試論非法取證行為的對策

試論非法取證行為的對策試論非法取證行為的對策

取證亦稱收集證據(jù)，它是辦案的必經(jīng)階段，也是完成證明任務(wù)、查明案件事實的根底與前提。非法取證是指在訴訟中或非訴訟法律事務(wù)中證明的主體〔包括偵查、檢察、審判人員、當(dāng)事人及其訴訟代理人〕違反法定程序，使用非法的伎倆和辦法獲取各種證據(jù)材料的活動。我國法律禁止非法取證行為，一切用非法辦法收集的證據(jù)都沒有法律效力。亦就是說，采用非法辦法取得的證據(jù)，除法律另有規(guī)定的除外，原那么上一概不予采信，更不能將其作為定案的依據(jù)，這是切實保障訴訟參與人權(quán)利，抑制非法取證行為，確保司法公道和案件真實，避免冤假錯案的需要。

一、非法取證的種類及認(rèn)定

從司法實踐來看，非法取證主要有下列幾種：

1.司法機(jī)關(guān)違反法定程序收集證據(jù)。證據(jù)由誰收集，收集證據(jù)要遵守什么程序等等，法律上都有明確的規(guī)定。違反法律規(guī)定程序收集證據(jù)主要表現(xiàn)為：一是以刑訊逼供或以威脅、引誘、欺騙等伎倆進(jìn)行取證；二是取證行為不標(biāo)準(zhǔn)；三是非法搜查和扣押；四是收集證據(jù)的形式不合法、不完善；五是以非法的證據(jù)材料為線索調(diào)查收集證據(jù)。

2.司法機(jī)關(guān)超越職權(quán)或者濫用職權(quán)進(jìn)行取證。如有的司法機(jī)關(guān)違反刑事訴訟法關(guān)于公、檢、法三機(jī)關(guān)在行使國家刑事司法權(quán)上的劃分以及各自在整個刑事訴訟活動中的主要職權(quán)。

3.眾所周知，律師必須維護(hù)效勞對象的利益。現(xiàn)實生活中律師角色的異化也是不爭的事實。面對金錢的誘惑，個別律師忽視職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律標(biāo)準(zhǔn)，為給當(dāng)事人開脫罪責(zé)，使出渾身解數(shù)，甚至指使他人作偽證，利用會見的時機(jī)幫忙串供、翻供。

對非法取證行為認(rèn)定的首要規(guī)范是：看這一行為是否是以侵害他人合法權(quán)益或違反法律禁止性規(guī)定的辦法取得證據(jù)，如果存在這兩種辦法當(dāng)中的任何一種，都應(yīng)視為非法取證。根據(jù)案件的具體情況，亦可從下列三個方面加以判斷：

1.法律形式是否具備，手續(xù)是否齊全。法律上對此有嚴(yán)格的規(guī)定，即案件的有關(guān)證據(jù)是否具備了一定的形式和是否是按照一定的程序收集的。

2.收集證據(jù)是否合乎法律規(guī)定的程序。對收集證據(jù)的程序是否合法，可以通過多種途徑認(rèn)定。一般先從法律文書入手，通過對其審查，可以發(fā)現(xiàn)收集證據(jù)中的違法情況，同時也可以從其內(nèi)容中發(fā)現(xiàn)收集證據(jù)的問題，從而進(jìn)一步審查其合法性提供的保障。此外，還可通過與當(dāng)事人，特別是與被告的交談，審查取證中的問題，揭露違法行為，并依法予以糾正。

3.是否有影響證據(jù)效力的其他違法行為。

二、存在非法取證行為的原因

〔一〕非法取證產(chǎn)生的思想本源。

1.重結(jié)果，輕程序的觀念。司法實踐中仍然存在重實體輕程序的現(xiàn)象，認(rèn)為程序是為實體效勞的，因而往往只重視結(jié)果的公道而無視過程的公道。有的司法人員在取證活動中，錯誤地認(rèn)為程序上的事無所謂，只是屬于工作方式和辦法的問題，并不影響案件事實的認(rèn)定和處理。正是這種只注重結(jié)果，不重視程序合法性的觀念，導(dǎo)致取證過程中非法取證現(xiàn)象的一再發(fā)生。

2.有罪推定的偵查思維定式。盡管我國刑事訴訟法第十二條明確規(guī)定：“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。〞但在司法實踐中，有罪推定觀念還在影響著司法工作人員，他們中有些人只讓犯罪嫌疑人供述有罪情節(jié)，不允許進(jìn)行無罪辯白，因為他們在主觀上就認(rèn)定犯罪嫌疑人有罪，如實交待自己犯罪行為是應(yīng)當(dāng)?shù)?，而做的無罪辯白，基本就聽不進(jìn)去，認(rèn)為是犯罪分子的一貫作風(fēng)，在為自己詭辯，認(rèn)罪態(tài)度不好。而且有的還武斷地認(rèn)為犯罪嫌疑人就是罪犯，這種人不打不誠實，不打不交待，對他們實施刑訊逼供，讓他們受點皮肉之苦是應(yīng)當(dāng)?shù)摹?/p>

〔二〕非法取證產(chǎn)生的制度因素。

嚴(yán)禁非法取證是我國法律明確規(guī)定的，對遏制和懲處非法取證提供了有力的法律依據(jù)。由于我國法律相關(guān)程序規(guī)那么和證據(jù)規(guī)那么不完善、不健全，導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)的偵查行為、司法監(jiān)督和證據(jù)制度在實踐中或不足明確的依據(jù)或不具可操作性或互不配套，客觀上給非法取證提供了一定的空間。[論\文\網(wǎng)LunWenData\Com]

1.我國的訴訟法對非法獲取的證據(jù)，是否可以做為證據(jù)使用和反對強(qiáng)迫犯罪嫌疑人、被告人供述其罪都沒有明確的規(guī)定，兩高司法解釋雖然規(guī)定：非法取得的言詞證據(jù)不能作為定案的依據(jù)，但在司法實踐中，沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用，根本名存實亡，對違反法定程序而獲得的證據(jù)，有些只要經(jīng)過查證屬實，也可以做為定案的證據(jù)使用，這樣一來，非法取證行為也就屢禁不止了。另外我國?刑事訴訟法》第九十三條中規(guī)定：“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實答復(fù)。〞這一規(guī)定就給了司法人員可以強(qiáng)迫犯罪嫌疑人供述自己犯罪的權(quán)力，當(dāng)司法人員在訊問犯罪嫌疑人時，如果得不到令其稱心的供詞時，刑訊逼供等非法取證行為的發(fā)生也就缺乏為奇了。

2.非法證據(jù)排除規(guī)那么不完善及其相關(guān)配套制度的缺位。首先，因?qū)Ψ欠ㄗC據(jù)范圍的界定不完整、不科學(xué)，致使審判實踐中在判斷特定證據(jù)合法與否時不足明確的規(guī)范。再次，由于訊問時律師在場制度、全程錄音錄像制度等相關(guān)配套制度的缺位，又因訊問過程的封閉性，從而在實踐中極易導(dǎo)致司法人員在僥幸心理的支配下以刑訊逼供等非法伎倆收集言詞證據(jù)。此外，由于實踐中取證伎倆的相對落后以及司法投入缺乏導(dǎo)致執(zhí)法工作過于依賴犯罪嫌疑人的口供；司法機(jī)關(guān)將“破案率〞作為考核執(zhí)法人員工作業(yè)績的主要指標(biāo)，甚至與其切身利益掛鉤等等，亦是導(dǎo)致非法取證的動因之一。

〔三〕非法取證產(chǎn)生的人為因素。

1.人員素質(zhì)低，短少應(yīng)有的職業(yè)道德。局部司法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)不高，又沒有經(jīng)過必要的培訓(xùn)，不足取證的經(jīng)驗和策略，對法律的新規(guī)定和新要求知之甚少，在取證中往往短少某種具體手續(xù)或是未履行某種法律手續(xù)，從而出現(xiàn)錯案。還有一些司法人員短少應(yīng)有的職業(yè)道德，在辦案過程中為了私利或報復(fù)他人，往往采用刑訊逼供等非法行為來制造假案、冤案。

2.司法投入缺乏，取證技術(shù)伎倆落后。隨著犯罪科技含量的提高，伎倆也越來越先進(jìn)，由于司法投入的缺乏，使得取證技術(shù)裝備落后，破獲案件的難度越來越大。在我國，對訴訟活動的各個階段都有訴訟期限的要求，司法人員面對采用高科技伎倆進(jìn)行的復(fù)雜犯罪，為了能在法定期限內(nèi)完成自己承當(dāng)?shù)脑V訟任務(wù)，在依法訊問或者詢問沒有任何結(jié)果時，就會突破法律界限。

三、遏制非法取證行為的對策

〔一〕確立程序法定原那么和無罪推定原那么。

首先必須在立法上明確肯定程序法定原那么和無罪推定原那么，其次是在實踐中真正貫徹原那么的各項要求，論文格式并以此來教育廣闊司法工作人員，特別是偵查人員，只有這樣，才能最終打消非法取證賴以存在的思想根底。

〔二〕完善立法、健全制度。

1.從立法上明確規(guī)定，凡以非法辦法收集的證據(jù)材料一律不予采信。其實非法取證之所以發(fā)生，就是基于司法人員主觀上確認(rèn)嫌疑對象是有罪的。只有法律明確規(guī)定非法收集到的證據(jù)沒有法律效力，不能作為定案的依據(jù)，才能防止司法人員輕信自己的主觀判斷而違法取證，從而使司法人員采用非法辦法取證不僅徒勞無功，而且取證人員還將被查究法律責(zé)任，就有可能遏制非法取證行為發(fā)生。

2.是賦予犯罪嫌疑人、被告人以沉默權(quán)，建立訊問律師在場制度。確立沉默權(quán)，實現(xiàn)以權(quán)利制衡權(quán)力，應(yīng)結(jié)合我國的國情，借鑒國際上的通行作法，配以相關(guān)的制度保障，規(guī)定一些例外情況，如現(xiàn)行犯無權(quán)保持沉默，對個人的真實姓名、住址等自然情況無權(quán)保持沉默等。

律師做為第三方在訊問犯罪嫌疑人時出場，無論對于犯罪嫌疑人、被告人還是司法機(jī)關(guān)都是有益的，不僅能有效監(jiān)督司法機(jī)關(guān)的行為，防止刑訊逼供等非法取證現(xiàn)象，還可以最大限度保障犯罪嫌疑人的權(quán)利。

〔三〕轉(zhuǎn)變觀念。

1.樹立法律高于一切的思想觀念。只有樹立法律高于一切的思想觀念，法律才能自覺遵守，法律的權(quán)威才能實現(xiàn)。在杜絕非法取證問題上，只有司法人員徹底鏟除漠視法律的陋習(xí)和封建特權(quán)思想，在心底上真正樹立對法律的真誠信仰和崇尚法律的熱忱，才能真正化為自覺守法，嚴(yán)格依法辦案的行動，非法取證這一現(xiàn)象才能被徹底鏟除。

2.樹立保障人權(quán)的觀念。司法人員必須接受人權(quán)教育和加強(qiáng)人權(quán)意識，尊重他人的人權(quán)，使人權(quán)保障得到基本改善。另一方面，應(yīng)該讓人們了解自己的根本人權(quán)和自由，教育他們使用法律武器愛護(hù)這些權(quán)利和自由，這樣才能主動地去制約和遏制非法取證現(xiàn)象。

3.樹立正當(dāng)程序的觀念。正當(dāng)程序是實現(xiàn)司法公道的唯一途徑。司法人員必須改掉程序法只是單純?yōu)閷嶓w效勞的、程序法的存在礙手礙腳、按程序法辦事麻煩的思想。司法人員對待程序法必須要向?qū)Υ龑嶓w法一樣重視，才能談到依法取證。因此，司法人員必須不斷更新法治觀念，充沛認(rèn)識程序的作用，樹立程序正義的思想，重視程序公道，這都是法治的迫切需要。

〔四〕強(qiáng)化人員管理，加大打擊力度。

1.強(qiáng)化人員管理，完善業(yè)務(wù)考核制度。一是認(rèn)真組織司法人員學(xué)習(xí)法律法規(guī)及相關(guān)技能知識，進(jìn)行職業(yè)道德培訓(xùn)，做到時時學(xué)、認(rèn)真學(xué)，學(xué)必知，知必用，用必符，使之能真正懂得取證的根本原理，熟練掌握取證的根本要求和辦法，自覺遵守職業(yè)道德，維護(hù)職業(yè)紀(jì)律，克服非法取證；二是應(yīng)對從事取證工作的人員規(guī)范加以限制，參照司法考試的模式，實行嚴(yán)格的考試考核制度，對考試不合格的，不得從事該項工作；三是廣泛深入地進(jìn)行法制宣傳教育，教育司法機(jī)關(guān)工作人員增強(qiáng)法制觀念，模仿地遵守法律規(guī)定，認(rèn)清非法取證行為的本源、性質(zhì)和危害；四是把依法辦案作為司法人員的工作評比和考核的重要內(nèi)容，作為確定獎懲和個人職務(wù)升降的依據(jù)之一。

2.增加司法投入，建立有效的懲戒措施。由于司法投入普遍缺乏，在一定程度上限制了司法人員積極性的發(fā)揮，這也會導(dǎo)致司法人員在辦案過程中為了節(jié)省開支，又得完成各種破案任務(wù)，應(yīng)對來自各方的壓力，不得已而采取非法伎倆收集證據(jù)。因此，加大司法投入，首先從人力、物力、財力上保證取證工作的根本需要，提高取證工作的技術(shù)含量，再逐步加大對司法人員的培訓(xùn)，全面提高他們的綜合素質(zhì)，也是非法取證不可或缺的措施；其次健全取證監(jiān)督機(jī)制，實現(xiàn)監(jiān)督法制化，排除不當(dāng)?shù)母鞣N干涉，同