經(jīng)濟法第10章2-反不正當(dāng)競爭法課件

第12章反不正當(dāng)競爭法（2）一、反不正當(dāng)競爭法概述

1、立法目的及概念

2、反不正當(dāng)競爭法的基本原則二、不正當(dāng)競爭行為三、監(jiān)督檢查部門及法律責(zé)任競爭法與市場經(jīng)濟競爭法，旨在形成有效競爭、有序競爭。

——維護(hù)市場主體的合法利益。競爭制度對于市場經(jīng)濟體制具有非常重要的意義。

——競爭是市場經(jīng)濟的伴生者。不擇手段的競爭我國現(xiàn)行經(jīng)濟法律體系中尚缺乏對競爭機制全面有效的保護(hù)

——缺乏全面的競爭法律制度。競爭法的作用是規(guī)范競爭行為，保護(hù)和促進(jìn)市場經(jīng)濟發(fā)展

——1、創(chuàng)設(shè)、完善公平競爭的條件和競爭制度

2、制止非法壟斷和不正當(dāng)競爭，維護(hù)市場競爭秩序

3、保護(hù)和鼓勵正當(dāng)競爭，保護(hù)經(jīng)營者、消費者利益一概述—立法目的直接目的——制止不正當(dāng)競爭，競爭公平有序最終目的——鼓勵和保護(hù)公平競爭，保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展根本目的——保護(hù)經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益世界上最早的反不正當(dāng)競爭法是德國的《反不正當(dāng)競爭法》，該法在世界上最早對商業(yè)賄賂行為作出懲罰規(guī)定。而《海外反腐敗法》則是最嚴(yán)厲的法律之一，它于1977年在美國頒布。當(dāng)時許多對外擴張的跨國公司利用一些發(fā)展中國家市場立法不健全的弱點，經(jīng)常賄賂關(guān)鍵人物以求打入市場，對美國市場競爭造成嚴(yán)重的潛在威脅，于是出臺這一法案。一概述—不正當(dāng)競爭的概念狹義——經(jīng)營者違背誠實信用和公平競爭商業(yè)慣例的行為。如采用欺騙、脅迫、利誘等手段從事市場交易的行為。法定——經(jīng)營者違法損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為廣義——一切有礙和有損正當(dāng)競爭的行為，包括違反誠實信用的行為和壟斷及限制競爭的行為壟斷行為：經(jīng)營者以獨占或兼并等方式，憑借經(jīng)濟優(yōu)勢或行政權(quán)力操縱或支配市場，限制或排斥競爭的行為限制競爭行為：經(jīng)營者濫用經(jīng)濟優(yōu)勢或幾個經(jīng)營者通過協(xié)議等聯(lián)合方式損害競爭對手的行為。不正當(dāng)競爭的含義一概述—反不正當(dāng)競爭法的概念廣義——指調(diào)整在維護(hù)公平競爭，制止不正當(dāng)競爭過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

包括對“壟斷行為”、“限制競爭行為”、“不正當(dāng)競爭行為”的規(guī)范

狹義——反不正當(dāng)競爭法僅指對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)范。

主要是禁止不正當(dāng)競爭行為，同時也調(diào)整部分限制競爭行為反不正當(dāng)競爭法概念市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家，由于經(jīng)濟規(guī)模的擴大和大型跨國公司的發(fā)展，競爭法的側(cè)重點為反壟斷；市場經(jīng)濟欠發(fā)達(dá)的國家則由于市場經(jīng)濟機制尚且不完備，商業(yè)信用體系正在建立中，競爭無序化，不正當(dāng)競爭問題突出，所以，反不正當(dāng)競爭為重點。二、不正當(dāng)競爭行為的一般構(gòu)成（一）不正當(dāng)競爭行為的主體

1、一般主體：經(jīng)營者

2、特殊主體：政府及其所屬部門（二）不正當(dāng)競爭行為的范圍

一般條款——“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為?！本唧w條款——11種表現(xiàn)形式（三）不正當(dāng)競爭行為侵害的客體——公平競爭權(quán)以案說法1987年1月甲廠在國家商標(biāo)局注冊了圓形商標(biāo)“喜凰”牌，用于白酒產(chǎn)品，很暢銷。1987年3月，乙廠注冊了圓形圖案“天福山”，其中有“喜鳳”字樣，整個商標(biāo)圖形圖案和文字除“天福山”和“鳳”字外，所有的文字、圖案都與“喜凰”商標(biāo)一樣，并且都用隸書書寫，字型相仿。從1987年3月到1988年5月，乙廠用“天福山”的商標(biāo)共生產(chǎn)白酒470萬瓶，銷售了340多萬瓶。銷售額達(dá)244萬多元。正因為甲、乙廠的商標(biāo)相似，又加之乙廠采用了與甲廠白酒相似的裝潢，致使廣大消費者誤認(rèn)為“喜鳳”就是“喜凰”，也既“喜凰”，造成了消費者誤購。同時也因此造成了甲廠產(chǎn)品市場銷售量大幅度減少，給甲廠造成了巨大的經(jīng)濟損失。因此，1989年1月，甲廠狀告了乙廠。

[問題]

1．乙廠的行為是否正當(dāng)競爭？屬于什么性質(zhì)？

2．乙廠的行為違背了我國哪些法律法規(guī)的規(guī)定？二、不正當(dāng)競爭行為之一——

假冒或仿冒行為1）假冒他人注冊商標(biāo)

為了引導(dǎo)消費者誤認(rèn)、誤購，偽造或仿造他人已經(jīng)注冊的商標(biāo)，將之使用于自己生產(chǎn)或銷售的商品。是指經(jīng)營者冒充或仿造其他經(jīng)營者或其商品的名稱、商標(biāo)、質(zhì)量和產(chǎn)地標(biāo)志、標(biāo)識等，致使他人產(chǎn)生混淆誤解的行為。含義侵犯客體——商品標(biāo)識、營業(yè)標(biāo)識。行為特征——使用的商業(yè)標(biāo)識與他人相同或相近。行為后果——混淆或淡化他人商業(yè)標(biāo)識造成誤解

（淡化區(qū)別，彼此不分阿迪達(dá)奈斯、鄂爾蒂斯）1、依法承擔(dān)損害賠償2、工商處罰—停止、封繳罰款經(jīng)營額50%以上或獲利5倍以下3、追究刑事責(zé)任具體行為如下4種：二、不正當(dāng)競爭行為之一——

假冒或仿冒行為2）仿冒知名商品及其他標(biāo)志擅自將他人知名商品特有的商品名稱、包裝、裝潢作相同或近似使用，造成與他人知名商品相混淆，足以使購買者誤認(rèn)為是該知名商品

3）擅自使用他人企業(yè)名稱或姓名故意未經(jīng)許可使用，名企，誤認(rèn)誤購4）偽造或冒用質(zhì)量標(biāo)志和偽造產(chǎn)地指在商品上，偽造或冒用質(zhì)量認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志或產(chǎn)地或其他反映商品質(zhì)量狀況的各種信息作不真實的標(biāo)注，以欺騙消費者1、依法承擔(dān)損害賠償2、工商處罰—停止、沒收、罰款1~3倍、吊銷3、追究刑事責(zé)任假冒仿冒行為——在客觀上造成“足以使人誤解”是“損害事實”構(gòu)成的條件?！耙苏`解”應(yīng)掌握兩個判斷標(biāo)準(zhǔn)：

(1)這里的“人”指一般消費者。

(2)一般消費者施以普通注意力即可。即只要存在著讓一般消費施以普通注意力就會發(fā)生誤認(rèn)或混淆的可能性，即應(yīng)認(rèn)定假冒仿冒行為已構(gòu)成。習(xí)題甲酒廠生產(chǎn)的“太歲康”高粱酒，在本省市場上頗有名氣。以后，乙酒廠推出“狀元樂”高粱酒，其酒瓶形狀和瓶貼標(biāo)簽的圖樣、色彩與“太歲康”幾近一致，但使用的注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不同。下列表述中哪一個是正確的?

Ａ因注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對甲廠不構(gòu)成侵權(quán)

Ｂ“太歲康”商標(biāo)僅屬省內(nèi)知名，其標(biāo)識又未獲得專利，甲廠不能起訴乙廠侵權(quán)

Ｃ兩種商品裝璜外觀近似，足以造成購買者發(fā)生誤認(rèn)，故乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭

Ｄ兩種商品裝璜雖外觀近似，但常喝“太歲康”的人仔細(xì)辨認(rèn)可以加以區(qū)別，故乙廠的行為不受法律禁止二、不正當(dāng)競爭行為之二——

限購排擠行為

1、主體——公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者2、行為——限定交易，排擠其他經(jīng)營者。具有強制性，要求他人之間進(jìn)行交易，而非強迫他人與自己交易3、目的——從被指定的經(jīng)營者處獲得利益。4、侵害客體——公平競爭權(quán)和自由競爭的秩序公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的行為含義工商處罰—對公用企業(yè)：停止、罰款5~20萬元對被指定者：沒收所得、罰款1~3倍借此銷售值次價高商品或濫收費用的煤氣、自來水、電力公司等企業(yè)二、不正當(dāng)競爭行為之三——

行政性限制競爭行為

政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動。限制經(jīng)營者跨地區(qū)、跨部門的交易，干擾、阻礙正常交易活動的行為。含義1、主體——政府及其所屬部門。2、行為——違法濫用行政職權(quán)，限制經(jīng)營者之間展開自由競爭。包括限定交易行為、限制商品在地區(qū)間正常流通。3、方式——直接指示、命令或以管.卡.壓等手段限制競爭4、目的——部門、地區(qū)封鎖，保護(hù)地方利益。上級機關(guān)及工商—對該部門:責(zé)令改正；責(zé)任者行政處分對被指定者：沒收所得、罰款1~3倍借此銷售值次價高商品或濫收費用的又稱行政壟斷案例分析題某市政府日前發(fā)文規(guī)定，“由于最近本市連續(xù)發(fā)生煤氣中毒事件，因此各單位必須統(tǒng)一使用本市煤氣公司生產(chǎn)的煤氣安全閥”。請問：這一規(guī)定是否屬于不正當(dāng)競爭？

不管出于什么動機，市政府發(fā)文限制消費者購買某一家或幾家的產(chǎn)品，即屬行政性限制競爭行為以案說法某市某貿(mào)易公司在1995年夏購進(jìn)了3萬套男式襯衫，由于質(zhì)量差、款式舊、銷量少，影響了公司資金周轉(zhuǎn)。貿(mào)易公司經(jīng)理在業(yè)務(wù)會上宣布：不論是公司的內(nèi)部職員，還是外部人員，只要能幫助公司推銷100套以上的，都可以給予20%的回扣，回扣可一律不記帳。消息傳出，一些小商販竟相來批發(fā)購買，很快該公司積壓的近3萬套襯衫銷售一空。在工商局來查實此事時。該貿(mào)易公司經(jīng)理認(rèn)為，搞市場經(jīng)濟，有經(jīng)營自主權(quán)，入帳與不入帳是企業(yè)的自由。[問題]

1．

回扣、折扣、傭金有什么區(qū)別？

2．

該貿(mào)易公司的行為應(yīng)該如何定性呢？

二、不正當(dāng)競爭行為之四——

商業(yè)賄賂行為經(jīng)營者采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品的行為。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處含義我國商業(yè)賄賂的主要形式是回扣指在商業(yè)購銷中，賣方從明確標(biāo)價應(yīng)支付價款外帳外暗中向買方退還錢財或以其他報償以爭取交易機會和交易條件的行為。正當(dāng)?shù)恼劭酆蛡蚪鹗窃试S的市場經(jīng)濟的基本精神是公平交易，公平競爭。商業(yè)賄賂恰恰是通過扼殺別人公平競爭的機會來實現(xiàn)自己的利益。大量商業(yè)賄賂不僅極大地?fù)p害著政府機構(gòu)的社會公信力。也破壞了市場規(guī)則。目前商業(yè)賄賂和誠信缺乏是現(xiàn)實社會的兩大“毒瘤”，對市場競爭機制損害很大，使用賄賂手段的公司能夠大量獲取商業(yè)機會，不講誠信的公司渾水摸魚，整個市場就不能以質(zhì)量、服務(wù)為準(zhǔn)，公平競爭就無從談起，必然會導(dǎo)致市場經(jīng)濟秩序混亂無序。

2006年1月12日晚，北京寬溝。正在主持2006年全國食品藥品監(jiān)督管理工作會議的曹文莊，突然被從會上帶走。與曹同時被帶走的，還有另外兩名醫(yī)藥界的“重量級”人物，一是藥監(jiān)局藥品注冊司助理巡視員、原藥品注冊司化學(xué)藥品處處長盧愛英，一是國家藥典委員會常務(wù)副秘書長王國榮，其中曹文莊距今距今天已交代受賄近億元，受賄額度如此之大是驚人的二、不正當(dāng)競爭行為之四——

商業(yè)賄賂行為折扣也稱價格折扣、價格減讓或商業(yè)讓利，是指在商品購銷活動中，賣方在新成交的價格或者數(shù)量上給買方一定比例的承讓，而返還給對方的一種交易上的互惠。折扣有如下特征：（1）折扣發(fā)生在交易市場雙方當(dāng)事人之間。折扣讓利不能給予經(jīng)辦人、代理人。也不是給予中間商、居間人、經(jīng)紀(jì)人的傭金.

（2）折扣是以明示的方式公開給付的，并記載在合同和會計帳冊上。（3）折扣的方式，有的是對商品的直接打折或減價；有的是在收款時按合同約定的比例退還給買方。折扣必須是明示的且必須如實入帳。傭金：是指在市場交易中經(jīng)營者付給具有獨立地位的中間商、居間人、經(jīng)紀(jì)人的費用。二、不正當(dāng)競爭行為之四——

商業(yè)賄賂行為主體：交易雙方（單位或個人）形式：支付貨幣、有價證券或其他財物目的：不正當(dāng)獲得交易機會與交易條件行為：具有隱蔽性，即通過秘密的方式帳外暗中給付或接受財物和其他不正當(dāng)利益，具有違法性工商—沒收所得、罰款1~20萬元構(gòu)成犯罪的：追究刑事責(zé)任商業(yè)賄賂誰都不能用錢去買一個機會，機會面前應(yīng)該是人人平等的，法律應(yīng)該保障每個人都有同樣的機會。要解決機會的平等，任何人不能用特權(quán)支配資源。美國30年代經(jīng)濟蕭條時，有一個工人找到工作以后將雇主給他的工資又返還一部分給了雇主，身邊的工人知道后，通過工會向法院提起訴訟，說這是不正當(dāng)競爭，是為保住飯碗變相賄賂。美國最高法院在這個案子中是這么論定的：一個人給另外一個人的錢，如果是因為他給你提供了服務(wù)、咨詢、居間等等，那么這個報酬是合法的，這叫傭金；但是一個人如果給另外一個人錢是為了買一個機會，或者說是為了使一個機會不至喪失，那么這就是違法的。醫(yī)藥行業(yè)、建筑行業(yè)、政府采購、資源開發(fā)是重災(zāi)區(qū)二、不正當(dāng)競爭行為之四——

商業(yè)賄賂行為根據(jù)《刑法》規(guī)定，關(guān)于商業(yè)行賄行為的界限，主要應(yīng)看行賄數(shù)額的大小。如果行賄數(shù)額達(dá)不到司法解釋規(guī)定的”數(shù)額較大”，就不構(gòu)成行賄罪。索取或者收受賄賂5000元至2萬元的，屬于數(shù)額較大，需處三年以下有期徒刑或者拘役；索取或者收受賄賂10萬元以上的，屬于數(shù)額巨大，處三年以上十年以下有期徒刑，并處以罰款。習(xí)題1、經(jīng)紀(jì)人王某介紹撮合，甲工廠與乙公司簽訂合同做成一筆交易。甲工廠通過銀行走賬在王某的個人信用卡賬號上匯入1萬元做為“酬謝”。該行為的性質(zhì)？

A.折扣 B.回扣C.傭金 D.商業(yè)賄賂

C

2、某百貨公司銷售空調(diào)機，在門口廣告牌上寫明：“凡在本處購買空調(diào)者，惠給總價款百分之三的回扣，并向推銷者給付總價款百分之一的傭金。”被人發(fā)現(xiàn)后舉報到有關(guān)部門，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)該公司給付的回扣、傭金，賬面上均有明確記載。該公司給付回扣的行為是？

Ａ不正當(dāng)競爭行為Ｂ變相行賄行為

Ｃ正當(dāng)?shù)拇黉N交易行為Ｄ降價排擠行為

以案說法張家港市一廣告公司在代理西安紅項藥業(yè)有限公司張家港銷售商的“冠中銀迪沙”藥品廣告宣傳時，大肆宣傳該藥品“對銀屑病具有９９．８％的有效率，９１．２％的治愈率，６２．３％的完全治愈率”。

中華人民共和國廣告法》第14條第（二）項明確規(guī)定，禁止發(fā)布含有“說明治愈率或者有效率的”藥品廣告。大同市明森生物制品有限責(zé)任公司銷售的“多Ｖ氏谷精（吸油基）”

主要部門核定的保健功能為：改善腸胃功能（潤腸通便）、調(diào)節(jié)血脂。然而，該公司在其銷售過程中，為了擴大該產(chǎn)品的銷量，于２００５年６月在蘇州媒體上刊登廣告，大肆虛假宣傳產(chǎn)品具有減肥功效，并虛構(gòu)國內(nèi)外多家機構(gòu)的證明。

上述行為屬于什么性質(zhì)呢？二、不正當(dāng)競爭行為之五——

虛假宣傳行為含義經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假表示，誘發(fā)消費者產(chǎn)生誤購的行為。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。特征——1、利用廣告等大眾傳播媒介2、對商品做引人誤解的虛假表示工商—商品經(jīng)營者：消除影響；罰款1~20萬元廣告經(jīng)營者：停止；沒收違法所得；罰款小資料國家食品藥品監(jiān)督管理局在２００４年１月－９月對全國４５家頻道、電視臺播放的３萬多次廣告進(jìn)行監(jiān)測，發(fā)現(xiàn)其中竟有２萬多次存在問題，違法率高達(dá)６２％。而２００３年的違法藥品電視廣告違法率更是高達(dá)７６％。該局還在２００４年６月－８月對全國９８份報紙刊登的７３１５次藥品廣告進(jìn)行監(jiān)測，結(jié)果發(fā)現(xiàn)其中有６９８０次存在問題，違法率高達(dá)９５％。這一違法比例在２００３年為８４％，在２００２年也高達(dá)９１％這些違法廣告主要的表現(xiàn)是治療癌癥、風(fēng)濕以及減肥的處方藥在大眾媒體上做廣告。按照我國《廣告法》規(guī)定，處方藥只能在醫(yī)學(xué)藥學(xué)專業(yè)刊物上進(jìn)行宣傳，不允許在大眾媒體上做廣告。在今年監(jiān)測的２萬多次違法藥品電視廣告當(dāng)中，有５９％是為處方藥做廣告。堵住明星代言的法律真空2009-11-16日前，相聲演員侯耀華代言10條違法藥品食品廣告的新聞很熱鬧：“侯藥嘩”剛走，中商聯(lián)又點名批評趙忠祥代言違法廣告。此前，成龍、笑林、趙本山、葛優(yōu)、王寶強等明星都曾深陷虛假甚至違法代言的泥沼中。明星熱衷于代言廣告，當(dāng)然是沖著銀子去的，且一直在鉆法律法規(guī)不夠健全和處罰措施不夠嚴(yán)厲的空子。目前對明星代言有一定闡述的相關(guān)法律有《廣告法》和《食品安全法》?！稄V告法》只約束虛假廣告，規(guī)定違法廣告的民事主體只包括廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者，將明星忽略了；《食品安全法》只對明星代言食品有規(guī)定，而尚未制定專門的《藥品安全法》來界定明星的代言行為。因此，一些明星總是習(xí)慣性地認(rèn)為，違法代言的蓋子被揭開后，推推太極就可以了，大不了道聲歉，桌子底下退還代言款！但明星們別忘了，由于社會給予你們追捧和效益，便決定了明星不但是公眾名人，也是社會責(zé)任人。在相關(guān)法律健全的國家，均有明確界定，名人代言產(chǎn)品屬于“明示擔(dān)?！迸c“作證廣告”，若只圖逐利、疏于甄別，就需按虛假廣告處理。____中國廣告協(xié)會透露，由名人代言廣告的行為責(zé)任已納入了《廣告法》的修訂中，屆時有望對名人代言虛假違法廣告的責(zé)任做出法律規(guī)范。如果再有名人如此隨意地代言虛假廣告，必將承擔(dān)法律責(zé)任。

修改《廣告法》，以增添對明星責(zé)任的追究固然很有必要，但在追究明星責(zé)任的同時，對于那些發(fā)布虛假廣告的媒體單位同樣應(yīng)當(dāng)追究責(zé)任。只有靠規(guī)范的制度與法律法規(guī)來約束，才能讓虛假廣告失去生存的土壤，才能約束名人不再亂當(dāng)推銷員，也才能讓侯先生這類人不再嘴硬。

明星代言問題多多■2008年3月，一電視購物廣告中李嘉欣代言的“黃金葉墜”涉嫌誤導(dǎo)消費者，這種黃金葉墜的主要成分其實是黃銅，批發(fā)價僅16元?！?008年4月，周杰倫被曝由其代言的某知名眼藥水早已被注銷了生產(chǎn)批號?！?008年8月，袁詠儀代言的某化妝品被指假冒日貨、欺詐消費者?！?008年11月，林志玲代言的某U型鉆石手機電視購物廣告涉嫌違法?！?009年3月，著名笑星笑林涉嫌虛假代言某理療褲。■2009年4月，陳道明因代言某手機被消費者起訴，該消費者認(rèn)為該款手機是假冒產(chǎn)品。■2009年4月，范偉、王剛和張鐵林代言的三家加盟網(wǎng)站因涉嫌加盟騙局被央視曝光?！?009年9月，王寶強代言的河南某電腦學(xué)校涉嫌欺詐。以案說法常熟某房地產(chǎn)公司在銷售美麗園樓盤的廣告宣傳中，以“風(fēng)水旺地、梅李福地”、“孕育無限升值前景、地段升值潛力無限”、“１５分鐘直達(dá)市區(qū)”等廣告語為內(nèi)容，以此吸引消費者。

點評：

《房地產(chǎn)廣告發(fā)布暫行規(guī)定》第7條規(guī)定：“房地產(chǎn)廣告不得含有風(fēng)水、占卜等封建迷信內(nèi)容，對項目情況進(jìn)行的說明、渲染，不得有悖社會良好風(fēng)尚”；第10條規(guī)定：“房地產(chǎn)中表現(xiàn)項目位置，應(yīng)以從該項目到達(dá)某一具體參照物的現(xiàn)有交通干道的實際距離表示，不得以所需時間來表示距離”；第16條“房地產(chǎn)廣告中不得出現(xiàn)融資或者變相融資的內(nèi)容，不得含有升值或者投資回報的承諾”等規(guī)定，上述違法內(nèi)容明顯在擾亂消費者的判斷。

以案說法2005年4月，福州市鼓樓區(qū)工商局接到福州瑞騰達(dá)電子信息有限公司（下稱瑞騰達(dá)公司）的投訴：沈某原為該公司員工，在瑞騰達(dá)公司工作期間負(fù)責(zé)使用和保管公司的海外客戶資料。根據(jù)公司的保密制度及他與公司簽訂的保密合同，這些客戶資料屬商業(yè)機密。

但沈某利用職權(quán)之便，私下與資料中的五家境外客戶發(fā)生電腦還原卡的貿(mào)易往來，經(jīng)營額折合人民幣約255251元，給公司造成巨大的經(jīng)濟損失。

沈某已構(gòu)成侵犯商業(yè)機密的不正當(dāng)競爭行為，工商部門責(zé)令其停止違法行為，并處罰款5萬元。那么，什么叫侵犯商業(yè)機密呢？二、不正當(dāng)競爭行為之六——

侵犯商業(yè)秘密行為含義商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密特征——1、具有商業(yè)價值——使用并能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢、經(jīng)濟利益。

2、具有私密性——不為公眾所知并有保密措施以維持秘密。工商—停止違法行為；罰款1～20萬元司法—權(quán)利人受到損害的可起訴二、不正當(dāng)競爭行為之六——

侵犯商業(yè)秘密行為1、以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；2、披露、使用或允許他人使用以前項手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；3、違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。4、第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。案例分析甲公司聘用張某為產(chǎn)品推銷員，為了使張某盡快適應(yīng)崗位需要，甲公司派張某出國到國外的母公司進(jìn)修關(guān)于產(chǎn)品的專有技術(shù)知識和市場營銷的專業(yè)知識，出國前，雙方簽訂一份約定，張某進(jìn)修歸來，必須為甲公司服務(wù)滿五年，而且，五年之后如果離開公司，兩年內(nèi)不得從事與甲公司同類產(chǎn)品的營銷業(yè)務(wù)。張某進(jìn)修回來后，在公司的支持下，很快擴大了本公司在市場的份額，銷售額直線上升。但在第三年時，張某提出辭職，甲公司考慮到其對公司貢獻(xiàn)很大，故，沒有追究其未滿五年服務(wù)期的違約責(zé)任而予以了同意。但不久，發(fā)現(xiàn)張某跳槽至另外一家與甲公司生產(chǎn)同類產(chǎn)品的企業(yè)任營銷部經(jīng)理，并帶走了大量的公司客戶。請問：張某的行為是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密？習(xí)題某工廠為開發(fā)一新產(chǎn)品收集了大量技術(shù)情報，請指出該廠下列行為中哪些已構(gòu)成侵犯他人商業(yè)秘密？

A.查閱專利文獻(xiàn)、科技報刊而獲得

B.出高價向競爭對手的關(guān)鍵技術(shù)人員獲取

C.從市場上購買同類產(chǎn)品，經(jīng)反向研究而取得

D.假扮成客戶向競爭對手套取

E.使用以盜竊手段獲取情報者披露的商業(yè)秘密BDE二、不正當(dāng)競爭行為之七——

低價傾銷行為有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)行為：

1、銷售鮮活商品：

2、處理有效期限即將到期的商品或其他積壓商品

3、季節(jié)性降價；

4、因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。

含義經(jīng)營者以排擠對手為目的，在一定的市場上和一定的時期內(nèi)以低于成本的價格銷售商品的行為。低價傾銷行為的構(gòu)成要件

1、行為：不當(dāng)降價，以低于成本價格銷售商品。

2、目的：排擠競爭對手、獨占市場法律未規(guī)定該類行為相關(guān)處罰受侵害者可起訴雖然低于成本的價格銷售商品，但具有法定正當(dāng)理由的，為合理降價。習(xí)題甲商場在春節(jié)前運進(jìn)一批瓜果，按正常價格銷售。由于是銷售旺季，各商場競爭激烈，瓜果已開始變質(zhì)，甲商場便降低價格，定價低于成本價。降價后，瓜果順利地全部售出。但導(dǎo)致當(dāng)?shù)毓瞎膬r格一時下降。甲商場的銷售行為（

）

A.已構(gòu)成低價傾銷

B.屬于季節(jié)性降價

C.是為了避免擴大損失而采取的應(yīng)急措施

D.以低于成本銷售鮮活商品

E.操縱市場價格行為CD二、不正當(dāng)競爭行為之八——搭售行為含義經(jīng)營者利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背購買者的意愿，在交易中搭配其他商品或附加其他不合理交易的行為。1、主體——必須是經(jīng)營者，是從事經(jīng)營活動的法人、其他經(jīng)濟組織或個人

2、行為——憑借經(jīng)濟優(yōu)勢限制競爭。搭售行為通常是發(fā)生在該經(jīng)營者的商品具有一定獨特性，并具有一定市場支配力的情況下。3、性質(zhì)——違背自愿和公平原則。所搭售商品或所附條件是不合理的。法律未規(guī)定該類行為相關(guān)處罰受侵害者可起訴習(xí)題下列銷售行為中屬于搭售的是（

）

A.購買一次性成像照相機時，買方在賣方的推銷宣傳下，自愿搭配購買了相紙。

B.出售壓模塑膠成形機時，強調(diào)“專機專膠”，要求買方必須搭配購買塑膠原材料，不然不保證產(chǎn)品質(zhì)量，但該塑膠并無特殊成份

C.特許經(jīng)營中進(jìn)行一攬子交易

D.限制技術(shù)轉(zhuǎn)讓受方利用合同技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的數(shù)量

BCD二、不正當(dāng)競爭行為之九——

不正當(dāng)有獎銷售行為含義不正當(dāng)有獎銷售是經(jīng)營者違反誠信原則和公平競爭原則，利用物質(zhì)、金錢或其他經(jīng)濟利益引誘購買者與之交易的行為。工商——停止違法行為罰款1～10萬不正當(dāng)有獎銷售：

1、欺騙行為，即采用謊稱有獎實際無獎或故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售；

2、利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；

3、巨獎銷售行為，即抽獎式有獎銷售違反規(guī)定，最高獎金額超過五千元。

習(xí)題某商廈開展有獎銷售活動，其公告中稱：本次活動分兩次投資，第一次一等獎8名，各獎彩電一臺（價值4500元），第二次一等獎3名，各獎錄像機一臺（價值2300元）；第一次獲獎?wù)哌€可參加第二次抽獎。對此事件的判斷中，何者為正確？A.開獎不允許兩次進(jìn)行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎銷售B.可以兩次開獎，但最高獎的總值不得超過5000元，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎銷售C.可以兩次開獎，因每次的最高獎勵額未超過5000元，屬正當(dāng)?shù)挠歇勪N售D.是否屬于不正當(dāng)有獎銷售，應(yīng)取決于最后抽獎后抽獎后抽獎結(jié)果是否出現(xiàn)一人連續(xù)兩次中一等獎二、不正當(dāng)競爭行為之十——

詆毀商譽行為1、主體：是經(jīng)營者，即從事商品經(jīng)營或服務(wù)經(jīng)營的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。2、主觀上為故意，具有損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的意圖。3、客觀上有捏造、散布虛偽事實的行為。4、損害了競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽，并為不特定的第三人所知商譽是指公眾特別是經(jīng)營者和消費者對特定經(jīng)營者的綜合評價。商譽具有財產(chǎn)內(nèi)容，能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟利益，是一種無形財產(chǎn)。含義經(jīng)營者通過捏造、散布虛假事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的行為。法律未規(guī)定該類行為相關(guān)處罰受侵害者可起訴詆毀商譽行為，又稱商業(yè)誹謗行為，其構(gòu)成要件為：案例分析甲公司和乙公司均為生產(chǎn)魚油類（即含DHA、EPA類產(chǎn)品）保健食品的廠商。時值國內(nèi)興起魚油熱。甲公司的膠丸在市場上占有主導(dǎo)地位，產(chǎn)品中DHA、EPA含量為83%。乙公司的主要產(chǎn)品為兒童健油，其產(chǎn)品中DHA、EPA含量遠(yuǎn)低于甲廠的主要產(chǎn)品。之后，乙公司在其產(chǎn)品的包裝盒內(nèi)附加一份宣傳材料，內(nèi)稱