股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的稅收問題分析

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的稅收問題分析（二）一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中涉及轉(zhuǎn)增資（股）本的稅收政策（一） 國稅發(fā) 1997198 號文、國稅函 1998289 號文 1、國稅發(fā) 1997198 號文的要點為： 股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股 本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù) 額，不作為個人所得，不征收個人所得稅；股份制企業(yè)用 盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取 得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個人所得征稅。 2、國稅函 1998289 號文的要點為： 國稅發(fā) 1997198 號文中所表述的 “資本公積 金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積 金，將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應(yīng)

2、稅所得征收 個人所得稅，而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所 得部分，應(yīng)當(dāng)依法征收個人所得稅。注1：對于“股份制企業(yè)”的理解，各地稅務(wù)機關(guān)存在差異，有單一說與復(fù)合說之 分，前者認為股份制企業(yè)僅包含股份有限公司，后者則認為 股份制企業(yè)包含股份有限公司和有限責(zé)任公司。但筆者認 為，根據(jù)國稅發(fā) 1997198 號文出臺的時代背景， 其所述的“股 份制企業(yè)”應(yīng)包含股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種形式， 其理由有二：其一，依據(jù)關(guān)于印發(fā)的通知（國家體改生199230 號 ）第 3 條的規(guī)定， 我國現(xiàn)有股份制企業(yè)主要有股份 有限公司和有限責(zé)任公司兩種形式；其二，依據(jù)關(guān)于廢止部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定 (中

3、華人民共和國國家發(fā)展 和改革委員會令第 31 號)的規(guī)定， 國家體改生 199230 號文 于 2016 年 1 月 1 日正式失效。因此，可以推斷，國稅發(fā) 1997198 號文所述的 “股份制企業(yè)” 實際包含股份有限公司 和有限責(zé)任公司兩種形式。注2：關(guān)于國稅發(fā) 1997198 號文和國稅函 1998289 號文效力的問題， 在實踐中也存在很多分 歧，不少稅務(wù)機關(guān)認為前述兩個文件因年代久遠已經(jīng)失效， 實踐中已不再適用。筆者經(jīng)查實，前述兩個文件到目前為止 仍為有效文件，其依據(jù)為國家稅務(wù)總局依申請公開政府信 息告知書 (2015)國稅告 (051)號 。根據(jù) (2015)國稅告 (051) 號文

4、中國家稅務(wù)總局政府信息公開工作小組領(lǐng)導(dǎo)辦公室于 2015 年 12 月 14 日對鄒勝同志的書面答復(fù)可知， 國家稅務(wù)總 局明確國稅發(fā)( 1997198 號文) 和(國稅函 1998289 號文) 為全文有效。(二)國稅總局公告 2015 年 80 號文、財稅 201562 號文 1、 國稅總局公告2015年80號文的要點為：非上市及未在全 國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的中小高新技術(shù)企業(yè)以未分 配利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉(zhuǎn)增股本，應(yīng)繳個 人所得稅；上市公司或在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌 的企業(yè)轉(zhuǎn)增股本，除以股票發(fā)行溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增股 本外，可按現(xiàn)行有關(guān)股息紅利差別化的政策執(zhí)行。2

5、、財稅 201562 號文的要點為：示范地區(qū)內(nèi)中小高新技術(shù)企業(yè)，以未分配利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉(zhuǎn)增股本時， 個人股東應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”項目，適用 20% 稅率征收個人所得稅。注 1：財稅 201562 號文的中“示范 地區(qū)”包括中關(guān)村等所有國家自主創(chuàng)新示范區(qū)、合蕪蚌自主 創(chuàng)新綜合試驗區(qū)和綿陽科技城。注2：財稅 201562 號文的“中小高新技術(shù)企業(yè)” ，是指注冊在示范地區(qū)內(nèi)實行查賬征 收的、經(jīng)認定取得高新技術(shù)企業(yè)資格，且年銷售額和資產(chǎn)總 額均不超過 2 億元、從業(yè)人數(shù)不超過 500 人的企業(yè)。注 3： 前述財稅201562號文表明：示范地區(qū)內(nèi)中小高新技術(shù)企 業(yè)，以未分配

6、利潤、盈余公積、資本公積向個人股東轉(zhuǎn)增股 本時，需繳納個人所得稅，無例外情形，與國稅發(fā) 1997198 號文和國稅函 1998289 號文的精神存在沖突； （筆者曾電話 咨詢 12366 熱線，但未得到明確回復(fù)，其表示按現(xiàn)行文件規(guī) 定執(zhí)行）但國稅總局公告 2015年80號文的規(guī)定予以明確， 上市或掛牌的中小高新技術(shù)企業(yè)以股票發(fā)行溢價形成的資 本公積轉(zhuǎn)增股本，不屬于繳稅范圍，這與國稅發(fā) 1997198 號文和國稅函 1998289 號文的精神是一致。 根據(jù)文件頒布的 時間順序， 筆者認為財稅 201562 號文和國稅總局公告 2015 年 80 號文屬于新法，可看作對中小高新技術(shù)企業(yè)所做的特 殊

7、性規(guī)定。（三） 國稅函 201079 號文、企業(yè)所得稅法及其實施條 例 1、國稅函 201079 號文件的要點為：被投資企業(yè)將股 權(quán)（票）溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方 企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投 資的計稅基礎(chǔ)。 2、企業(yè)所得稅法及實施條例的有關(guān)要點 為：符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資 收益屬于免稅收入；符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅 利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企 業(yè)取得的投資收益；前述所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收 益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不 足 12 個月取得的投資收益。企業(yè)將留存收益（盈余公積和 未分配利潤）轉(zhuǎn)增注冊資本，其實質(zhì)為分配利潤和再投資兩 種經(jīng)濟行為，即先用留存收益向股東分配了股息、紅利，股 東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，筆者認為， 企業(yè)將留存收益轉(zhuǎn)增股本，在符合居民企業(yè)之間的股息、紅 利等權(quán)益性收益條件時，企業(yè)股東應(yīng)不繳納企