸罪是指套曲金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸給他人，違法所得數(shù)額較大的行為；非法吸收公眾存款罪是指違法國家法律法規(guī)，非法吸收公眾存款或變相吸收存款的行為；逃匯罪是指違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的。10.假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、假冒專利罪、侵犯著作權(quán)罪。其中，假冒注冊商標(biāo)罪是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為；銷售假

16、冒注冊商標(biāo)的商品罪是指銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為；侵犯著作權(quán)罪是指以營利為目的，違反著作權(quán)法律法規(guī)，未經(jīng)權(quán)利人許可，復(fù)制發(fā)行其作品、錄音錄像制品，出版他人享有出版權(quán)的作品，違法所得數(shù)額較大的行為；11. 金融詐騙類犯罪：主要包括集資詐騙罪、金融票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、保險詐騙罪等。其中，集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙的方法非法集資，數(shù)額較大的行為；金融憑證詐騙罪是以非法占有為目的，使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等憑證，數(shù)額較大的行為。通常，集資詐騙個人集資詐騙數(shù)額在十萬元以上、單位(dnwi)集資詐騙數(shù)額在十萬元以上的可以

17、追究刑事責(zé)任；個人票據(jù)詐騙、金融憑證詐騙、信用卡詐騙的數(shù)額在五千元以上、單位進(jìn)行詐騙的數(shù)額在十萬元以上的可以追究刑事責(zé)任。12. 擾亂市場秩序類犯罪：主要包括虛假廣告罪、串通投標(biāo)(tu bio)罪、合同詐騙罪、非法經(jīng)營罪、出具證明文件重大失實罪等。其中，合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同中騙取對方當(dāng)事人財物數(shù)額較大的行為；虛假廣告罪是指廣告主、廣告經(jīng)營者、發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)(fw)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為；非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定，從事非法經(jīng)營擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。以上各類犯罪如系單位犯罪，則采取兩罰制，即對單位和直接負(fù)責(zé)的主管人員以及其他直接

18、責(zé)任人員定罪；同時又對單位處以罰金刑，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以自由刑或罰金和沒收財產(chǎn)。第二部分：公司經(jīng)濟(jì)犯罪風(fēng)險防范經(jīng)濟(jì)犯罪有著綜合原因和復(fù)雜的社會背景，公司、企業(yè)經(jīng)濟(jì)犯罪成因是一個多種因素揉合在一起有機(jī)地發(fā)生作用的系統(tǒng)，情況也比較復(fù)雜。與經(jīng)濟(jì)犯罪聯(lián)系最為密切的原因主要有：一、單位制度方面的問題。通俗地講，大量的錢由個人管理，是完全基于對善良人性的高度信賴，但是沒有好的機(jī)制約束，問題在所難免。二、企業(yè)內(nèi)部管理監(jiān)督機(jī)制不健全。一些企業(yè)忽略了企業(yè)內(nèi)部制約制度的健全和完善，真正的現(xiàn)代企業(yè)制度未形成。三、個人的品行、性格、知識結(jié)構(gòu)、文化素質(zhì)等因素也影響到是否犯罪及是否案發(fā)出事。在職務(wù)

19、犯罪中，犯罪往往與利益有關(guān)；同時，固執(zhí)、過于張揚(yáng)、過于放縱自己的行為，法律意識淡薄甚至藐視法律，法盲，對金錢的欲望過份強(qiáng)烈、不善于考慮別人及平衡關(guān)系、有賭博、冒險心態(tài)等都是走向犯罪者普遍存在的特點，比如得意忘形、膽大妄為、心存僥幸等。四、公司高管人員法律意識、法律知識欠缺。單位經(jīng)濟(jì)犯罪風(fēng)險防范，要考慮多方面因素，進(jìn)行綜合治理。作為單個的企業(yè)而言，無法做到推進(jìn)整體經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會誠信體系、法治建設(shè)的完善，但可以從自身做起，至少要做到以下幾點：第一，法律應(yīng)該是自身知識結(jié)構(gòu)的重要組成部分。首先,必須提高企業(yè)家的法律意識。由于中國歷史上缺乏法制的傳統(tǒng)，中國的法制建設(shè)從改革開放后才開始逐步完善，至今才僅僅20多年，中國走向市場經(jīng)濟(jì)體制也僅僅10多年，因此中國的企業(yè)家們不可能從父輩、先輩那里繼承和學(xué)習(xí)到必要的法律知識和經(jīng)驗，他們的法律意識普遍低下，在企業(yè)經(jīng)營管理中也很難在法制的范圍內(nèi)、用法律的思維來作出判斷和決策，對可能發(fā)生的法律風(fēng)險普遍認(rèn)識不足。許多中國企業(yè)家喜歡獨斷專行，自行其事，在作出決策之前根本不會考慮法律方面的問題，這往往與香港、臺灣以及外商企業(yè)的老板形成明顯的對照。對于在法制社會環(huán)境下成長起來的企業(yè)家來說，他們作出任何重大決策往往都會先咨詢或者征求律師(lsh)的意見，甚至某些在國內(nèi)企業(yè)家們看來根本不是問題的問題，他們都會很慎重地咨詢