中國政法大學方鵬刑法分論講義刑法分論概論

中國政法大學方鵬刑法分論講義刑法分論概論刑法典結(jié)構(gòu)：總則+分則（+附則）現(xiàn)行刑法典結(jié)構(gòu)總則+分則（10章共444+9個罪名）總則與分則的關(guān)系總括性規(guī)定（所有罪名共有的構(gòu)成要件）與具體規(guī)定（各罪名特有的構(gòu)成要件）從《法經(jīng)》到《唐律》方鵬刑法分論講義盜法、賊法、囚法、捕法、雜法、具法方鵬刑法分論講義永徽元年(650)唐高宗李治命長孫無忌、李績、于志寧等修《永徽律》，翌年頒行。《永徽律》凡十二篇五百條(一作五百零二條)。其篇名及主要內(nèi)容為：名例律衛(wèi)禁律、職制律、戶婚律、廄庫律、擅興律、賊盜律、斗訟律、詐偽律、雜律捕亡律、斷獄律方鵬刑法分論講義浙江海上打撈案

1

2刑法分論與案件的認定方鵬刑法分論講義2009年3月13日，天道酬勤國際海運有限公司所屬的“新杭州號”貨輪載運鋼材9000余噸途經(jīng)臺州市大陳島海域時沉沒，后沉船單位委托相關(guān)部門對該船進行油污處理及位置探摸，為打撈準備前期資料，并與該船的承保單位就保險理賠、貨物打撈等事宜正在進行協(xié)商和溝通。去年4月底，黃祥健從吳煥寶（另案處理）處得知“新杭州號”貨輪沉船位置，商定由黃祥健組織人員，用黃祥健、石新建等人所有的“康順9號”工程作業(yè)船打撈沉船上的鋼材，銷贓后黃祥健一方得利潤的65％、吳煥寶一方得利潤的35％。然后，黃祥健通知了“康順9號”輪船長石新建，由石新建告知黃作岳等船上部分股東，將該船從山東青島開至浙江臺州，由黃祥健在岸上指揮，石新建在船上指揮，于去年5月初到達沉船海域，找到沉船。石新建組織船員黃家興、孫瑞恩、孫瑞忠、陳金國、黃家勝、黃作岳、江明、陳景、張旭升、游建玉、趙世蔣、黃祥明、陳春旺、張金水等14人進行打撈。第一次打撈得鋼材后，石新建等人受黃祥健的指使，背著吳煥寶一方，將船開到舟山市雞山島將其中大部分鋼材卸到“烏龍江”307號工程船上，并由黃作岳押船、游建玉駕駛，將“烏龍江”307號船開到舟山六橫島一碼頭卸掉。爾后石新建等人又駕駛“康順9號”船回到沉船海域繼續(xù)打撈，之后再將船開到舟山，接上游建玉、黃作岳和吳煥寶派到船上監(jiān)督的池宗峰，一起到舟山長峙碼頭，將鋼材卸到由孫瑞建（另案處理）聯(lián)系的車上。去年5月8日凌晨0時許，石新建等16人再次駕船到沉船海域打撈時，被浙江省邊防總隊海警第一支隊現(xiàn)場抓獲。在現(xiàn)場共查獲被盜鋼材總計199.13噸，其中鋼筋20.94噸，鋼板178.19噸。經(jīng)估價，合計價值人民幣942193元。另查明：去年5月6日至9日期間，黃祥健從買贓人俞孟勇（另案處理）處先后4次共獲得銷贓款2282100元。方鵬刑法分論講義問題：1、14名漁民是否構(gòu)成犯罪（有罪、無罪）？2、如果構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種罪名（侵占罪、盜竊罪）？3、是既遂還是未遂？犯罪數(shù)額是多少？是否構(gòu)成共同犯罪，誰是主犯，誰是從犯？4、對各行為人應(yīng)當如何判處刑罰？5、在以上分析中，哪些分析運用了刑法總論知識，哪些運用了分論知識？方鵬刑法分論講義《刑法修正案（八）》修正后的第264條[盜竊罪]盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。修正前的第264條[盜竊罪]盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：

（一）盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的；

（二）盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴重的。方鵬刑法分論講義第二百七十條[侵占罪]將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。

將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。

本條罪，告訴的才處理。方鵬刑法分論講義響水爆炸謠言案方鵬刑法分論講義第二百九十一條之一[投放虛假危險物質(zhì)罪；編造、故意傳播虛假恐怖信息罪]投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，或者編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處五年以上有期徒刑。方鵬刑法分論講義刑法分論的學習內(nèi)容1、具體罪名的成立條件（客觀要素、主觀要素）（1）成立罪名所需的必要構(gòu)成要件要素，如聚眾斗毆罪的構(gòu)成是否要求流氓動機要素？

第二百九十二條【聚眾斗毆罪】聚眾斗毆的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

（一）多次聚眾斗毆的；

（二）聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會影響惡劣的；

（三）在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的；

（四）持械聚眾斗毆的。（2）構(gòu)成要件要素地位的界定，如受賄罪的“為他人謀取利益”？（3）構(gòu)成構(gòu)成要素的范圍界定，如盜竊對象的“公私財物”？方鵬刑法分論講義第三百八十五條【受賄罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。2010/2/62．下列哪些行為屬于盜竊？A．甲穿過鐵絲網(wǎng)從高爾夫球場內(nèi)“拾得”大量高爾夫球B．甲在夜間翻入公園內(nèi)，從公園水池中“撈得”旅客投擲的大量硬幣C．甲在賓館房間“拾得”前一顧客遺忘的筆記本電腦一臺D．甲從一輛沒有關(guān)好門的小轎車內(nèi)“拿走”他人公文包方鵬刑法分論講義2、具體罪名罪與非罪界限（1）罪量因素：數(shù)額犯、情節(jié)犯等（如小偷小摸與盜竊罪）（2）一般違法與犯罪的界限（如民事違約與合同詐騙罪）3、此罪與彼罪區(qū)分罪名的本質(zhì)特征、轉(zhuǎn)化犯、結(jié)果可以包容的內(nèi)容4、法條競合關(guān)系（如詐騙罪與招搖撞騙罪）5、一罪與數(shù)罪（分則條文對罪數(shù)的具體規(guī)定）6、案例分析（分則、總則的結(jié)合）（1）對法條字句的理解：李寧組織同性賣淫案（2）找法：章國新體育彩票作弊案（3）結(jié)合總論的分析：騙保救子案7、法定刑規(guī)定及刑罰裁量（各種加重犯）方鵬刑法分論講義李寧組織同性“賣淫”案第三百五十八條組織他人賣淫或者強迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)

方鵬刑法分論講義章國新體育彩票作弊案武漢市武昌區(qū)檢察院在起訴書中稱，今年45歲的章國新，自2001年3月以來，多次到省體彩中心踩點，意欲通過制造“假球”，人為影響搖獎結(jié)果。4月18日深夜，章國新趁現(xiàn)場窗戶未關(guān)嚴實之機，翻窗入室躥進省體彩中心搖獎大廳，將8個“假球”混入搖獎彩球之中。4月20日晚8時，第01031期體彩在搖獎過程中，現(xiàn)場工作人員及彩民發(fā)現(xiàn)彩球異常，當即宣布搖獎結(jié)果作廢，并重新啟用備用彩球搖出了公正的獎號。章國新6月18日被批準逮捕。武漢市武昌區(qū)檢察院認為，被告章國新出于個人圖財目的，竊取中國電腦體育彩票搖獎專用彩球造假投入使用，對體育彩票發(fā)行、銷售、搖獎造成嚴重破壞，其行為觸犯了《刑法》第二百七十六條的規(guī)定，已構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，依法應(yīng)當追究刑事責任。而被告章國新及其辯護人認為，《刑法》沒有對類似章國新的行為作出界定，因而不能認為是犯罪。第二百七十六條由于泄憤報復或者其他個人目的，毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜或者以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。方鵬刑法分論講義我國刑法罪名情況罪名列表罪名分類

侵害國家法益的犯罪侵害社會法益的犯罪侵害個人法益的犯罪罪名排列規(guī)律由重到輕、內(nèi)在聯(lián)系方鵬刑法分論講義本課程的講授講授順序：講解108個重點罪名，先講三章重點罪名涉及內(nèi)容：法條、立法解釋、司法解釋、案例《刑法修正案（八）》本課程公共郵箱：cuplxingfa2010@126.com密碼：xingfa本課程的參考用書1、一本教材、一本法條、一本案例2、曲新久主編：《刑法學》（第3版），中國政法大學精品系列教材，中國政法大學出版社2009年版；3、張明楷：《刑法學》（第3版），法律出版社2007年版（新罪名尚未修訂）；4、陳興良：《規(guī)范刑法學》（第3版），中國人民大學出版社2008版（新罪名尚未修訂）；5、最高人民法院刑一至刑五庭編：《刑事審判參考》第1-80集。

方鵬刑法分論講義第四百零一條[徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪]司法工作人員徇私舞弊，對不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

刑法法條結(jié)構(gòu)成立要素司法工作人員基本罪狀主體身份予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行行為不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯行為對象徇私舞弊動機？處三年以下有期徒刑或者拘役法定刑情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑加重罪狀一、刑法分則的條文結(jié)構(gòu)方鵬刑法分論講義刑法法條規(guī)定（分則+總則）語法成立要素四要件三階層分則條文司法工作人員主語身份主體構(gòu)成要件（客觀）徇私舞弊減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行謂語行為客觀要件不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯賓語行為對象情節(jié)嚴重

補語情節(jié)總則條文責任能力（責任年齡）精神正常年滿16周歲定語責任能力責任年齡主體有責性（主觀）故意過失故意（分則推導）狀語過錯主觀要件徇私動機（分則推導）動機？方鵬刑法分論講義（一）罪名1、類罪名(章)、小類罪名(節(jié))、具體罪名（條）2、單一罪名、選擇罪名、概括罪名（1）單一罪名：故意殺人罪、故意傷害罪（2）選擇罪名A、行為選擇：引誘、容留、介紹賣淫罪B、對象選擇：拐賣婦女、兒童罪C、行為與對象同時選擇：非法制造、買賣、運輸、郵寄、儲存槍支、彈藥、爆炸物罪（3）概括罪名：信用卡詐騙罪（包括4種行為方式）強奸罪（普通強奸、奸淫幼女型的強奸）方鵬刑法分論講義3、法條中的罪名認定一個法條數(shù)個罪名：放火罪，爆炸罪、投放危險物質(zhì)罪數(shù)個法條一個罪名：貪污罪相似罪名在同一法條中：侮辱罪，誹謗罪不好斷句的罪名：強制侮辱、猥褻婦女罪根據(jù)具體行為劃分罪名：制造、銷售偽劣產(chǎn)品罪4、罪名法定化的歷程和軼事（1）未法定化前：以危險方法危害公共安全罪（2）法定化中的檢法兩家爭執(zhí)：枉法裁判罪（3）罪名法定化及刑法修正案罪名的確立最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的（補充規(guī)定）》（一）（二）（三）（四）方鵬刑法分論講義（二）罪狀1、罪狀：犯罪的主要構(gòu)成要件特征與犯罪構(gòu)成要件的關(guān)系2、罪狀的分類敘明罪狀簡單罪狀引證罪狀空白罪狀混合罪狀

3、基本罪狀；加重罪狀、減輕罪狀方鵬刑法分論講義（三）法定刑1、法定刑、宣告刑、執(zhí)行刑2、內(nèi)容：刑種、刑度3、分類，發(fā)展歷程（1）絕對不確定的法定刑（2）絕對確定的法定刑（3）相對確定的法定刑（4）浮動法定刑（罰金）4、法定刑的排列順序和適用方鵬刑法分論講義二、刑法條文中的引導性規(guī)定引導性規(guī)定，亦即不規(guī)定罪狀、法定刑的條文（一）基本類型1．說明特別法普通法關(guān)系的引導性規(guī)定（法條競合）（1）法條示例：第266條詐騙罪：詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。（2）特征：“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”這樣一種表述（3）其它條款第233條過失致人死亡罪第234條故意傷害罪第235條過失致人重傷罪第266條詐騙罪第397條濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪方鵬刑法分論講義2．規(guī)定轉(zhuǎn)化犯的引導性規(guī)定（罪數(shù)）（1）法條示例刑法第247條：司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰。（2）特征：附加某一情節(jié)轉(zhuǎn)化成另一犯罪（3）其它條款第241條第5款（收買被拐賣的婦女、兒童罪）第247條（刑訊逼供罪；暴力取證罪）第248條（虐待被監(jiān)管人罪）第253條第259條第267條第269條第292條第2款第300條第3款方鵬刑法分論講義3．規(guī)定數(shù)罪并罰的引導性規(guī)定（罪數(shù)）（1）法條示例刑法第120條第2款：組織、領(lǐng)導恐怖活動組織的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑；積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。犯前款罪并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。（2）特征（3）其它條款第157條第2款（以暴力、威脅方法抗拒緝私的）第198條第2款第241條第4款第294條第3款第318條第2款第321條第3款方鵬刑法分論講義4．提示共犯的引導性規(guī)定（共同犯罪）（1）法條示例第156條：與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處。（2）特征（3）其它條款第198條第4款（為他人詐騙提供條件的）第310條第2款第349條第3款第382條第3款方鵬刑法分論講義5．提示從重、從輕處罰的引導性規(guī)定（量刑情節(jié)）刑法第104條第2款：策動、脅迫、勾引、收買國家機關(guān)工作人員、武裝部隊人員、人民警察、民兵進行武裝叛亂或者武裝暴亂的，依照前款的規(guī)定從重處罰。方鵬刑法分論講義（二）注意規(guī)定和擬制規(guī)定1．注意規(guī)定（重申性的提示）刑法第382條貪污罪第3款規(guī)定：與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。

2．擬制規(guī)定（創(chuàng)設(shè)性的新規(guī)定）刑法第269條規(guī)定：犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定[搶劫罪]定罪處罰。3、區(qū)別兩者的意義刑法第238條：非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條[故意殺人罪]、第二百三十二條[故意傷害罪]的規(guī)定定罪處罰。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規(guī)定處罰。國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)犯前三款罪的，依照前三款的規(guī)定從重處罰。方鵬刑法分論講義三、罪名之間的關(guān)系方鵬刑法分論講義方鵬刑法分論講義法條競合（一）概念法條競合是指數(shù)個刑法條文所規(guī)定的數(shù)個構(gòu)成要件之間存在包容或者重合關(guān)系，當一個行為同時符合數(shù)個法條規(guī)定的構(gòu)成要件時，只能選擇適用其中一個刑法條文，而排斥其它刑法條文適用。法條競合產(chǎn)生的主要原因是法條之間邏輯關(guān)系的交迭。（二）定位法條競合是規(guī)范層面上的競合，是罪名關(guān)系的一種方鵬刑法分論講義行為要素的交迭形成法條競合行為對象要素交迭而形成法條競合主體身份要素交迭而形成法條競合目的要素交迭而形成法條競合多個構(gòu)成要件要素同時交迭而形成法條競合包容犯：出于刑法規(guī)定的法條競合（三）法條競合的形成原理方鵬刑法分論講義方鵬刑法分論講義方鵬刑法分論講義（四）法條競合的種類其一，從屬關(guān)系的競合一罪的構(gòu)成要件完全為另一犯罪的構(gòu)成要件所包容1、獨立競合：普通法與特別法的競合

方鵬刑法分論講義第131條重大飛行事故罪第132條鐵路運營安全事故罪第133條交通肇事罪第133條之一危險駕駛罪（8）第134條重大責任事故罪第134條第2款強令違章冒險作業(yè)罪(6)第135條重大勞動安全事故罪第135條之一大型群眾性活動重大安全事故罪(6)第136條危險物品肇事罪第137條工程重大安全事故罪第138條教育設(shè)施重大安全事故罪第139條消防責任事故罪第139條之一不報、謊報安全事故罪(6)方鵬刑法分論講義重大責任事故罪法條競合關(guān)系方鵬刑法分論講義金融詐騙罪8+1+2+1第192條集資詐騙罪自然人、單位死刑第193條貸款詐騙罪自然人無期第194條第1款票據(jù)詐騙罪自然人、單位死刑取消第2款金融憑證詐騙罪自然人、單位死刑取消第195條信用證詐騙罪自然人、單位死刑取消第196條信用卡詐騙罪自然人無期第197條有價證券詐騙罪自然人無期第198條保險詐騙罪自然人、單位十五年第224條合同詐騙罪自然人、單位無期第279條招搖撞騙罪自然人十年第372條冒充軍人招搖撞騙罪自然人十年第266條詐騙罪自然人無期方鵬刑法分論講義方鵬刑法分論講義2、包容競合：部分法與整體法的競合

包容犯必然的包容關(guān)系選擇性的包容關(guān)系可能的包容關(guān)系：一些加重結(jié)果方鵬刑法分論講義方鵬刑法分論講義其二，交叉關(guān)系的競合

兩罪名構(gòu)成要件相互交叉

3、交互競合：輕法與重法的競合方鵬刑法分論講義4、偏一競合：基本法與