第五講有責性

第三講犯罪論體系（四）第四章有責性第一節(jié)有責性概述第二節(jié)責任能力第三節(jié)故意責任第四節(jié)過失責任第五節(jié)目的與動機第六節(jié)責任阻卻事由第一節(jié)有責性概述一、有責性的概念有責性，是指能夠就符合構成要件的違法行為對行為人進行非難、譴責。簡單地說，是指非難可能性。二、有責性的特征責任非難的對象是各個犯罪行為，是指向各個犯罪行為的意思，因而又稱為個別行為責任論與意思責任論。責任能力的特征有責性也具有規(guī)范性的特征，即應當在與法律規(guī)范的關系上把握有責性。法律規(guī)范終究是以對個人的命令、禁止表現(xiàn)出來的；這種命令、禁止，就行為人一方而言，只有在能夠遵從時，即能夠實施犯罪行為以外的行為時，才是適當?shù)摹Q言之，為了給予責任非難，僅僅具有責任能力、故意、過失的心理要素并不夠，還必須是能夠期待行為人在具體情況下實施其他適法行為，只有在這種場合，才能考慮責任非難(規(guī)范責任論)。三、有責性的要素責任能力(其中包括責任年齡)故意或者過失違法性的認識(或違法性認識的可能性)期待可能性第二節(jié)責任能力一、責任能力的概念責任能力，也稱刑事責任能力，是指行為人對自己行為的辨認能力與控制能力。（認識能力與意志能力）辨認能力，是指行為人認識自己特定行為的性質、結果與意義的能力；控制能力，是指行為人支配自己實施或者不實施特定行為的能力。

二、責任能力的減弱與喪失注意：

(1)對于無責任能力的判斷，應同時采用醫(yī)學標準與心理學標準。即首先判斷行為人是否患有精神病，其次判斷是否因為患有精神病而不能辨認或者不能控制自己的行為。前者由精神病醫(yī)學專家鑒定，后者由司法工作人員判斷。(2)間歇性精神病人在精神正常的時候犯罪的，應當負刑事責任。(3)尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰。(4)醉酒的人犯罪應當負刑事責任。(5)又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。三、刑事責任年齡(1)不滿14周歲的人(2)已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的，應當負刑事責任，此即相對負刑事責任時期。(3)已滿16周歲的人犯罪，應當負刑事責任。(4)已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰由此即減輕刑事責任時期。第三節(jié)故意責任一、概念與構成(一)刑法14條可看成是一個規(guī)范性的概念。(二)構成包括認識因素與意志因素

(二)構成之1、認識因素明知——確切知道？知道可能？應當知道？(例：奸淫幼女行為)會——必然？可能？或然？蓋然？(1)應認識的因素主要是下述①②

①行為的情狀②行為的性質③行為后果(依我國法主要指對后果的認識)④行為對象⑤因果關系(2)應注意的問題①后果與處罰條件加以區(qū)別如盜竊罪，多次盜竊的；如濫用職權罪屬故意犯罪，其后果不能是故意的。②主體本身的認識③規(guī)范性的要素④關于社會危害性的認識

(二)構成之2、意志因素希望或者放任希望——希望發(fā)生放任——不希望，不阻止，容認；有意放任發(fā)生，而非放任不發(fā)生，無意避免其發(fā)生。（有意放任，無意避免）二、類型(一)法定分類直接故意——間接故意直接故意——明知、會、希望間接故意——明知、可能、放任(二)預謀的故意和突發(fā)的故意(三)確定的故意和不確定的故意1、確定的故意2、不確定的故意(1)未必故意(相當于間接故意)(2)概括故意(如侵犯財產(chǎn)罪，實行行為優(yōu)于預備行為)(3)擇一故意三、認定注意的問題(一)把犯罪故意與一般生活中的故意加以區(qū)別(案)(二)如何界定故意中的“明知”要素案：毒品案(三)故意的存在與行為具有同時性、關聯(lián)性1、事后故意不能認定為故意(交通肇事案)2、事前故意也不能認定為故意(交通肇事案)如，基于殺人故意砍人未死，扔煙頭起火燒死。3、但不能將這種同時性、關聯(lián)性絕對化(盜竊摩托車案)四、事實認識錯誤(一)相同構成要件內(nèi)的事實錯誤一般采具體符合說，認為行為人所認識的事實與實際發(fā)生的事實具體地相一致時，才構成故意的既遂犯；認識不一致的，則未遂。但我國采用的卻是法定符合說。主要包括：1、對象錯誤(誤將張三當李四殺害，我國的處理——故意殺人罪)2、因果關系錯誤3、打擊錯誤(我國實踐，殺害張三將身邊的李四殺死，定過失致人死亡罪?？陀^歸罪，忽略了更為嚴重的故意殺人未遂行為，不適當。)(二)不同構成要件內(nèi)的事實錯誤1、法定符合說(多數(shù)國家采用此)法定符合說認為，行為人所認識的事實與實際發(fā)生的事實，只要在犯罪構成范圍內(nèi)是一致的就成立故意的既遂犯。據(jù)此，誤人為物—過失致人死亡誤物為人——故意殺人未遂

2、抽象符合說(一般不采用抽象符合說認為行為人認識的事實與現(xiàn)實發(fā)生的事實不受構成要件的約束，只要抽象的符合，就成立故意。

大客觀小客觀，大故意小故意(三)其他認識錯誤1、客體錯誤2、規(guī)范構成要件要素錯誤3、消極構成要件要素錯誤4、關于手段錯誤(工具錯誤)討論，錯把白糖當砒霜是否可以出罪？處罰不可能發(fā)生危害結果的行為意義何在？第四節(jié)過失責任一、概念與構成(一)概念(二)過失的構成1、有注意的義務(預見的義務)2、行為人有注意的能力(預見能力)(1)主觀說——主觀標準(個別化標準)(2)客觀說(3)折衷說(4)類型化說3、不盡注意義務造成結果二、過失的類型（分類）(一)法定分類疏忽大意的過失和過于自信的過失英美法recklessness輕率的grossnegligence疏忽大意大陸法系分為無認識的過失和有認識的過失(易誤導，不可取)(二)業(yè)務過失和普通過失(三)重過失和輕過失三、認定過失應注意的問題(一)過于自信的過失與間接故意的區(qū)別(要特別注意)1、從對結果的發(fā)生是否存在認識來考慮2、從客觀上看，當時的危害結果發(fā)生的可能性大小來判斷：3、從行為人對結果是否可以容認的角度來判斷(大陸法)4、我國司法實踐中，對避免結果的發(fā)生是否存在憑據(jù)要認定5、對事發(fā)時是否采取回避措施(二)疏忽大意與意外事件的區(qū)別疏忽大意——應當注意能夠注意意外事件——事實上沒有注意，也不應當注意，不能夠注意。(三)其他問題1、認定過失犯罪時，不能以結果歸責2、不能以對先行行為的過錯斷定行為人對結果的責任3、不能將行為人的合理信賴認定為過于自信的過失注意：合理信賴與直近注意義務超越承擔過失技術事故（不可抗力）與責任事故（業(yè)務過失）第五節(jié)目的與動機一、犯罪目的目的(也稱犯罪目的)，是指犯罪人主觀上通過犯罪行為所希望達到的結果，即是以觀念形態(tài)存在于犯罪人大腦中的犯罪行為所預期達到的結果。

廣義上的犯罪目的實際上分為兩類：一是指直接故意中的意志因素，即行為人對自己的行為直接造成危害結果的希望(第一種意義的目的)，如直接故意殺人，希望他人死亡就是行為人的犯罪目的。二是指在故意犯罪中，行為人通過實現(xiàn)行為的直接危害結果后，所進一步追求的某種非法利益或者結果(第二種意義的目的)，如刑法分則所規(guī)定的非法占有目的、牟利目的，等等。犯罪目的的意義第一，在某些犯罪中是區(qū)分罪與非罪的標準之一。目的犯。第二，在某些犯罪中是區(qū)分此罪與彼罪的標準之一。例如，同是收買被拐賣的婦女、兒童，如果出于出賣的目的，就構成拐賣婦女、兒童罪，如果不具有該目的，則僅成立收買被拐賣的婦女、兒童罪。第三，影響量刑口犯罪目的不同，說明行為人的非難可能性不同，因而影響量刑。二、犯罪動機犯罪動機及酌定情節(jié)對定罪量刑影響的專題討論犯罪動機對定罪的影響(凡情節(jié)嚴重作為定罪條件的，如侮辱罪、誹謗罪、虐待罪、遺棄罪)對犯罪動機研究的有助于犯罪預防。犯罪不能夠消滅，但如何實現(xiàn)最大限度的預防？1、犯罪動機可否影響定罪？2、犯罪動機應如何影響量刑？案例：18歲小甘搶劫案拓展研討3、被害人過錯誘發(fā)的犯罪，行為人犯罪動機對定罪量刑的影響？被害人嚴重過錯，對行為人可否實行無罪辯護？被害人的自我答責。案，未名湖畔“決斗”（凍死）4、動機及其他酌定情節(jié)，是否可以上升為法定情節(jié)？如何操作？犯意轉化與另起犯意犯意轉化——實行一個犯罪的過程中轉化為另一罪，以一罪處理，以高犯意定罪。如盜竊過程中，實施了搶奪。另起犯意——一個犯罪實行完畢，另起犯意，數(shù)罪并罰。犯意轉化與另起犯意難以區(qū)分時，實踐中以另起犯意認定處理。行為對象轉化財產(chǎn)犯罪，對最終的定性沒有意義例：搶劫甲不成，轉而搶劫乙。但是如果是人身的侵犯，如強奸的對象轉化，則可能構成兩罪，例：一個強奸中止，一個強奸未遂，因為侵犯的是專屬法益。第六節(jié)責任阻卻事由一、違法性認識錯誤(一)違法性認識可能性的概念違法性認識，是指認識到自己的行為是違法的。違法性認識的可能性，是指行為人在實施符合構成要件的行為時，能夠認識到自己的行為是違法的。

違法性的錯誤，是指沒有事實錯誤，但不知道其行為在法律上是不被允許的，或者錯誤地以為其行為被法律所允許的情形。違法性的錯誤可以分為兩種情形：一是可以回避的違法性的錯誤，在此情形下，行為人具有違法性認識的可能性；二是不可回避的違法性的錯誤，于此情形下，行為人沒有違法性認識的可能性。(二)違法性的認識錯誤的類型及其回避可能性的判斷1、違法性的認識錯誤的類型(1)直接的禁止的錯誤，即就禁止規(guī)范的存在有認識錯誤的情形。如誤以為違法行為是合法行為而實施。(2)間接的禁止的錯誤，即行為人雖然認識到行為被法律所禁止，但錯誤地認為，在其具體案件中存在正當化規(guī)范，因而不違法。(3)涵攝的錯誤(包攝的錯誤)，即錯誤地解釋構成要件要素，誤以為自己的行為不符合構成要件要素的情形。顯然這是一種解釋的錯誤。涵攝的錯誤不是事實的錯誤，并不妨礙故意的成立。但是，涵攝的錯誤只是在某些場合可能成為禁止的錯誤。例如，向主管機關詢問后得到允許而以為其行為不符合構成要件的，就應認定為禁止的錯誤。

(4)有效性的錯誤即行為人知道禁止規(guī)范，但誤以為該規(guī)范無效的情形。2、違法性的認識錯誤與事實的錯誤的界限。(1)自然的物理的事實的錯誤，如將人誤認為狗而殺害的情形。這是最明顯的事實的錯誤，不成立殺人故意。(2)社會意義的錯誤，如行為人本來在販賣淫穢物品，但誤以為其販賣的不是淫穢物品。(3)規(guī)范的事實的錯誤，是指對由民法、行政法等提供意義的事實的錯誤(大體上是社會意義的錯誤的一種)。例如，對盜竊罪的構成要件中的“公私”財物這一要素，如果不進行法的性質的理解就不可能得出正確結論。(4)規(guī)范的評價的錯誤，即行為人對其行為的違法評價存在錯誤的情形，是典型的違法性的錯誤。(5)法的概念的錯誤(涵攝的錯誤)。例如，行為人將他人的籠中小鳥放出，但誤以為其行為不屬于“毀壞財物”。這種情形不影響毀壞財物罪的故意。再如，誤以為共同占有的物不是“他人的財物”而出賣的也不影響盜竊罪的成立。3、違法性的認識錯誤的回避(避免)可能性的判斷。行為人不可能認識到行為的違法性時，或者說不可避免地產(chǎn)生違法性的認識錯誤時，不能以犯罪論處。要認定存在違法性錯誤的回避可能性，必須具備以下條件：(1)行為人必須具有認識違法性的現(xiàn)實可能性；(2)行為人必須具有對其行為的法的性質進行考量的具體契機；(3)必須可以期待行為人利用向其提供的認識違法性的可能性?；乇芸赡苄缘呐袛嗷鶞剩皇恰耙话闳恕?，而是具體狀況下的“行為者本人的個人的能力”。要避免違法性的錯誤，就需要進行法的狀況的確認。(1)對法的狀況產(chǎn)生了疑問時。行為人對法的狀況產(chǎn)生疑問，意味著對行為的違法性產(chǎn)生疑問，但行為人沒有真正地考慮該疑問，而是輕率地相信其行為具有合法性時，存在違法性的錯誤，而且該錯誤是可能避免的，行為人存在責任。在行為人對法的狀況進行了咨詢等情況下，并非一概具有或者不具有避免可能性。(2)知道要在法的特別規(guī)制領域進行活動時。行為人要在法的特別規(guī)制領域從事活動時，沒有努力收集相關法律情報的，其違法性的錯誤原則上屬于可能避免的錯誤，不阻卻責任。例留學生在中國的重婚行為。二、缺乏期待可能性(一)期待可能性的概念期待可能性，是指根據(jù)具體情況，有可能期待行為人不實施違法行為而實施其他合法(適法)行為。

(二)期待可能性的判斷標準

是指判斷行為人在實施符合構成要件的違法行為時是否具有適法行為的期待可能性的標準。這是期待可能性在理論中爭議最大的問題。行為人標準說主張，以行為時的具體狀況下的行為人自身的能力為標準。如果在當時的具體狀況下，不能期待該行為人實施適法行為，就表明缺乏期待可能性。平均人標準說認為，如果對處于行為人狀態(tài)下的通常人、平均人，能夠期待其實施適法行為，則