合同法詳細講義

1、 合 同 法 ?第一節(jié)第一節(jié) 概述概述 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立 第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力 第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行 第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更與轉(zhuǎn)讓合同的變更與轉(zhuǎn)讓 第六節(jié)第六節(jié) 合同的終止合同的終止 第七節(jié)第七節(jié) 違約責任違約責任 第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述 ?一、合同的概念及特征 平等主體的自然人、法人、其它組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議不適用合同法 ?二、合同的分類 ?合同雙方是否互負對待給付義務為標準（一）雙務合同與單務合同 ?是否以實際交付標的物為合同成立的要件 （二）諾成合同與實踐合同 ?

2、是否以法律或者當事人約定的形式 ?（三）要式合同與不要式合同 ?是否互負給付對價 ?（四）有償合同與無償合同 ?三、合同法的基本原則 ?1.當事人平等原則 2.合同自由原則 自愿締結、變更或解除合同 ?選擇合同相對人的自由 ?確定合同具體權利義務內(nèi)容的自由 ?合同形式的自由 ?3.誠實信用原則 4.公平原則 5.遵守法律、尊重社會公德的原則 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立 ?一、合同訂立的概念 當事人就合同的具體條款進行協(xié)商并達成一致協(xié)議的過程。 二、合同訂立的程序 （一）要約 是希望和他人訂立合同的意思表示 ?要約的構成要件： ?1.要約必須由特定的當事人作出 ?2.要約必須向相對人作出

3、 ?3.要約必須具有訂立合同的主觀意圖 ?4.要約的內(nèi)容必須具體明確 ?區(qū)分要約與要約邀請 ?要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約 如寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、商業(yè)廣告等。 ?要約的法律效力 1.要約的生效時間 口頭要約從相對人了解時開始生效 ?書面形式要約到達受要約人時生效 對于采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，合同法第16條第2款規(guī)定：收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 ?2.要約法律效力的內(nèi)容 ?對要約人的拘束力 ?要約一旦生效，要約人即受到拘束，不得隨意撤消、或變更 ?要

4、約的撤消：是指在要約生效后，要約人取消要約，使要約的效力歸于消滅的意思表示。 不得撤消的要約 ?1.要約人確立了承諾期限 2.要約人明示要約不可撤消 3.受要約人有理由認為要約不可撤消，并為履行合同作了準備 ?要約的撤回：是指要約人在要約生效之前收回要約，使其不發(fā)生效力。 只要要約撤回的通知先于或者同時與要約到達受要約人，就可產(chǎn)生撤回的效力。 ?3.要約法律效力的存續(xù)時間 A.定有存續(xù)期間的在此期間有效 ?B.未定有存續(xù)期間的在合理時間內(nèi)有效 ?（二）承諾 ?又稱接盤，是受要約人同意要約內(nèi)容以成立合同的意思表示。 ?承諾的構成要件： 1 1、承諾須由受要約人作出。 ?2、承諾必須向要約人作出。

5、 ?3、承諾的內(nèi)容應與要約的內(nèi)容一致。 ?4、承諾須在要約的有效期限內(nèi)作出。 承諾的遲到與承諾的逾期 ?5、承諾的方式符合要約的規(guī)定。 ?承諾的效力 承諾的撤回 對要約的內(nèi)容進行非實質(zhì)性的添加、限制或更改的，除非要約人及時表示反對或要約明確規(guī)定承諾不得對要約內(nèi)容做任何修改外，該承諾有效 合同的標的合同的標的 數(shù)量數(shù)量 質(zhì)量質(zhì)量 實質(zhì)性條款實質(zhì)性條款 價款或報酬價款或報酬 履行的地點履行的地點 和方式和方式 違約責任違約責任 爭議的解決方式爭議的解決方式 甲公司向乙公司發(fā)出要約，要約于當日到達乙公甲公司向乙公司發(fā)出要約，要約于當日到達乙公司。由于甲公司認為要約將在第二天才能到達乙司。由于甲公司認

6、為要約將在第二天才能到達乙公司，欲撤回要約，在當日下班前，又發(fā)出一份公司，欲撤回要約，在當日下班前，又發(fā)出一份“要約作廢要約作廢”的函件，該函件在第二天到達乙公的函件，該函件在第二天到達乙公司。乙公司工作人員小李收到該函件，忘記交給司。乙公司工作人員小李收到該函件，忘記交給總經(jīng)理。第三天乙公司的總經(jīng)理發(fā)函給甲公司，總經(jīng)理。第三天乙公司的總經(jīng)理發(fā)函給甲公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。最終甲、乙未能締約，雙方締約不成功可接受。最終甲、乙未能締約，雙方締約不成功的原因是（的原因是（ ）。）。 A、乙公司對要約內(nèi)容作了實質(zhì)性的改變、乙公

7、司對要約內(nèi)容作了實質(zhì)性的改變 B、乙公司的承諾超過了有效期間、乙公司的承諾超過了有效期間 C、要約已被甲公司撤回、要約已被甲公司撤回 D、要約已被甲公司撤銷、要約已被甲公司撤銷 ?答案：D 解析：注意要約撤回與撤銷的區(qū)別。在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人的，為要約的撤回；要約人發(fā)出承諾通知之前要約人可以撤銷已發(fā)出的要約。因本題中，已經(jīng)說明甲公司發(fā)出“要約作廢”的通知是在要約已經(jīng)到達受要約人后發(fā)出的，因此不屬于要約的撤回，但是符合要約撤銷的條件。既然要約已經(jīng)撤銷，就不存在承諾的問題。 ?甲公司得知乙公司所建辦公樓要購置一批計算機，便于當甲公司得知乙公司所建辦公樓要購置一批計算機，

8、便于當年年2月月1日致函乙公司，稱可以每臺日致函乙公司，稱可以每臺1000元的優(yōu)惠價格出元的優(yōu)惠價格出售計算機。乙公司考慮到甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量可靠，便售計算機。乙公司考慮到甲公司生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量可靠，便于于2月月2日回函訂購日回函訂購300臺計算機，但提出每臺價格臺計算機，但提出每臺價格800元，元，同時要求同時要求3個月內(nèi)將計算機送至乙公司，到貨后個月內(nèi)將計算機送至乙公司，到貨后7日內(nèi)電日內(nèi)電匯付款。甲公司收到函件后，于匯付款。甲公司收到函件后，于2月月4日又發(fā)函至乙公司，日又發(fā)函至乙公司，同意乙公司提出的訂貨數(shù)量、交貨時間及方式、付款時間同意乙公司提出的訂貨數(shù)量、交貨時間及方式、付款時間及

9、方式，但同時提出其每臺計算機售價及方式，但同時提出其每臺計算機售價1000元已屬優(yōu)惠元已屬優(yōu)惠價格，考慮乙公司訂貨數(shù)量較多，可以按每臺計算機價格，考慮乙公司訂貨數(shù)量較多，可以按每臺計算機900元出售。乙公司元出售。乙公司2月月6日發(fā)函表示同意。日發(fā)函表示同意。2月月7日，甲公司日，甲公司電話告知乙公司收到電話告知乙公司收到2月月6日函件。這一過程中屬于初始日函件。這一過程中屬于初始要約的是（要約的是（ ）。）。 A、2月月1日甲公司發(fā)出的函件日甲公司發(fā)出的函件 B、2月月2日乙公司發(fā)出的函件日乙公司發(fā)出的函件 C、2月月4日甲公司發(fā)出的函件日甲公司發(fā)出的函件 D、2月月6日乙公司發(fā)出的函件日乙

10、公司發(fā)出的函件 ?答案：B 解析：本題考核點是要約邀請與要約的區(qū)別。A選項所述2月1日甲公司發(fā)出的函件，因為內(nèi)容不具體，沒有數(shù)量條款，為要約邀請；B選項所述2月2日乙公司發(fā)出的函件該內(nèi)容包括了合同的標的、數(shù)量、價格、履行時間、方式、付款方式等合同主要內(nèi)容，符合要約生效的條件，為初始要約；C選項所述2月4日甲公司發(fā)出的函件，因為甲公司變更了乙公司所提出的價格標準，應為新要約；D選項所述2月6日乙公司發(fā)出的函件，對甲公司的提議表示同意，屬于承諾行為。 ?三、合同的訂立方式 （一）口頭形式 （二）書面形式 ?合同書、數(shù)據(jù)電文、公證形式、登記形式、審批 ?（三）行為默示形式 ?五、格式合同 ?當事人為

11、了重復使用而預先擬訂并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 ?對不公平格式條款的限制 1.提供格式條款方的義務提供格式條款方的義務 公平確立雙方權利義務關系公平確立雙方權利義務關系 提示義務提示義務 說明義務說明義務 ?2.無效的格式條款 造成對方人身傷害、因故意或造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款。免責條款。 ?3.格式條款的解釋 免除自己責任、加重對方責任、免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權利的情形。排除對方主要權利的情形。 對格式條款有兩種以上解釋對格式條款有兩種以上解釋應作出不利于提供格式條款應作出不利于提供格式條款方的解釋。方的

12、解釋。 格式條款與非格式條款不一格式條款與非格式條款不一致的應采非格式條款。致的應采非格式條款。 ?六、締約過失責任 （一）概念 ?合同不成立、無效、被撤銷或不被追認，當事人一方因此受有損失，對方當事人對此有過錯時，應賠償受害人的損失。 1.締約一方違反了先合同義務（所謂先合同義務，是自締約雙方為簽訂合同而互相接觸磋商開始逐漸產(chǎn)生的注意義務，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知、誠實信用等義務。） 2.相對方有損失 3.違反先合同義務與損失之間有因果關系，即該損失是由違反先合同義務引起的 4.違反先合同義務者有過錯 ?（二）締約過失責任的構成要件 ?違反先合同義務的具體形式： ?1.假借

13、訂立合同，惡意進行磋商 2.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況 3.違反保密義務 4.其他違反誠實信用原則的行為 ?（三）締約過失責任的承擔 締約過失責任的賠償范圍為信賴利益的損失。所謂信賴利益，是指締約人信賴合同有效成立，但因法定事由發(fā)生，致使合同不成立、無效、不被追認或被撤銷等而造成的損失。 包括直接損失和間接損失。直接損失有： 1、締約費用；2、準備履行所支出的費用； 3、受害人指出上述費用所失去的利息。間接損失為喪失與第三人另訂合同的機會所產(chǎn)生的損失。 第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力 ?一、合同效力的含義 ?合同的效力，即合同的法律效力，是指已經(jīng)成立的合同在當事人各方之

14、間產(chǎn)生的法律拘束力。 ?合同對當事人各方的拘束力包括： 1、當事人必須適當履行合同的義務； 2、違約方須承擔違約責任； 3、當事人不得擅自變更、解除合同，不得擅自轉(zhuǎn)讓合同權利義務； 4、當事人須履行法律規(guī)定的附隨義務。 ? 二、合同的生效要件 （一）當事人具有相應的締約能力 原則上須為完全民事行為能力，限制行為能力人和無行為能力人不得親自締約，由其法定代理人代為簽訂。除了純獲利益、與自己年齡、精神健康相適應的合同。 效力待定的合同效力待定的合同 （二）意思表示真實 可撤銷、可變更的合同可撤銷、可變更的合同 （三）不違反法律及社會公共利益 無效合同無效合同 ?三、效力待定的合同 ?是指已經(jīng)成立的

15、合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須經(jīng)有權人追認方可生效的合同。 ?（一）無民事行為能力人、限制民事行為能力人訂立的與之年齡、智力、健康狀況不相適應的合同。 ?其有效與否取決于法定代理人是否追認 ?相對人的催告權及撤銷權 ?催告權行使期限為1個月；撤銷權行使期限為1年。 ?（二）無權代理人訂立的合同 ?其有效與否取決于被代理人是否追認 ?相對人具有催告權、撤銷權 ?屬于有效合同的情形： 1.表見代理：被代理人的行為足以使善意相對人相信無權代理人擁有代理權，基于此項信賴與無權代理人進行交易，由此產(chǎn)生的法律后果法律強制被代理人承擔。 ?2.法定代表人、負責人越權訂立的合同，如相對人為善

16、意則合同有效。 ?（三）無處分權人訂立的合同 ? 經(jīng)權利人追認或無處分權人訂立 合同之后取得處分權的，該合同 有效。 ?甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依照我國合同法規(guī)定，乙、丙之間買賣電腦的合同效力如何？ ?四、可撤銷、可變更的合同 ?是指已經(jīng)成立的合同因欠缺一定的生效要件，其有效與否取決于有撤銷權的一方當事人是否行使撤銷權的合同。 ?（一）、當事人請求變更或撤銷合同的原因 1.因重大誤解而訂立的合同。 ?2.一方以欺詐、脅迫手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立未損害國家利益的合同。 ?3.乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。 ?4.顯失公平的合同 ? ?（二）注意

17、以下問題 1.可撤銷合同在未被撤銷前，是有效合同，撤銷權不行使，合同繼續(xù)有效；合同一旦被撤銷，自合同成立時無效。又稱為相對無效的合同。 ?2.對于可撤銷合同，受害方可選擇行使撤銷權，還可選擇請求變更合同內(nèi)容或選擇使合同有效。 ?3.當事人請求變更或撤銷的，必須向人民法院或仲裁機構申請。 ?4.撤銷權自撤銷權人知道撤銷或應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)不行使，就歸于消滅；撤銷權人可以明確表示或以行為表示放棄撤銷權。撤銷權消滅或放棄后，不能再恢復。 ? ?五、無效合同 ?已經(jīng)成立的合同因欠缺一定的生效要件而自始就不具有法律約束力的合同。 ?（一）特征： 1.無效合同具有違法性。 ?2.無效合同自始無效

18、。 ?3.無效合同是當然、確定的無效。 ?4.合同無效不由當事人確定，只能由法院或仲裁機構依法確認。 ? ?（二）無效合同的原因 1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的； ?2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同； ?3.以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同； ?4.違反法律法規(guī)、損害社會公共利益的合同。 ?部分無效的合同，是指合同的部分條款雖然違反法律規(guī)定，但不影響其他條款效力的合同。 ?六、合同無效、或者被撤銷的法律后果 1.返還財產(chǎn) 2.賠償損失 主觀上有故意或過失的當事人應賠償對方的財產(chǎn)損失 ?3.收歸國有或返還集體、第三人 甲乙雙方經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議，雙方法定代表人均

19、在合同甲乙雙方經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議，雙方法定代表人均在合同文本上簽了字，但都未加蓋公章或合同專用章。不久文本上簽了字，但都未加蓋公章或合同專用章。不久甲方開始分批交貨，乙方收貨后付款。后因貨物質(zhì)量甲方開始分批交貨，乙方收貨后付款。后因貨物質(zhì)量總是發(fā)生爭議，訴至法院。請問應如何認定雙方達成總是發(fā)生爭議，訴至法院。請問應如何認定雙方達成的協(xié)議，怎樣處理？的協(xié)議，怎樣處理？ 協(xié)議無效，已履行部分雙方返還協(xié)議無效，已履行部分雙方返還 協(xié)議有效，已履行部分不再返還協(xié)議有效，已履行部分不再返還 合同未成立，已履行部分雙方返還合同未成立，已履行部分雙方返還 合同未成立，已履行部分不再返還合同未成立，已履行部分不再

20、返還 ?答案：B 合同法第37條規(guī)定： 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 甲于甲于20022002年月日因情況緊急而與乙簽訂一買年月日因情況緊急而與乙簽訂一買賣合同，合同內(nèi)容對甲顯失公平。根據(jù)法律規(guī)定，賣合同，合同內(nèi)容對甲顯失公平。根據(jù)法律規(guī)定，下列判斷哪些是正確的？下列判斷哪些是正確的？ 甲有權通知乙撤銷該合同甲有權通知乙撤銷該合同 該合同無效，甲乙雙方應各自返還財物該合同無效，甲乙雙方應各自返還財物 該合同屬于效力待定合同該合同屬于效力待定合同 如甲在如甲在20032003年月日后才申請撤銷該合同，年月日后才申請撤銷該合同，則

21、人民法院不予支持則人民法院不予支持 ?答案：AD 第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行 ?一、合同履行 ?是指債務人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務，債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)。 ?二、合同履行的原則（見書上P146） ?三、合同履行中的抗辯權 ?是指雙務合同中的債務人在符合法定條件時，對抗、拒絕對方的履行請求的權利。 ?（一）同時履行抗辯權。指在同一雙務合同中，當事人互負債務，沒有先后履行順序，一方在對方履行之前或者對方履行不符合約定時，有權拒絕其相應的履行請求。 ?同時抗辯權的后果不能消滅合同的履行效力，只能暫時延長合同的履行。 ?（二）不安抗辯權。又稱保證履行抗辯權。指應當先履行義務的一方當

22、事人，在對方（后履行義務一方）發(fā)生了不能保證履行債務的情況下，有權暫時停止履行合同的權利。 ?1.1.行使條件： ?（1 1）必須是雙務合同； ?（2 2）有先后的履行順序，先履行一方的履行期已界至，后履行一方的履行期未到； ?（3 3）后履行債務一方出現(xiàn)了可能喪失履行債務能力的情形。 ?所謂可能喪失履行債務能力或不能保證履行債務的情況，包括下列情形之一： （1）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務； （3）喪失商業(yè)信譽； （4）其他喪失或可能喪失履行債務能力的情況。 ?2.行使不安抗辯權人負有的義務： 對方提供擔?；蛳嚷男械?，抗辯權消失。 對方在合理的時間內(nèi)不提供擔保的，

23、行使抗辯權一方可解除合同，要求賠償。 1. 1.通知義務通知義務 2. 2.舉證義務舉證義務 無證據(jù)證明者要承擔違約責任 ?四、合同履行的保全 （一）概述 是為了防止因債務人的財產(chǎn)不當減少而給債權人的債權實現(xiàn)帶來危害，法律允許債權人為保全其債權的實現(xiàn)而采取的法律措施。 ?合同相對性的突破 ?（二）債權人的代位權 ?債務人不積極行使自己的權利而危及債權人債權的實現(xiàn)時，債權人得以自己的名義代替?zhèn)鶆杖酥苯酉虻谌诵惺箼嗬臋嗬?? 1.代位權行使的條件 2.代位權的行使 1. 債權人對債務人的債權合法并且是非專屬于債務人自身的債權。 2. 債務人怠于行使到期債權，并且因債務人怠于行使其到期債權已經(jīng)

24、危害到債權人債權的實現(xiàn)。 3. 債權人對債務人、債務人對其債務人的債權均已到期。 債權人行使代位權必須以自己的名義進行 通過法院裁判的方式來行使 ?3.代位權行使的效力 債務人：行使代位權所獲得的清償后果應直接歸屬于債務人 ?債權人：行使代位權不得超出債務人的權利范圍，所支出的費用有權要求債務人償還 ?第三人：對債務人所享有的抗辯權可以對抗債權人 ?（三）撤銷權 ?對于債務人實施的減少財產(chǎn)的行為而危及到債權人的權利實現(xiàn)時，債權人有請求法院撤銷該行為的權利。 （1）債務人實施債務人放棄到期的債權 了一定的處分財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn) 的行為 撤撤銷銷權權的的行行使使條條件件 1.客觀條件 （2）該行為危

25、 以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)及到債權的實現(xiàn) 讓財產(chǎn) （3）債權人須以自己的名義行使 （4）存在有效債權 2.主觀條件 （1 ）無償?shù)靥幏重敭a(chǎn)不需要主觀上具有惡意 （2 ）有償?shù)靥幏重敭a(chǎn)則要求債務人及第三人都具有惡意 ?撤銷權的行使： 以自己的名義通過訴訟的方式行使 ?有時間限制 ?撤銷權行使的效力： 債務人：債務人的行為自始無效 ?受益人：返還從債務人處獲得的財產(chǎn) ?債權人：行使撤銷權不得超出債務人的權利范圍，所支出的費用有權要求債務人償還 ?但債權人就撤銷權行使的結果并無優(yōu)先受償權。這一點與代位權不同。 ?甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙

26、公司的債權，對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施？ A、行使代位權，要求丙償還 20萬元 B、請求人民法院撤銷甲放棄債權的行為 C、乙行使權利的必要費用可向甲公司主張 D、乙應在知道或應當知道甲放棄債權的 2年內(nèi)行使權利 ?答案：BC 第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更與轉(zhuǎn)讓合同的變更與轉(zhuǎn)讓 ?一、合同變更 ?（一）概念和特征 廣義的合同變更包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更（合同轉(zhuǎn)讓） ?合同的變更是指依法成立的合同尚未履行或者未完全履行之前，當事人按照法定的條件和程序，就合同的內(nèi)容達成的補充或修改的協(xié)議。 ? ?（二）合同變更的條件 ?1、當事人間存在有效的合同關系。 ?2、合同的變更可基

27、于法律的規(guī)定、人民法院或仲裁機構以及當事人之間的變更協(xié)議。 ?3、合同的變更必須合法。 ?二、合同的轉(zhuǎn)讓 （一）合同轉(zhuǎn)讓的概念 ?是當事人一方依法將其合同權利或義務全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為，是指主體的變更。 又稱為債權讓與，是指不改變合同的內(nèi)容，債權人將其享有的合同權利全部或者部分地轉(zhuǎn)移于第三人享有的法律行為。 ?（二）合同權利轉(zhuǎn)讓 ? ?1.合同權利轉(zhuǎn)讓的條件： ?合同權利是合法有效的 依據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓依據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓 ?合同權利具有可讓與性 當事人約定不得轉(zhuǎn)讓當事人約定不得轉(zhuǎn)讓 法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓 ?合同權利轉(zhuǎn)讓應通知債務人 ?2.債權讓與的法律效力: 內(nèi)內(nèi)

28、（1）受讓人成為新的債權人 部部（2）附屬于債權的從權利一并轉(zhuǎn)讓 效效力力（3）讓與人對受讓人負有瑕疵擔保責任 外外（1）債務人應對新的債權人履行義務 部部效效（2）債務人對原債權人享有的抗辯權仍可對新力力的債權人行使 ?（三）合同義務的轉(zhuǎn)移 ?合同義務轉(zhuǎn)移（債務承擔）是指不改變合同的內(nèi)容，債務人將其負擔的債務全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人的法律行為。 ?1.債務承擔的類型 ?免責的債務承擔、并存的債務承擔 ?2.債務承擔的條件： 合同債務是合法有效的 ?債務具有可轉(zhuǎn)移性 ?*必須經(jīng)債權人同意 ? ?（四）合同權利義務的一并轉(zhuǎn)讓 ?債權債務的概括轉(zhuǎn)移 ?分兩種情形： ?1.法定轉(zhuǎn)讓（法人合并、分立等）

29、 ?2.約定轉(zhuǎn)讓 第六節(jié)第六節(jié) 合同的權利義務的終止合同的權利義務的終止 ?一、概述 ?合同的權利義務關系歸于消滅 ?二、二、合同的解除 因當事人一方的意思或雙方協(xié)議，使合同的權利義務關系歸于消滅。 ?約定解除、法定解除 ? ?法定解除權的行使： ?1.法定解除權的行使是一方當事人 單方面的意思，不需要對方同意 ?2.行使法定解除權的前提一般是對方當事人出現(xiàn)了嚴重違約行為 ?3.須通知對方當事人 ?法定解除權的原因 1.因不可抗力致使合同的目的不能實現(xiàn) ?2.債務人預期違約 ?3.一方遲延履行合同的主要義務，經(jīng)對方催告后，在合理的期限內(nèi)仍未履行的 ?4.一方遲延履行債務或有其他違約行為致使不能

30、實行合同目的 ?5.法律規(guī)定的其他情形 ?合同解除的效力 ?尚未履行的終止履行，有過錯方應賠償對方損失 ?二、債務已經(jīng)按照約定履行（清償） 三、抵銷 兩人互負債務時，雙方各自以其債權充當債務之清償，使自己的債務與對方的債務在同等數(shù)額內(nèi)消滅。 法定抵銷與意定抵銷 ?四、免除 五、混合 ?六、提存 ?提存的要件： 1.要有合法的提存原因 ?2.提存的標的物要符合法律的規(guī)定 ?提存的效力： 1.自提存之日起，債權債務關系消滅； ?2.債務人應及時通知債權人標的物已提存，下落不明除外； ?3.提存機關要妥善保管，5年內(nèi)無人領取上繳國庫； ?4.債權人可以隨時領取提存物，但應支付保管費 ? 案例：某年初

31、，甲建筑公司與乙鋼廠簽訂了一份鋼材批量供應合同，約定乙鋼廠全年供應鋼材噸，分四批用火車發(fā)運，運費和貨款每半年結清一次。月份乙鋼廠向甲建筑公司發(fā)運了噸鋼材，月份以后鋼材的市場價格上漲，乙鋼廠便不再發(fā)貨，甲建筑公司面臨停工待料的危險，幾次派人催貨而且主動將第一批鋼材的運費和貨款按時匯去，但鋼廠仍不發(fā)貨。甲建筑公司只好到市場上購買高價鋼材噸以保證工程進度。月份，鋼材價格下跌，乙鋼廠馬上向甲建筑公司要求分三次發(fā)貨噸，甲建筑公司提出目前工程已不再需要鋼材且沒有存放的地方。要求乙鋼廠不要發(fā)貨并解除合同。乙鋼廠卻認為，合同未規(guī)定發(fā)貨的具體時間，乙鋼廠現(xiàn)在分三次發(fā)貨仍符合合同規(guī)定，不同意解除合同，因此發(fā)生爭議

32、。 問：本案應如何處理？為什么？ 第七節(jié)第七節(jié) 違約責任違約責任 ?一一、違約責任的概念、特征 ?違約責任是合同當事人因違反合同的義務所承擔的法律責任。是合同義務不履行或不適當履行的結果。 ?特征： 1.違約責任的承擔以當事人不履行或不適當履行合同的義務為前提； ?2.違約責任是民事責任，主要表現(xiàn)為財產(chǎn)責任； ?3.違約責任具有相對性在合同當事人之間發(fā)生； ?4.違約責任以補償性為原則。 ? ?二、違約責任的歸責原則 ?即依據(jù)何種標準來判斷合同當事人是否應當承擔違約責任。 一是過錯責任原則 二是嚴格責任原則，又稱無過錯責任原則 我國合同法采用了世界合同法發(fā)展趨勢的歸責原則： 以嚴格（無過錯）責

33、任為主導，以過錯責任為補充 的歸責原則 三、違約責任的形態(tài) （一）預期違約（明示、默示） 發(fā)生預期違約時對方當事人有兩種選擇： 一是在履行期屆滿之前，解除合同并追究其違約責任； 二是等到履行期屆滿時按實際違約要求其承擔違約責任。 （二）不履行 （三）不適當履行 遲延履行、瑕疵履行、加害給付遲延履行、瑕疵履行、加害給付 ?四、承擔違約責任的方式： （一）繼續(xù)履行 1.適用條件：必須有合同債權人的請求； 債務履行仍有可能 ?2.除外情況：法律上或事實上不能履行的 ? 債務的標的不適用強制履行 債權人在合理的時間內(nèi)未要求的 ?（二）違約金 ?一方當事人違反合同時，依照約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。

34、1.違約金的適用一般以合同雙方有預先約定為前提 2.違約金一般應具有補償性：相當于守約方的損失 3.違約金的調(diào)整： ?約定的違約金低于損失的可以請求增加，過分高于損失的可以請求減少（體現(xiàn)對違約方的懲罰性） ? （三）定金 當事人在合同訂立時預先給付對方一定數(shù)額的金錢以保障債權的實現(xiàn)。債務履行后定金收回或抵作價款。給付定金的一方不履行約定義務的，無權要求返還定金，接受定金一方不履行義務的的應雙倍返還定金。 （具有懲罰性） *定金的適用： 1.以雙方事先有約定為前提； 2.當事人既約定了定金又約定違約金的，不能同時適用，可以選擇適用其中的一種； 3.定金的數(shù)額由當事人約定，但不能超過合同標的額的2

35、0% 案例分析： 甲公司與乙廠簽定了一份機車轉(zhuǎn)讓合同，價款為3萬元，合同訂立后乙方向甲公司交付了 8千元的定金，雙方同時約定任何一方違約應向?qū)Ψ街Ц哆`約金6千元。甲公司交貨后，乙廠很快發(fā)現(xiàn)該機車發(fā)動機存在問題，經(jīng)幾次大修后，花去修理費1萬元，請問乙廠可否要求甲公司同時返還定金及支付違約金；對乙方最有利的救濟措施是什么？ ?（四）損害賠償 ?合同一方當事人不履行或不適當履行合同給對方造成損失時，應依法承擔賠償責任。 ?1.損害賠償?shù)倪m用條件： 一方當事人違約； ?對方當事人存在損失（無損失則無賠償） ?違約行為與對方損失之間有有因果關系 ?當事人無違約金的約定； ?2.損害賠償?shù)姆秶和耆r償原

36、則 案例：案例：中國人民大學附近某旅社甲有四間客房需要整中國人民大學附近某旅社甲有四間客房需要整修以迎接修以迎接20022002年研究生入學考試住店高峰。甲旅社與年研究生入學考試住店高峰。甲旅社與個體裝修工乙達成裝修協(xié)議。個體裝修工乙達成裝修協(xié)議。 20012001年年底完工后甲發(fā)現(xiàn)年年底完工后甲發(fā)現(xiàn)不合格，無法對外出租。為此，甲只能另雇傭四個工不合格，無法對外出租。為此，甲只能另雇傭四個工人連夜加班，以趕上人連夜加班，以趕上 20022002年年1 1月月3 3日開始的住店高峰，為日開始的住店高峰，為此甲支付了此甲支付了20002000元的報酬，元的報酬，15801580余元的材料費。工人們

37、余元的材料費。工人們加班最終于加班最終于1 1月月6 6日完工，日完工，7 7日正式對外出租，日正式對外出租， 4 4間客房均間客房均爆滿，租金也從每天一百元攀升至每天一百五十元。爆滿，租金也從每天一百元攀升至每天一百五十元。現(xiàn)甲旅社要求乙賠償損失，如何賠償？現(xiàn)甲旅社要求乙賠償損失，如何賠償？ 完全賠償應當既包括實際損害的賠償也包括所失利完全賠償應當既包括實際損害的賠償也包括所失利益的賠償，前者指現(xiàn)存財產(chǎn)的損失，后者指可得利益的賠償，前者指現(xiàn)存財產(chǎn)的損失，后者指可得利益的損害益的損害 *完全賠償?shù)南拗疲?1.合理預見規(guī)則：賠償范圍不能超出違約方訂約時可預見的因為違反合同可能造成的損失 2.減輕

38、損害規(guī)則：采取措施防止損失擴大 （五）其他補救措施 ?五、違約責任與侵權責任的競合 ?一個違法行為同時符合違約責任和侵權責任的構成要件 ?六、違約責任的免除 1.不可抗力 2.約定免責 甲公司與乙公司（建筑企業(yè)）于甲公司與乙公司（建筑企業(yè)）于 20002000年年4 4月簽訂一買賣合同，約月簽訂一買賣合同，約定定20002000年年8 8月月3030日由甲向乙提供建筑用水泥日由甲向乙提供建筑用水泥100100噸。同年噸。同年5 5月初，甲月初，甲公司所在地發(fā)生洪水災害，甲公司未將災情之事通知乙公司。公司所在地發(fā)生洪水災害，甲公司未將災情之事通知乙公司。同年同年8 8月底，乙公司催促交貨，甲公司未交。月底，乙公司催促交貨，甲公司未交。9 9月月3030日，甲公司發(fā)日，甲公司發(fā)貨，同時致函乙公司，表明因受水災而致遲延交貨。乙公司因貨，同時致函乙公司，表明因受水災而致遲延交貨。乙公司因遲期收到水泥而影響工程進度，被發(fā)包方扣押工程款萬元。遲期收到水泥而影響