企業(yè)專利保護策略課件

企業(yè)專利保護策略四川省知識產(chǎn)權(quán)局宣傳教育處梁云春2008年11月德陽1HEYuefeng,SIPO企業(yè)專利保護策略四川省知識產(chǎn)權(quán)局宣傳教育處梁云春1HEY宣講提綱A、知識產(chǎn)權(quán)概述B、企業(yè)專利保護策略2宣講提綱A、知識產(chǎn)權(quán)概述2A、知識產(chǎn)權(quán)概述3HEYuefeng,SIPOA、知識產(chǎn)權(quán)概述3HEYuefeng,SIPO

一、知識產(chǎn)權(quán)概述

（一）什么是知識產(chǎn)權(quán)：■1、定義：知識產(chǎn)權(quán)是指自然人或法人通過智力勞動所創(chuàng)造的智力成果，依法確認并享有的權(quán)利。要點：1、知識產(chǎn)權(quán)保護的客體--智力成果（腦力勞動成果）；2、知識產(chǎn)權(quán)保護的權(quán)利主體--自然人或法人（非法人或組織也可以）；3、權(quán)利性質(zhì)—符合法律條件被依法確認。4一、知識產(chǎn)權(quán)概述4■聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織對“知識產(chǎn)權(quán)”范圍的定義

聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織《建立世界知識產(chǎn)權(quán)公約》于1970年4月26日正式生效。它對知識產(chǎn)權(quán)的范圍作了如下定義：1、與文學、藝術(shù)及科學作品有關(guān)的權(quán)利（指版權(quán)或著作權(quán)）；2、與表演藝術(shù)家的活動、錄音制品和廣播有關(guān)的權(quán)利（指版權(quán)的鄰接權(quán)）；3、與人類要一切領(lǐng)域創(chuàng)造性活動產(chǎn)生的發(fā)明有關(guān)的權(quán)利（指專利權(quán)）；4、與科學發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利（如定律等）；5、與工業(yè)品外觀設(shè)計有關(guān)的權(quán)利（外觀設(shè)計專利權(quán)等）；6、與商品商標、服務(wù)商標、商號及其他商業(yè)標記有關(guān)的權(quán)利（指商標權(quán)）；5■聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織對“知識產(chǎn)權(quán)”范圍的定義57、與防止不正當競爭有關(guān)的權(quán)利（指不正當競爭）；8、一切來自工業(yè)、科學及文學藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利．■世界貿(mào)易組織(WTO)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs）對“知識產(chǎn)權(quán)”范圍的定義：1、版權(quán)與鄰接權(quán)；2、商標權(quán)；3、地理標志權(quán)；4、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；5、專利權(quán)；6、集成電路布圖設(shè)計（拓樸圖）權(quán)；7、未披露過的信息（商業(yè)秘密）專有權(quán)。67、與防止不正當競爭有關(guān)的權(quán)利（指不正當競爭）；6

商業(yè)秘密要滿足３個要件：1、非公知性——不為公眾所知曉；2、價值性——能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟價值；3、保密性——權(quán)利人應(yīng)當采取了合理的保密措施。

★聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織與世界貿(mào)易組織的區(qū)別：

◆聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織是聯(lián)合國的下屬機構(gòu)，所有成員國都必須是主權(quán)國家；◆世界貿(mào)易組織不是聯(lián)合國下屬機構(gòu)。7商業(yè)秘密要滿足３個要件：7（二）知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)1、無形性知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形財產(chǎn)權(quán)具有一般無形財產(chǎn)的無形性，這是與有形財產(chǎn)的根本區(qū)別所在。2、專有性●知識產(chǎn)權(quán)的專有性，又可稱為獨占性、排他性、壟斷性。●符合知識產(chǎn)權(quán)法定條件的智力成果，必須處于“專有領(lǐng)域”，具有“專有性”，如果進入“公知領(lǐng)域”，就不能再受知識產(chǎn)權(quán)保護。3、地域性即得以產(chǎn)生權(quán)利的國家或地區(qū)，體現(xiàn)的是國家主權(quán)問題。8（二）知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)84、時間性●專利法規(guī)定：發(fā)明專利的保護期為20年，實用新型、外觀設(shè)計專利的保護期為10年。著作權(quán)：作者終生+死亡后50年。●未按規(guī)定繳納專利維持費，則專利權(quán)終止?！駥＠麢?quán)人有權(quán)自動放棄專利權(quán)。5、可復制性從經(jīng)濟角度講要帶來價值（如專利三性中的實用性）。94、時間性9

（三）知識產(chǎn)權(quán)法1、什么是知識產(chǎn)權(quán)法●知識產(chǎn)權(quán)法是調(diào)整人類在智力創(chuàng)造活動中因智力成果而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！裢ㄋ椎恼f，知識產(chǎn)權(quán)法是規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生、獲得、使用和維護的法律。2、知識產(chǎn)權(quán)法的分類知識產(chǎn)權(quán)法分為兩類：1、國內(nèi)法：各國制定；2、國際法：知識產(chǎn)權(quán)國際公約、協(xié)議等。10（三）知識產(chǎn)權(quán)法10（四）知識產(chǎn)權(quán)保護1、知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)保護針對國內(nèi)工民、法人以及其他組織所創(chuàng)造的智力成果，依法在本國內(nèi)對知識產(chǎn)權(quán)的保護；2、知識產(chǎn)權(quán)的涉外保護針對國外公民、法人和其他組織在中國依法取得的知識產(chǎn)權(quán)的保護；3、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護建立國際間保護制度，通過締約、修改國際條約，確立和規(guī)范各國知識產(chǎn)權(quán)保護有基本原則、最低要求等。11（四）知識產(chǎn)權(quán)保護11■三種保護間的聯(lián)系1、調(diào)整法律關(guān)系的法律性質(zhì)——所保護的都是私權(quán)；2、法律關(guān)系主體——◆國內(nèi)保護、涉外保護均是以民事為主體；◆國際保護是政府與政府或?qū)嶓w組織間的行為。3、法律關(guān)系客體——◆所保護的客體是智力勞動成果；◆國際保護的客體是法規(guī)、政策，是政府行為。12■三種保護間的聯(lián)系12（五）知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法1、知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的種類（共分3類）：（1）民事救濟——法院裁決；（2）行政救濟——行政處理；（3）刑事救濟——執(zhí)行刑法。2、知識產(chǎn)權(quán)行政保護◆中國知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法的特殊性：世界各國對知識產(chǎn)權(quán)的保護都是司法和行政雙軌保護，如海關(guān)保護、公安（警察）保護等，中國的特色在于行政管理部門直接執(zhí)法（專利、商標、版權(quán)等）；◆行政執(zhí)法與司法的區(qū)別：司法可終局裁定，行政執(zhí)法不能成為終局裁定（有司法救濟程序，如專利侵權(quán)糾紛行政處理后的行政訴訟、專利違法行為行政查處后的行政訴訟、專利權(quán)無效決定后的行政訴訟等）。13（五）知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法13◆知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法部門：知識產(chǎn)權(quán)、工商、版權(quán)、文化、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、質(zhì)檢、食品藥品、國防專利、海關(guān)、公安、保護知識產(chǎn)權(quán)辦公室（整規(guī)辦）等。3、司法保護截止2007年6月，全國對專利權(quán)保護有管轄權(quán)的人民法院達64個，其中，35個省、市、自治區(qū)、直轄市所在地的法院，4個經(jīng)濟特區(qū)法院，25個最高人民法院指定的中級法院（我省的綿陽市中院屬指定管轄）。14◆知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法部門：14（六）中國現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)保護制度的構(gòu)成1、憲法--根本大法；2、知識產(chǎn)權(quán)法--《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》等；3、我國所締約的國際公約--是我國國內(nèi)法的重要組成部分（17個國際公約，如巴黎公約、伯爾尼公約等）；4、我國與有關(guān)國家簽訂的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議--（雙邊協(xié)議等）。中國——美國、中國——歐盟的雙邊協(xié)議尤其重要。15（六）中國現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)保護制度的構(gòu)成15B、企業(yè)專利保護策略一、專利基本知識二、專利權(quán)的保護范圍三、保護專利權(quán)的法律依據(jù)及管轄四、專利侵權(quán)的判定原則五、企業(yè)專利保護策略（一）建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)（二）專利維權(quán)的基本策略（三）應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本策略16B、企業(yè)專利保護策略一、專利基本知識16一、專利基本知識（一）什么是專利（定義）—專利就是一個技術(shù)方案或技術(shù)構(gòu)思。是指人們在科學研究、生產(chǎn)、生活過程中，發(fā)現(xiàn)某一個技術(shù)或技術(shù)構(gòu)思存在一些缺陷或不足，利用自己所掌握的知識，對其加以改進，使該技術(shù)更科學、更完善，依法申請并取得的民事權(quán)利。（它是一種智力勞動成果，依法申請并取得的權(quán)力）。17一、專利基本知識（一）什么是專利（定義）17授予專利權(quán)的條件（新穎性、創(chuàng)造性、實用性）專利法第二十二條規(guī)定：授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性：1、新穎性—是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。18授予專利權(quán)的條件（新穎性、創(chuàng)造性、實用性）專利法第二2、創(chuàng)造性-是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。3、實用性-是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。192、創(chuàng)造性-是指同申請日以前已有的19專利法第二十三條:授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當同申請日之前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。（保護在先權(quán)利原則）。20專利法第二十三條:20（二）專利的種類專利：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。（專利法實施細則第二條規(guī)定）：1、發(fā)明：是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。2、實用新型：是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。3、外觀設(shè)計：是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新的設(shè)計。21（二）專利的種類專利：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。21（三）專利權(quán)的法律特征

⑴專利權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)雙重屬性（無形資產(chǎn)權(quán)和署名權(quán)）。⑵依法審查確認-發(fā)明人申請并依法審查授權(quán)。⑶地域性-那個國家(地區(qū))申請即在那個國家(地區(qū))受保護。⑷時間性-發(fā)明專利保護期限20年，實用新型、外觀設(shè)計保護期限為10年。

22（三）專利權(quán)的法律特征⑴專利權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)雙重屬性（二、專利權(quán)的保護范圍（專利法第56條規(guī)定）：1、發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求書的內(nèi)容為準，說明書和附圖可以用于解釋權(quán)利要求。2、外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準。23二、專利權(quán)的保護范圍（專利法第56條規(guī)定）：23三、保護專利權(quán)的法律依據(jù)及管轄（一）保護專利權(quán)的法律依據(jù)（法11條）：1、發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。2、外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。

差別：外觀侵權(quán)中沒有使用、許諾銷售和方法專利侵權(quán)。24三、保護專利權(quán)的法律依據(jù)及管轄（一）保護專利權(quán)的法律依據(jù)（法（二）專利侵權(quán)糾紛的管轄（法57條）：未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。法條規(guī)定說明：1、法院和行政主管部門雙軌保護（只有專利侵權(quán)糾紛如此）；2、管轄：法院：專利案件：成都中院、綿陽中院；管理機關(guān)：省知識產(chǎn)權(quán)局及市（州）知識產(chǎn)權(quán)局（實施細則78條：專利法和本細則所稱管理專利工作的部門，是指由省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及專利管理工作量度大又有實際處理能力的設(shè)區(qū)的市人民政府設(shè)立的管理專利工作的部門）。25（二）專利侵權(quán)糾紛的管轄（法57條）：25四、專利侵權(quán)判定原則（一）全面覆蓋原則：即：如果被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征包含了專利權(quán)利要求書中記載的全部必要技術(shù)特征，則落入專利權(quán)的保護范圍，構(gòu)成侵權(quán)。要點：少1個或1個以上特征即不侵權(quán)，多1個或1個以上特征仍侵權(quán)。

26四、專利侵權(quán)判定原則（一）全面覆蓋原則：26案例：“酒類增香高產(chǎn)劑”專利侵權(quán)糾紛案27案例：“酒類增香高產(chǎn)劑”專利侵權(quán)糾紛案27專利：（1）專利名稱：酒類增香高產(chǎn)劑（2）專利號：ZL96117491.9（3）權(quán)利要求：“一種用作釀酒工藝的酒類增香高產(chǎn)劑，其特征在于：其含有酒精活性干酵母、生香（脂）活性干酵母與固體糖化酶，每克產(chǎn)品內(nèi)含固體糖化酶酶活力1.5萬單位以上、含兩種酵母細胞8億以上”。

28專利：（1）專利名稱：酒類增香高產(chǎn)劑28特征比較本專利被控侵權(quán)產(chǎn)品組份固體糖化酶有酒精酵母有生香（脂）酵母有含量固體糖化酶酶活力1.5萬單位以上固體糖化酶活力為4.6萬單位，兩種酵母細胞8億以上含兩種酵母細胞總數(shù)為45.1億。29本專利被控侵權(quán)產(chǎn)品組固體糖化酶有酒精酵母有生香（脂）酵母有含（二）等同原則即：被控侵權(quán)產(chǎn)品中的一個或者一個以上技術(shù)特征與專利獨立權(quán)利要求保護的技術(shù)特征相比，從字面上看不相同，但經(jīng)過分析可以認定兩者是相等同的技術(shù)特征。（法律依據(jù)：最高院司法解釋第17條：等同特征是指以基本相同的手段，實現(xiàn)基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能聯(lián)想到的特征）30（二）等同原則即：被控侵權(quán)產(chǎn)品中的一個或者一個以上技術(shù)特征與（三）禁止反悔原則；（四）多余指定原則；（五）實施自由公知技術(shù)不侵權(quán)原則。等等。31（三）禁止反悔原則；31（六）外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判定1、外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定，首先審查被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品。不屬于同類產(chǎn)品的，不侵權(quán)。2、侵權(quán)判定：即判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品是否構(gòu)成相同或者相近似—相同、相近似即構(gòu)成侵權(quán)。3、判斷標準：以普通消費者的審美觀察能力為標準。（而不是以該領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)人員為標準）--不同的時間、不同的空間、普通消費者。32（六）外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判定1、外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定，首先審五、企業(yè)專利保護策略1、建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)2、專利維權(quán)的基本措施3、應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本措施33五、企業(yè)專利保護策略33（一）建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)

（1）作用：企業(yè)專利預警系統(tǒng)的作用是通過情報檢索、市場監(jiān)控等手段提前收集、整理信息，分析和判斷競爭對手的“進攻”信號，當判斷出本企業(yè)對他人有專利侵權(quán)或自己的專利有被他人侵權(quán)的可能時，緊急采取應(yīng)對措施以規(guī)避風險、減少損失。34（一）建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)

34（2）系統(tǒng)組成：專利預警和應(yīng)急系統(tǒng)是一個由眾多因素構(gòu)成的復雜的、動態(tài)的系統(tǒng)，各要素之間存在著相互影響、相互依賴的關(guān)系。該系統(tǒng)的主要任務(wù)包括4個方面：收集信息、整理信息、分析判斷、提出對策。35（2）系統(tǒng)組成：專利預警和應(yīng)急系統(tǒng)是一個由眾多因素構(gòu)成的復雜（3）任務(wù)分工：◆以信息中心為主，整合各處室各分廠（專利工作者）、市場銷售部（銷售人員）等構(gòu)成信息收集子系統(tǒng)，負責情報的收集工作。36（3）任務(wù)分工：36以信息中心為主，知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室配合，構(gòu)成信息整理子系統(tǒng)，負責情報信息的分類整理工作。37以信息中心為主，知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室配合，構(gòu)成信息整理子系以知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室為主，法律顧問室配合，構(gòu)成信號分析判斷子系統(tǒng)，在分析判斷的基礎(chǔ)上，提出危機狀態(tài)報告。38以知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室為主，法律顧問室配合，構(gòu)成信號分析判以總經(jīng)理（總工程師）辦公室牽頭，整合知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室、信息中心、法律顧問室及相關(guān)專業(yè)技術(shù)人員組成對策子系統(tǒng)，研究制定應(yīng)對方案，提出處理危機的策略措施。39以總經(jīng)理（總工程師）辦公室牽頭，整合知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室、（二）專利維權(quán)的基本措施

▼收集證據(jù)；▼向侵權(quán)者發(fā)出警告函▼與侵權(quán)者協(xié)商和談判▼請求專利管理機關(guān)行政調(diào)處▼請求人民法院采取訴前臨時措施▼向人民法院起訴40（二）專利維權(quán)的基本措施

▼收集證據(jù)；40（1）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)與本企業(yè)正在研發(fā)的主要技術(shù)或產(chǎn)品、正在生產(chǎn)、銷售的主導產(chǎn)品很接近，替換性、競爭性、趕超性很強時，系統(tǒng)應(yīng)進入警戒狀態(tài)。危機管理小組應(yīng)組織對其實施重點跟蹤監(jiān)視，密切掌握其發(fā)展變化動態(tài)，以視情及時采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。41（1）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)與本企業(yè)正在（2）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)可能對我產(chǎn)生影響，形成障礙，構(gòu)成制約或威脅時，系統(tǒng)進入危機狀態(tài)。危機管理小組應(yīng)組織采取積極的應(yīng)對措施。基本措施是：42（2）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)可能對我產(chǎn)生1、若對方尚未申請專利，即采取公開技術(shù)的辦法阻止其申請專利。2、若對方已獲得專利權(quán)，則采取請求宣告無效等手段將其排除。431、若對方尚未申請專利，即采取公開技術(shù)的辦法阻止其申請專利。3、當發(fā)現(xiàn)自己的專利權(quán)有可能受到侵害時，系統(tǒng)進入危機狀態(tài)。危機管理小組應(yīng)組織開展以下工作：第一步，檢索現(xiàn)有技術(shù)以確定專利權(quán)的穩(wěn)定性。443、當發(fā)現(xiàn)自己的專利權(quán)有可能受到侵害時，系統(tǒng)進入危機狀態(tài)。危已經(jīng)授權(quán)的專利技術(shù)不一定都具有專利性，專利權(quán)人在提起訴訟之前，應(yīng)當認真檢索和調(diào)查現(xiàn)有技術(shù)，并對申請文件及程序等進行認真清理，在此基礎(chǔ)上分析自己的專利技術(shù)是否存在被宣告無效的可能性。如果自己的專利存在被宣告無效的可能，則不宜采取訴訟方式，而是通過主動與對方談判，爭取以許可其使用的形式獲取一定的收益。如果經(jīng)分析能確立自己專利權(quán)的穩(wěn)定性，確定不存在被宣告無效的可能，則可在訴訟時效期內(nèi)提起訴訟或請求管理專利工作的部門進行處理。若如此，則進入第二步——45已經(jīng)授權(quán)的專利技術(shù)不一定都具有專利性，專利權(quán)人在提起訴訟之前第二步，作好侵權(quán)判斷。將競爭對手可能對我構(gòu)成侵權(quán)的產(chǎn)品、技術(shù)與本企業(yè)的相關(guān)專利進行對比，判斷其與本企業(yè)的相關(guān)專利是否相同或等同，以確定其對我侵權(quán)的可能性。若侵權(quán)的可能性存在，則進入第三步——46第二步，作好侵權(quán)判斷。46第三步，分析判斷威脅程度。在確立自己專利權(quán)的有效性、穩(wěn)定性，并從技術(shù)上分析判斷確認其侵權(quán)的可能性后，企業(yè)應(yīng)進一步分析威脅程度，即判定被侵權(quán)的事實是否已經(jīng)存在。事實不存在則恢復警戒狀態(tài)，危機管理小組組織對其保持重點跟蹤監(jiān)視，密切掌握其發(fā)展變化動態(tài)，以視情及時采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。事實成立則進入緊急應(yīng)對狀態(tài)，采取緊急應(yīng)對的具體措施，進行危機處理?；境绦蚴牵?7第三步，分析判斷威脅程度。471、收集證據(jù)。主要收集以下證據(jù)：有關(guān)涉嫌侵權(quán)者情況的證據(jù)、有關(guān)侵權(quán)事實的證據(jù)、有關(guān)損害賠償?shù)淖C據(jù)。收集證據(jù)是一件復雜的技巧性很強的工作，專利部門要在企業(yè)專利代理人、律師和市場部人員的幫助下力求收集到各種客觀、真實、相互關(guān)聯(lián)的證據(jù)。481、收集證據(jù)。482、向侵權(quán)者發(fā)出警告函。當收集到相關(guān)證據(jù)后，向侵權(quán)者發(fā)出警告函，要求其停止侵權(quán)并賠償損失。警告函務(wù)必以掛號信或特快專遞等方式寄出，以保留相應(yīng)的證據(jù)。發(fā)警告函有利于雙方通過協(xié)商等非訟途徑解決糾紛，并且，警告函可以在訴訟中作為證據(jù)，一方面證明權(quán)利人已經(jīng)主張過權(quán)利，從而可以對抗訴訟時效抗辯；另一方面證明雙方當事人最初交涉的情況。492、向侵權(quán)者發(fā)出警告函。493、與涉嫌侵權(quán)者協(xié)商和談判。通過協(xié)商和談判，權(quán)利人可以了解涉嫌侵權(quán)者對糾紛的看法和處理意見，并根據(jù)實際情況，隨時調(diào)整自己的要求和策略，以更加靈活、快速地解決糾紛。503、與涉嫌侵權(quán)者協(xié)商和談判。50對于有些企業(yè)來說，協(xié)商談判是最佳措施，因為專利權(quán)人開發(fā)技術(shù)的目的并不僅是為了自己獨占實施，更是為了通過實施許可，賺取許可使用費。尤其是在專利權(quán)人知道對方擁有對自己十分有利的其他專利時，可以通過協(xié)商談判與對方實施交叉許可。51對于有些企業(yè)來說，協(xié)商談判是最佳措施，因為專利權(quán)人開發(fā)技術(shù)的4、請求專利管理機關(guān)行政調(diào)處。對方當事人不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，企業(yè)可以請求當?shù)貙＠芾頇C關(guān)進行行政調(diào)處，這比通過司法程序解決糾紛更為快捷，有利于提高維權(quán)效率，降低維權(quán)成本。524、請求專利管理機關(guān)行政調(diào)處。525、請求人民法院采取訴前臨時措施。如果決定向人民法院起訴，起訴前，應(yīng)當有效利用法律所規(guī)定的各種訴訟保障措施，包括訴前責令停止有關(guān)行為的措施、財產(chǎn)保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行等等。535、請求人民法院采取訴前臨時措施。536、向人民法院起訴。向人民法院起訴，是解決侵權(quán)糾紛的最主要方式。通過協(xié)商、談判、請求專利行政機關(guān)處理等途徑不能有效解決糾紛時，應(yīng)當在訴訟時效內(nèi)及時起訴，以維護自己的合法權(quán)益。546、向人民法院起訴。54案例：宜賓絲麗雅集團公司

專利維權(quán)案55案例：宜賓絲麗雅集團公司

專利維1、專利名稱：“半連續(xù)離心紡絲機每錠多離心缸及其控制結(jié)構(gòu)”。2、侵權(quán)廠家：山東海龍、浙江中輝、湖北化纖、南京化纖、吉林化纖、邯鄲紡機、九江化纖等9家同行企業(yè)。3、維權(quán)：跨省維權(quán)，制止了全國9家同行企業(yè)的侵權(quán)行為，公司獲得了1500萬元的侵權(quán)賠償和專利許可實施費。絲麗雅集團公司專利維權(quán)案被國務(wù)院保護知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)導小組辦公室評為2004年全國十大知識產(chǎn)權(quán)案件之一。561、專利名稱：“半連續(xù)離心紡絲機每錠多56（三）應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本措施A、遭遇或可能遭遇專利侵權(quán)指控時，基本應(yīng)對措施是：1、進行充分檢索，做好證據(jù)準備。對與有關(guān)產(chǎn)品相關(guān)的專利文獻和其他公開出版物進行充分檢索，主要查明以下情況：57（三）應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本措施A、遭遇或可能遭遇專利侵權(quán)指1）有關(guān)客體（專利權(quán)）是否存在。即查明“原告”所指的發(fā)明創(chuàng)造（產(chǎn)品或方法）是否在中國申請專利，是否已獲得專利權(quán)，該專利是否仍然有效，是否仍在專利保護期內(nèi)，何時到期。581）有關(guān)客體（專利權(quán)）是否存在。即查明“原告”所指的發(fā)明創(chuàng)造若該專利未在中國申請專利，則在中國和相關(guān)國家不受法律保護，可以不予理睬；若有關(guān)申請還未授權(quán)，可以暫不理睬，但要提前作好有關(guān)準備；若該專利已無效或過期，不再受法律保護，也不必理睬。若該專利仍為有效的中國專利，則需進一步查明——59若該專利未在中國申請專利，則在中國和相關(guān)國家不受法律保護，可2）原告是否為合格的主體。即查明專利權(quán)人是誰，專利權(quán)是否有繼承或轉(zhuǎn)讓等事項，以及這些行為是否符合法律規(guī)定，“原告”是否為真正的專利權(quán)人或?qū)＠麢?quán)的合法繼受人，或其他的利害關(guān)系人。602）原告是否為合格的主體。即查明專利權(quán)人是誰，專利權(quán)是否有繼若原告主體不合格，那么，在受到原告侵權(quán)警告時，可以暫不予理睬；若已提起訴訟，可以立即提出異議，為自己贏得更多的準備時間。若原告主體資格和行為都合法，則需進一步查明——61若原告主體不合格，那么，在受到原告侵權(quán)警告時，可以暫不予理睬3）原告專利的法律穩(wěn)定性。即在原告申請日之前，有無相同或相近似的國內(nèi)外專利或者有無與之相同的以各種形式公開的公知技術(shù)。若在申請日前，有相同或相近似的國內(nèi)外專利或存在與之相同的公知技術(shù)，則將原告的專利與這些現(xiàn)有技術(shù)進行對比，作出該專利可否被宣告無效的初步判斷，并收集整理好證據(jù)材料，以作好提出無效請求的準備或利用公知公用技術(shù)抗辯的準備。623）原告專利的法律穩(wěn)定性。即在原告申請日之前，有無相同或相近2、分析對比，作好侵權(quán)判斷。通過文獻檢索之后，應(yīng)當對自己制造、銷售的產(chǎn)品或使用的方法進行分析，并與“原告”的相關(guān)專利進行對比：632、分析對比，作好侵權(quán)判斷。631）對比分析被指控的侵權(quán)產(chǎn)品與“原告”專利是否相同或等同，主要分析二者在技術(shù)特征上是否等同；2）分析被指控為侵權(quán)的制造、使用、銷售行為是否屬于專利法第六十三條規(guī)定的侵權(quán)例外的情況（免責條款）；通過上述分析對比，作出自己生產(chǎn)的產(chǎn)品或使用的方法是否可能侵犯他人專利權(quán)的基本判斷。在此基礎(chǔ)上，有針對性地積極做好應(yīng)訴抗辯準備。641）對比分析被指控的侵權(quán)產(chǎn)品與“原告”專利是否相同或等同，主3、積極應(yīng)訴，據(jù)理抗辯。

最常用的不侵權(quán)抗辯方法有以下9種：1）舉證責任抗辯；2）訴訟主體資格抗辯；3）法定免責事由抗辯；4）專利權(quán)無效抗辯；5）未落入涉訟專利保護范圍的抗辯；6）自由公知技術(shù)抗辯；7）合同抗辯；8）訴訟時效抗辯；9）減輕賠償責任。653、積極應(yīng)訴，據(jù)理抗辯。651）舉證責任抗辯根據(jù)民事訴訟法第61條第1款關(guān)于“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)”的規(guī)定，通常的民事案件舉證規(guī)則是“誰主張、誰舉證”。即原告起訴被告有侵權(quán)行為，由原告提供證據(jù)。在專利侵權(quán)訴訟中，原告應(yīng)當舉證證明：侵權(quán)人是否有侵犯專利權(quán)的侵害行為；是否造成損害的事實；侵權(quán)行為與專利權(quán)人受到的損害之間是否有因果關(guān)系的事實；當事人身份、主體資格等實體方面的事實。原告還應(yīng)提供受訴法院是否有管轄權(quán)、委托代理人的各種法定手續(xù)、提出財產(chǎn)保全的申請及擔保證明、證據(jù)保全申請等程序方面的理由及證據(jù)。661）舉證責任抗辯66在涉及“新產(chǎn)品”的制造方法的專利侵權(quán)訴訟中，雖然實行舉證責任倒置，即由被告承擔舉證責任，但是，是否“新產(chǎn)品”的證據(jù)，仍必須由原告提供，原告不能提供“新產(chǎn)品”的證據(jù)，被告就有理由不承擔是否侵權(quán)的舉證責任。67在涉及“新產(chǎn)品”的制造方法的專利侵權(quán)訴訟中，雖然實行舉證責任訴訟中一定要特別注意，應(yīng)當由“原告”承擔的舉證責任，自己決不能主動承擔，更不能在舉證過程中輕易亮出自己的底牌，泄漏了自己的商業(yè)秘密。68訴訟中一定要特別注意，應(yīng)當由“原告”承擔的舉證責任，自己決不2）訴訟主體資格抗辯專利權(quán)的獨占性的實質(zhì)是賦予權(quán)利人市場壟斷地位以保證其經(jīng)濟利益的實現(xiàn)，實現(xiàn)方式包括權(quán)利人自己實施和許可他人實施專利技術(shù)，專利侵權(quán)行為所侵犯的就是權(quán)利人或被許可人的市場壟斷地位。因而只有有權(quán)控制專利產(chǎn)品市場總量的權(quán)利人或被許可人才有權(quán)提起專利侵權(quán)訴訟，包括自己實施專利技術(shù)時的專利權(quán)人、獨占許可中的被許可人、排他許可中的被許可人和專利權(quán)人、普通許可中的專利權(quán)人。原告不能證明其具備訴訟主體資格的，起訴自然將會被駁回。692）訴訟主體資格抗辯693）法定免責事由抗辯專利法第六十三條規(guī)定：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：1、專利權(quán)人制造、銷售或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、銷售專利產(chǎn)品的；2、在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品或者已經(jīng)作好制造的必要準備的；3、臨時過境而使用有關(guān)專利的；4、專為科學研究和實驗而使用有關(guān)專利的。703）法定免責事由抗辯70另外該條還規(guī)定不知是侵權(quán)產(chǎn)品而使用或銷售并能證明其產(chǎn)品合法來源的專利產(chǎn)品使用者或銷售者不承擔賠償責任。這一規(guī)定綜合考慮了使用者或銷售商對侵權(quán)產(chǎn)品的審查能力、交易安全、專利權(quán)人利益等因素，避免了對使用者、銷售者過于嚴格的責任認定。但是，僅僅“不承擔賠償責任”，其他侵權(quán)責任仍應(yīng)承擔，有利于公平維護專利權(quán)人的利益。訴訟中，應(yīng)當“用盡”以上免責權(quán)利。71另外該條還規(guī)定不知是侵權(quán)產(chǎn)品而使用或銷售并能證明其產(chǎn)品合法來4）專利權(quán)無效抗辯由于實用新型與外觀設(shè)計專利授權(quán)均不作實質(zhì)審查，發(fā)明專利授予中的實質(zhì)審查基于檢索資料和審查員自身知識的局限性也難以保證沒有錯漏，致使專利無效成為專利侵權(quán)訴訟中最常用的抗辯方法。但是，專利權(quán)無效抗辯不是向法院直接提出，而是通過向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復審委員會提出請求宣告專利權(quán)無效的法律程序來實現(xiàn)。724）專利權(quán)無效抗辯72啟動專利權(quán)無效宣告程序，應(yīng)當注意以下幾個問題。第一，證據(jù)要充分。證明一項被授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造無效可以有各種不同的證據(jù)，最常見、最普遍的是證明其不具備新穎性、創(chuàng)造性、實用性。如果申請日前的公開出版物記載有與專利相同的技術(shù)方案，可以否定其新穎性；公開出版物中記載的或現(xiàn)有技術(shù)與專利有相等同或相近的技術(shù)方案，可能否定其創(chuàng)造性；如果能列舉出專利權(quán)人在專利申請日之前，已公開過該專利的技術(shù)內(nèi)容，也有可能無效其專利。73啟動專利權(quán)無效宣告程序，應(yīng)當注意以下幾個問題。73此外，還可以用下述理由并提供證據(jù)請求宣告專利權(quán)無效：①該發(fā)明創(chuàng)造不符合專利法實施細則對發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計的定義；②該發(fā)明創(chuàng)造違反國家法律、社會公德或妨害公共利益；③該發(fā)明創(chuàng)造屬于專利法第25條規(guī)定的不授予專利權(quán)的領(lǐng)域；④該發(fā)明創(chuàng)造的主要內(nèi)容是取自他人并未經(jīng)其同意的；74此外，還可以用下述理由并提供證據(jù)請求宣告專利權(quán)無效：74⑤專利說明書沒有對授予專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型作出清楚完整的說明，致使所屬技術(shù)領(lǐng)域的普通技術(shù)人員不能實現(xiàn)，或其權(quán)利要求得不到說明書的支持；⑥授予專利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠募男薷?，超出了原說明書記載的范圍；外觀設(shè)計專利文件的修改，變更了原外觀設(shè)計的基本組成部分；⑦專利權(quán)人的資格不符合專利法的有關(guān)規(guī)定。75⑤專利說明書沒有對授予專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型作出清楚完整的我國專利法實施細則規(guī)定了無效宣告請求人應(yīng)當履行的義務(wù)，即向國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復審委員會提交請求書，說明事由，并附相關(guān)文件。因此，在沒有充分證據(jù)的情況下，不要貿(mào)然提出無效宣告請求。76我國專利法實施細則規(guī)定了無效宣告請求人應(yīng)當履行的義務(wù)，即向國第二，把握提起“無效”的時機。在收集到足夠的證據(jù)后，如果不能與專利權(quán)人達成和解或調(diào)解協(xié)議，當專利權(quán)人提起侵權(quán)訴訟后，應(yīng)及時提起無效宣告請求，避免錯過時機，影響法院對案件的中止。77第二，把握提起“無效”的時機。在收集到足夠的證據(jù)后，如果不能第三，要善于運用“無效”。請求宣告專利權(quán)無效，將會引起一個復雜的無效審查過程。不僅會使案件中止為自己贏得寶貴的時間，而且能迫使“原告”應(yīng)付無效審理，分散其精力。因此，要積極運用好“無效”這一手段。78第三，要善于運用“無效”。請求宣告專利權(quán)無效，將會引起一個復5）未落入涉訟專利保護范圍的抗辯在前述抗辯理由均不成立的情況下，企業(yè)要解決的是被控侵權(quán)物技術(shù)特征是否落入專利保護范圍的問題。首先，確定原告專利的權(quán)利要求書中獨立權(quán)利要求的必要技術(shù)特征其次，列出自己的產(chǎn)品或方法的技術(shù)特征，找出自己的產(chǎn)品或方法的技術(shù)特征與“原告”專利不相同和不等同。795）未落入涉訟專利保護范圍的抗辯79發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。訴訟中法院將對權(quán)利要求書和被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征進行對比，用以認定兩者是否相同或等同。技術(shù)特征完全不一致或部分不一致處的替代技術(shù)是經(jīng)過創(chuàng)造性勞動并比專利技術(shù)有了實質(zhì)性進步的，不能認定為侵權(quán)。缺少一個或一個以上必要技術(shù)特征也不構(gòu)成侵權(quán)。80發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麢?quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準，說明書6）自由公知技術(shù)抗辯自由公知技術(shù)是指在申請日前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知的沒有被授予專利權(quán)的技術(shù)。將被控侵權(quán)產(chǎn)品或方法與自由公知技術(shù)進行對比，當被控侵權(quán)產(chǎn)品或方法與自由公知技術(shù)等同時，可以用自己使用的是自由公知技術(shù)進行抗辯，法院也可以直接認定不構(gòu)成侵權(quán)。816）自由公知技術(shù)抗辯81自由公知技術(shù)抗辯原則僅適用于等同專利侵權(quán)，而不適用于相同專利侵權(quán)。當被指控侵權(quán)客體完全覆蓋了專利的全部必要技術(shù)特征，但被告有證據(jù)證明被指控侵權(quán)客體屬于原告專利申請日前的自由公知技術(shù)時，就必須向?qū)＠麖蛯徫瘑T會提出宣告該專利權(quán)無效的請求，待專利復審委員會作出宣告該專利權(quán)無效的決定之后，法院再作出是否侵權(quán)的裁決。而不能直接認定“實施自由公知技術(shù)不侵權(quán)”，否則法院有超越職權(quán)之嫌。82自由公知技術(shù)抗辯原則僅適用于等同專利侵權(quán)，而不適用于相同專利需要注意的是，判斷是否為自由公知技術(shù)，一般應(yīng)以單獨一份自由公知技術(shù)和所屬領(lǐng)域的技術(shù)人員以專利申請日前的專業(yè)知識的組合與被控侵權(quán)產(chǎn)品（或方法）使用的技術(shù)進行單獨對比。單獨一份自由公知技術(shù)是通常物理意義上獨立存在的各個公知技術(shù)，如一份專利文件或一篇論文。83需要注意的是，判斷是否為自由公知技術(shù)，一般應(yīng)以單獨一份自由公7）合同抗辯由于從屬專利和重復授權(quán)的存在，同一技術(shù)方案或近似的技術(shù)方案，可能有兩個或兩個以上的專利權(quán)人。如果“原告”擁有的是從屬專利，“被告”得到在先專利權(quán)人的許可，生產(chǎn)的僅僅是在先專利產(chǎn)品，而該產(chǎn)品沒有包括從屬專利的全部必要技術(shù)特征，則“被告”的行為不構(gòu)成對“原告”從屬專利權(quán)的侵犯。847）合同抗辯84如果“原告”擁有的是在后專利，“被告”取得了在先專利權(quán)人的許可，則不會構(gòu)成對在后專利的侵權(quán)。當然，以在先專利為證據(jù)，也可直接請求宣告在后專利權(quán)無效。此外，在技術(shù)引進時，合同中也可能包含有相關(guān)專利技術(shù)的內(nèi)容，如果合同中含有此類條款，可以用來進行有利抗辯。85如果“原告”擁有的是在后專利，“被告”取得了在先專利權(quán)人的許8）訴訟時效抗辯專利法第六十二條規(guī)定，侵犯專利權(quán)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。如果超過兩年的訴訟時效，權(quán)利人雖然有向人民法院的起訴權(quán)，但卻失去了勝訴權(quán)。868）訴訟時效抗辯86①若侵權(quán)行為的發(fā)生是一個時間點（侵權(quán)一次或一段時間后便自行終止），則超過了該時間點兩年后專利權(quán)人或利害關(guān)系人才提起訴訟，將失去勝訴權(quán)；②若侵權(quán)行為是一個延續(xù)的過程，如持續(xù)了5年，專利權(quán)人或利害關(guān)系人從一開始就知道侵權(quán)，但這時才起訴，則只能對起訴前兩年內(nèi)的侵權(quán)行為起訴，而對起訴之前兩年以前的行為不能追究；87①若侵權(quán)行為的發(fā)生是一個時間點（侵權(quán)一次或一段時間后便自行終③專利權(quán)人的專利終止之后，專利權(quán)人或利害關(guān)系人仍可對專利權(quán)終止之前未過兩年訴訟時效的侵權(quán)行為起訴要求賠償，但因?qū)＠麢?quán)已終止，則不存在要求停止侵權(quán)之訴。一些競爭對手曾在提起訴訟之前向企業(yè)發(fā)出有關(guān)律師函或其它法律文書，這就是專利權(quán)人或利害關(guān)系人“得知”或“應(yīng)當?shù)弥薄扒謾?quán)”行為的有力證據(jù)，應(yīng)當將其妥善保存。88③專利權(quán)人的專利終止之后，專利權(quán)人或利害關(guān)系人仍可對專利權(quán)終9）減輕賠償責任如果上述抗辯理由均不能成立，“被告”還可著眼于賠償數(shù)額的舉證以減輕自己的賠償責任。一方面可以舉出證據(jù)證明本企業(yè)因為成本較高而獲得的利潤較低；另一方面也可以證據(jù)證明“原告”的利潤降低是多種原因引起的。899）減輕賠償責任894、調(diào)解。通過對比分析，如果制造的產(chǎn)品確屬侵犯了他人專利權(quán)，而且仍想實施該專利，在前述理由都不成立的情況下，比較好的辦法是主動與對方和解，及時與專利權(quán)人協(xié)商和談判，爭取較低的損害賠償數(shù)額，或者以自己認為有利的其他方式解決糾紛，如取得專利權(quán)人的實施許可或者交叉許可等，以爭取繼續(xù)獲得對本企業(yè)的發(fā)展很重要的關(guān)鍵技術(shù)的許可使用和主導產(chǎn)品的許可生產(chǎn)。如果專利權(quán)人已提出訴訟，也可以在法庭上主動提出調(diào)解方案，盡量同對方達成調(diào)解協(xié)議，簽訂專利實施許可合同。如果專利權(quán)人提出的條件過于苛刻，只好由法院判決。904、調(diào)解。90B、基本應(yīng)對程序是：1、回復警告函。在收到警告函后，應(yīng)當及時回復，在回復中說明信已收到，正在對相關(guān)事實進行調(diào)查，待事實查清后再作答復，并可以要求對方提供侵權(quán)的理由和證據(jù)。91B、基本應(yīng)對程序是：912、收集證據(jù)。收集能夠證明自己不侵權(quán)或者免除賠償責任的證據(jù)。例如，使涉案專利喪失新穎性、創(chuàng)造性的證據(jù)；享有先用權(quán)的證據(jù)；實施的技術(shù)屬于公知技術(shù)的證據(jù)；實施行為屬于非故意行為的證據(jù)等等。922、收集證據(jù)。923、調(diào)查涉案專利的法律狀態(tài)。一般來說，要查明該專利是否是中國專利，該專利的申請日或優(yōu)先權(quán)日、公開日、終止日，并查明年費繳納情況等，根據(jù)這些基本信息，采取對策。能顯示專利法律狀態(tài)的是專利證書和專利登記薄，專利證書記載了發(fā)明創(chuàng)造的名稱、發(fā)明人或設(shè)計人、專利號、申請日、專利權(quán)人等信息，專利登記薄記載了專利權(quán)的授予、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓和繼承、專利權(quán)的無效宣告、專利權(quán)的終止或恢復、專利權(quán)人的姓名或名稱、國籍、地址的變更等。933、調(diào)查涉案專利的法律狀態(tài)。934、判斷是否屬于不視為侵權(quán)行為。企業(yè)應(yīng)當審查自己的行為是否屬于專利權(quán)用盡、先用權(quán)、臨時過境和科學研究與試驗使用這四種情況之一。944、判斷是否屬于不視為侵權(quán)行為。945、審查實施的技術(shù)是否落入涉案專利的保護范圍。通過分析，如果沒有落入涉案專利的保護范圍，則準備提出不構(gòu)成侵權(quán)的抗辯；如果落入，但是有證據(jù)證明自己實施的技術(shù)屬于公知技術(shù)，則準備提出公知技術(shù)抗辯；如果企業(yè)是專利產(chǎn)品的使用者或銷售者的，不知道該產(chǎn)品屬于侵權(quán)產(chǎn)品，并能舉證證明該產(chǎn)品具有合法來源的，可以提出只承擔停止侵權(quán)的責任，而免除賠償損失責任。955、審查實施的技術(shù)是否落入涉案專利的保護范圍。956、調(diào)查影響涉案專利穩(wěn)定性的證據(jù)。首先，對現(xiàn)有技術(shù)進行全面的檢索和調(diào)查。應(yīng)當全面檢索相關(guān)專利文獻和非專利文獻，非專利文獻主要是指有關(guān)領(lǐng)域的專業(yè)報刊、書籍等。對現(xiàn)有技術(shù)的調(diào)查，主要是調(diào)查在專利申請日之前是否有同類產(chǎn)品在市場上銷售，調(diào)查專利申請日之前專利權(quán)人的專利產(chǎn)品是否已經(jīng)在市場上銷售，是否該專利技術(shù)已經(jīng)通過某種方式被公開了。這些工作的完成要依靠市場部門平時對市場的密切監(jiān)控。966、調(diào)查影響涉案專利穩(wěn)定性的證據(jù)。96其次，專利部門審查涉案專利的專利文件，通過這些文件可以了解到原專利申請在審批過程中的修改和變動情況，有利于找到對自己有利的證據(jù)。97其次，專利部門審查涉案專利的專利文件，通過這些文件可以了解到7、積極應(yīng)訴。如果專利權(quán)人已向法院起訴，應(yīng)當積極應(yīng)訴。這項工作主要由法律部門懂專利的人員進行，也可委托社會中介機構(gòu)代理應(yīng)訴。987、積極應(yīng)訴。98案例：美國GE公司指控東方電機股

份有限公司專利侵權(quán)案

1、案由：東電是中國研制大型發(fā)電設(shè)備的重點企業(yè)，主要從事水力發(fā)電設(shè)備、汽輪發(fā)電機、交直流電（動）機以及控制設(shè)備的制造銷售。國內(nèi)市場占有率基本保持為40%左右。2、起因：2002年，美國GE公司以“弗朗西斯型水輪機的葉片”專利使用費問題為由，阻礙了東電對國家“十五”重點水電工程—廣西龍灘電站7臺70萬千瓦水輪機組的投標。并提出，今后我國三峽右岸和其它已立項的大中型水電站的100多臺發(fā)電機組，都必須支付4%的專利使用費，才能使用該項專利技術(shù)。（廣西龍灘的合同金額是25億，4%專利費為1個億）99案例：美國GE公司指控東方電機股

份3、措施：專題進行《東方電機股份有限公司專利預警及糾紛應(yīng)對策略研究》，經(jīng)研究，最后確定運用合同進行抗辯。1003、措施：專題進行《東方電機股份有100

三峽左岸14臺機組以國外公司為主承制商，國務(wù)院為了支持民族工業(yè)發(fā)展，在三峽工程國際招標中明確規(guī)定外方必須全面向中方合作企業(yè)進行技術(shù)轉(zhuǎn)讓，國家為此花費了巨額投資，其中僅機組技術(shù)轉(zhuǎn)讓費耗資1746萬余美元，如果算上外商專家來華指導及出國人員培訓費，國家即花費近2000余萬美元。101三峽左岸14臺機組以國外公司為主承制商，101技術(shù)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和要求在合同附件12作了詳細的規(guī)定，其中對葉輪設(shè)計的技術(shù)轉(zhuǎn)讓，包括葉輪的設(shè)計參數(shù)和幾何尺寸，還包括三峽水輪機葉輪幾何型線的水力設(shè)計軟件。水輪機技術(shù)轉(zhuǎn)讓主合同條款1.17條知識產(chǎn)權(quán)中規(guī)定，賣方應(yīng)保證買方不承受由于使用了賣方提供的合同設(shè)備（所有的水輪機）的設(shè)計、工藝、方案、技術(shù)資料、商標、專利等方面而產(chǎn)生侵權(quán)，若有任何侵權(quán)行為賣方必須承擔由此產(chǎn)生的一切索賠和責任。在附件12賣方與哈電、東電的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中未對哈電、東電提出限制合作方面的內(nèi)容，即技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中并沒有規(guī)定引進技術(shù)只能用于三峽工程。因此，我國企業(yè)通過三峽左岸工程技術(shù)引進，已獲得了GE公司該項專利的使用權(quán)，GE公司提起訴訟則是違反合同內(nèi)容條款的行為。102技術(shù)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和要求在合同附件12作了詳細的規(guī)102謝謝大家！103謝謝大家！103中國知識產(chǎn)權(quán)遠程教育培訓今年開設(shè)的課程：1、《知識產(chǎn)權(quán)法律基礎(chǔ)》；2、《反不正當競爭法》；3、《專利代理實務(wù)》；4、《知識產(chǎn)權(quán)的國際保護》；5、《專利文獻信息與檢索》；6、《著作權(quán)》；7、《外觀設(shè)計專利》；8、《商標法》。104中國知識產(chǎn)權(quán)遠程教育培訓今年開設(shè)的課程：104105105聯(lián)系方式610041成都市一環(huán)路南四段2號四川省知識產(chǎn)權(quán)局宣傳教育辦公室傳真)郵箱:liang158168@163.com106聯(lián)系方式610041成都市一環(huán)路南四段2號四川省知識產(chǎn)權(quán)局宣企業(yè)專利保護策略四川省知識產(chǎn)權(quán)局宣傳教育處梁云春2008年11月德陽107HEYuefeng,SIPO企業(yè)專利保護策略四川省知識產(chǎn)權(quán)局宣傳教育處梁云春1HEY宣講提綱A、知識產(chǎn)權(quán)概述B、企業(yè)專利保護策略108宣講提綱A、知識產(chǎn)權(quán)概述2A、知識產(chǎn)權(quán)概述109HEYuefeng,SIPOA、知識產(chǎn)權(quán)概述3HEYuefeng,SIPO

一、知識產(chǎn)權(quán)概述

（一）什么是知識產(chǎn)權(quán)：■1、定義：知識產(chǎn)權(quán)是指自然人或法人通過智力勞動所創(chuàng)造的智力成果，依法確認并享有的權(quán)利。要點：1、知識產(chǎn)權(quán)保護的客體--智力成果（腦力勞動成果）；2、知識產(chǎn)權(quán)保護的權(quán)利主體--自然人或法人（非法人或組織也可以）；3、權(quán)利性質(zhì)—符合法律條件被依法確認。110一、知識產(chǎn)權(quán)概述4■聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織對“知識產(chǎn)權(quán)”范圍的定義

聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織《建立世界知識產(chǎn)權(quán)公約》于1970年4月26日正式生效。它對知識產(chǎn)權(quán)的范圍作了如下定義：1、與文學、藝術(shù)及科學作品有關(guān)的權(quán)利（指版權(quán)或著作權(quán)）；2、與表演藝術(shù)家的活動、錄音制品和廣播有關(guān)的權(quán)利（指版權(quán)的鄰接權(quán)）；3、與人類要一切領(lǐng)域創(chuàng)造性活動產(chǎn)生的發(fā)明有關(guān)的權(quán)利（指專利權(quán)）；4、與科學發(fā)現(xiàn)有關(guān)的權(quán)利（如定律等）；5、與工業(yè)品外觀設(shè)計有關(guān)的權(quán)利（外觀設(shè)計專利權(quán)等）；6、與商品商標、服務(wù)商標、商號及其他商業(yè)標記有關(guān)的權(quán)利（指商標權(quán)）；111■聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織對“知識產(chǎn)權(quán)”范圍的定義57、與防止不正當競爭有關(guān)的權(quán)利（指不正當競爭）；8、一切來自工業(yè)、科學及文學藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作活動所產(chǎn)生的權(quán)利．■世界貿(mào)易組織(WTO)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs）對“知識產(chǎn)權(quán)”范圍的定義：1、版權(quán)與鄰接權(quán)；2、商標權(quán)；3、地理標志權(quán)；4、工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；5、專利權(quán)；6、集成電路布圖設(shè)計（拓樸圖）權(quán)；7、未披露過的信息（商業(yè)秘密）專有權(quán)。1127、與防止不正當競爭有關(guān)的權(quán)利（指不正當競爭）；6

商業(yè)秘密要滿足３個要件：1、非公知性——不為公眾所知曉；2、價值性——能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟價值；3、保密性——權(quán)利人應(yīng)當采取了合理的保密措施。

★聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織與世界貿(mào)易組織的區(qū)別：

◆聯(lián)合國知識產(chǎn)權(quán)組織是聯(lián)合國的下屬機構(gòu)，所有成員國都必須是主權(quán)國家；◆世界貿(mào)易組織不是聯(lián)合國下屬機構(gòu)。113商業(yè)秘密要滿足３個要件：7（二）知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)1、無形性知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形財產(chǎn)權(quán)具有一般無形財產(chǎn)的無形性，這是與有形財產(chǎn)的根本區(qū)別所在。2、專有性●知識產(chǎn)權(quán)的專有性，又可稱為獨占性、排他性、壟斷性?！穹现R產(chǎn)權(quán)法定條件的智力成果，必須處于“專有領(lǐng)域”，具有“專有性”，如果進入“公知領(lǐng)域”，就不能再受知識產(chǎn)權(quán)保護。3、地域性即得以產(chǎn)生權(quán)利的國家或地區(qū)，體現(xiàn)的是國家主權(quán)問題。114（二）知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)84、時間性●專利法規(guī)定：發(fā)明專利的保護期為20年，實用新型、外觀設(shè)計專利的保護期為10年。著作權(quán)：作者終生+死亡后50年。●未按規(guī)定繳納專利維持費，則專利權(quán)終止?！駥＠麢?quán)人有權(quán)自動放棄專利權(quán)。5、可復制性從經(jīng)濟角度講要帶來價值（如專利三性中的實用性）。1154、時間性9

（三）知識產(chǎn)權(quán)法1、什么是知識產(chǎn)權(quán)法●知識產(chǎn)權(quán)法是調(diào)整人類在智力創(chuàng)造活動中因智力成果而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！裢ㄋ椎恼f，知識產(chǎn)權(quán)法是規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生、獲得、使用和維護的法律。2、知識產(chǎn)權(quán)法的分類知識產(chǎn)權(quán)法分為兩類：1、國內(nèi)法：各國制定；2、國際法：知識產(chǎn)權(quán)國際公約、協(xié)議等。116（三）知識產(chǎn)權(quán)法10（四）知識產(chǎn)權(quán)保護1、知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)保護針對國內(nèi)工民、法人以及其他組織所創(chuàng)造的智力成果，依法在本國內(nèi)對知識產(chǎn)權(quán)的保護；2、知識產(chǎn)權(quán)的涉外保護針對國外公民、法人和其他組織在中國依法取得的知識產(chǎn)權(quán)的保護；3、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護建立國際間保護制度，通過締約、修改國際條約，確立和規(guī)范各國知識產(chǎn)權(quán)保護有基本原則、最低要求等。117（四）知識產(chǎn)權(quán)保護11■三種保護間的聯(lián)系1、調(diào)整法律關(guān)系的法律性質(zhì)——所保護的都是私權(quán)；2、法律關(guān)系主體——◆國內(nèi)保護、涉外保護均是以民事為主體；◆國際保護是政府與政府或?qū)嶓w組織間的行為。3、法律關(guān)系客體——◆所保護的客體是智力勞動成果；◆國際保護的客體是法規(guī)、政策，是政府行為。118■三種保護間的聯(lián)系12（五）知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法1、知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的種類（共分3類）：（1）民事救濟——法院裁決；（2）行政救濟——行政處理；（3）刑事救濟——執(zhí)行刑法。2、知識產(chǎn)權(quán)行政保護◆中國知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法的特殊性：世界各國對知識產(chǎn)權(quán)的保護都是司法和行政雙軌保護，如海關(guān)保護、公安（警察）保護等，中國的特色在于行政管理部門直接執(zhí)法（專利、商標、版權(quán)等）；◆行政執(zhí)法與司法的區(qū)別：司法可終局裁定，行政執(zhí)法不能成為終局裁定（有司法救濟程序，如專利侵權(quán)糾紛行政處理后的行政訴訟、專利違法行為行政查處后的行政訴訟、專利權(quán)無效決定后的行政訴訟等）。119（五）知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法13◆知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法部門：知識產(chǎn)權(quán)、工商、版權(quán)、文化、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、質(zhì)檢、食品藥品、國防專利、海關(guān)、公安、保護知識產(chǎn)權(quán)辦公室（整規(guī)辦）等。3、司法保護截止2007年6月，全國對專利權(quán)保護有管轄權(quán)的人民法院達64個，其中，35個省、市、自治區(qū)、直轄市所在地的法院，4個經(jīng)濟特區(qū)法院，25個最高人民法院指定的中級法院（我省的綿陽市中院屬指定管轄）。120◆知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法部門：14（六）中國現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)保護制度的構(gòu)成1、憲法--根本大法；2、知識產(chǎn)權(quán)法--《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》等；3、我國所締約的國際公約--是我國國內(nèi)法的重要組成部分（17個國際公約，如巴黎公約、伯爾尼公約等）；4、我國與有關(guān)國家簽訂的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議--（雙邊協(xié)議等）。中國——美國、中國——歐盟的雙邊協(xié)議尤其重要。121（六）中國現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)保護制度的構(gòu)成15B、企業(yè)專利保護策略一、專利基本知識二、專利權(quán)的保護范圍三、保護專利權(quán)的法律依據(jù)及管轄四、專利侵權(quán)的判定原則五、企業(yè)專利保護策略（一）建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)（二）專利維權(quán)的基本策略（三）應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本策略122B、企業(yè)專利保護策略一、專利基本知識16一、專利基本知識（一）什么是專利（定義）—專利就是一個技術(shù)方案或技術(shù)構(gòu)思。是指人們在科學研究、生產(chǎn)、生活過程中，發(fā)現(xiàn)某一個技術(shù)或技術(shù)構(gòu)思存在一些缺陷或不足，利用自己所掌握的知識，對其加以改進，使該技術(shù)更科學、更完善，依法申請并取得的民事權(quán)利。（它是一種智力勞動成果，依法申請并取得的權(quán)力）。123一、專利基本知識（一）什么是專利（定義）17授予專利權(quán)的條件（新穎性、創(chuàng)造性、實用性）專利法第二十二條規(guī)定：授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性：1、新穎性—是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。124授予專利權(quán)的條件（新穎性、創(chuàng)造性、實用性）專利法第二2、創(chuàng)造性-是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。3、實用性-是指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。1252、創(chuàng)造性-是指同申請日以前已有的19專利法第二十三條:授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當同申請日之前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。（保護在先權(quán)利原則）。126專利法第二十三條:20（二）專利的種類專利：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。（專利法實施細則第二條規(guī)定）：1、發(fā)明：是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。2、實用新型：是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。3、外觀設(shè)計：是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新的設(shè)計。127（二）專利的種類專利：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。21（三）專利權(quán)的法律特征

⑴專利權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)雙重屬性（無形資產(chǎn)權(quán)和署名權(quán)）。⑵依法審查確認-發(fā)明人申請并依法審查授權(quán)。⑶地域性-那個國家(地區(qū))申請即在那個國家(地區(qū))受保護。⑷時間性-發(fā)明專利保護期限20年，實用新型、外觀設(shè)計保護期限為10年。

128（三）專利權(quán)的法律特征⑴專利權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)雙重屬性（二、專利權(quán)的保護范圍（專利法第56條規(guī)定）：1、發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求書的內(nèi)容為準，說明書和附圖可以用于解釋權(quán)利要求。2、外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準。129二、專利權(quán)的保護范圍（專利法第56條規(guī)定）：23三、保護專利權(quán)的法律依據(jù)及管轄（一）保護專利權(quán)的法律依據(jù)（法11條）：1、發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。2、外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。

差別：外觀侵權(quán)中沒有使用、許諾銷售和方法專利侵權(quán)。130三、保護專利權(quán)的法律依據(jù)及管轄（一）保護專利權(quán)的法律依據(jù)（法（二）專利侵權(quán)糾紛的管轄（法57條）：未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。法條規(guī)定說明：1、法院和行政主管部門雙軌保護（只有專利侵權(quán)糾紛如此）；2、管轄：法院：專利案件：成都中院、綿陽中院；管理機關(guān)：省知識產(chǎn)權(quán)局及市（州）知識產(chǎn)權(quán)局（實施細則78條：專利法和本細則所稱管理專利工作的部門，是指由省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及專利管理工作量度大又有實際處理能力的設(shè)區(qū)的市人民政府設(shè)立的管理專利工作的部門）。131（二）專利侵權(quán)糾紛的管轄（法57條）：25四、專利侵權(quán)判定原則（一）全面覆蓋原則：即：如果被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征包含了專利權(quán)利要求書中記載的全部必要技術(shù)特征，則落入專利權(quán)的保護范圍，構(gòu)成侵權(quán)。要點：少1個或1個以上特征即不侵權(quán)，多1個或1個以上特征仍侵權(quán)。

132四、專利侵權(quán)判定原則（一）全面覆蓋原則：26案例：“酒類增香高產(chǎn)劑”專利侵權(quán)糾紛案133案例：“酒類增香高產(chǎn)劑”專利侵權(quán)糾紛案27專利：（1）專利名稱：酒類增香高產(chǎn)劑（2）專利號：ZL96117491.9（3）權(quán)利要求：“一種用作釀酒工藝的酒類增香高產(chǎn)劑，其特征在于：其含有酒精活性干酵母、生香（脂）活性干酵母與固體糖化酶，每克產(chǎn)品內(nèi)含固體糖化酶酶活力1.5萬單位以上、含兩種酵母細胞8億以上”。

134專利：（1）專利名稱：酒類增香高產(chǎn)劑28特征比較本專利被控侵權(quán)產(chǎn)品組份固體糖化酶有酒精酵母有生香（脂）酵母有含量固體糖化酶酶活力1.5萬單位以上固體糖化酶活力為4.6萬單位，兩種酵母細胞8億以上含兩種酵母細胞總數(shù)為45.1億。135本專利被控侵權(quán)產(chǎn)品組固體糖化酶有酒精酵母有生香（脂）酵母有含（二）等同原則即：被控侵權(quán)產(chǎn)品中的一個或者一個以上技術(shù)特征與專利獨立權(quán)利要求保護的技術(shù)特征相比，從字面上看不相同，但經(jīng)過分析可以認定兩者是相等同的技術(shù)特征。（法律依據(jù)：最高院司法解釋第17條：等同特征是指以基本相同的手段，實現(xiàn)基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能聯(lián)想到的特征）136（二）等同原則即：被控侵權(quán)產(chǎn)品中的一個或者一個以上技術(shù)特征與（三）禁止反悔原則；（四）多余指定原則；（五）實施自由公知技術(shù)不侵權(quán)原則。等等。137（三）禁止反悔原則；31（六）外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判定1、外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定，首先審查被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品。不屬于同類產(chǎn)品的，不侵權(quán)。2、侵權(quán)判定：即判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品是否構(gòu)成相同或者相近似—相同、相近似即構(gòu)成侵權(quán)。3、判斷標準：以普通消費者的審美觀察能力為標準。（而不是以該領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)人員為標準）--不同的時間、不同的空間、普通消費者。138（六）外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判定1、外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定，首先審五、企業(yè)專利保護策略1、建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)2、專利維權(quán)的基本措施3、應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本措施139五、企業(yè)專利保護策略33（一）建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)

（1）作用：企業(yè)專利預警系統(tǒng)的作用是通過情報檢索、市場監(jiān)控等手段提前收集、整理信息，分析和判斷競爭對手的“進攻”信號，當判斷出本企業(yè)對他人有專利侵權(quán)或自己的專利有被他人侵權(quán)的可能時，緊急采取應(yīng)對措施以規(guī)避風險、減少損失。140（一）建立專利戰(zhàn)略預警系統(tǒng)

34（2）系統(tǒng)組成：專利預警和應(yīng)急系統(tǒng)是一個由眾多因素構(gòu)成的復雜的、動態(tài)的系統(tǒng)，各要素之間存在著相互影響、相互依賴的關(guān)系。該系統(tǒng)的主要任務(wù)包括4個方面：收集信息、整理信息、分析判斷、提出對策。141（2）系統(tǒng)組成：專利預警和應(yīng)急系統(tǒng)是一個由眾多因素構(gòu)成的復雜（3）任務(wù)分工：◆以信息中心為主，整合各處室各分廠（專利工作者）、市場銷售部（銷售人員）等構(gòu)成信息收集子系統(tǒng)，負責情報的收集工作。142（3）任務(wù)分工：36以信息中心為主，知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室配合，構(gòu)成信息整理子系統(tǒng)，負責情報信息的分類整理工作。143以信息中心為主，知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室配合，構(gòu)成信息整理子系以知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室為主，法律顧問室配合，構(gòu)成信號分析判斷子系統(tǒng)，在分析判斷的基礎(chǔ)上，提出危機狀態(tài)報告。144以知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室為主，法律顧問室配合，構(gòu)成信號分析判以總經(jīng)理（總工程師）辦公室牽頭，整合知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室、信息中心、法律顧問室及相關(guān)專業(yè)技術(shù)人員組成對策子系統(tǒng)，研究制定應(yīng)對方案，提出處理危機的策略措施。145以總經(jīng)理（總工程師）辦公室牽頭，整合知識產(chǎn)權(quán)（專利）辦公室、（二）專利維權(quán)的基本措施

▼收集證據(jù)；▼向侵權(quán)者發(fā)出警告函▼與侵權(quán)者協(xié)商和談判▼請求專利管理機關(guān)行政調(diào)處▼請求人民法院采取訴前臨時措施▼向人民法院起訴146（二）專利維權(quán)的基本措施

▼收集證據(jù)；40（1）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)與本企業(yè)正在研發(fā)的主要技術(shù)或產(chǎn)品、正在生產(chǎn)、銷售的主導產(chǎn)品很接近，替換性、競爭性、趕超性很強時，系統(tǒng)應(yīng)進入警戒狀態(tài)。危機管理小組應(yīng)組織對其實施重點跟蹤監(jiān)視，密切掌握其發(fā)展變化動態(tài)，以視情及時采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。147（1）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)與本企業(yè)正在（2）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)可能對我產(chǎn)生影響，形成障礙，構(gòu)成制約或威脅時，系統(tǒng)進入危機狀態(tài)。危機管理小組應(yīng)組織采取積極的應(yīng)對措施?；敬胧┦牵?48（2）當獲取的相關(guān)信息表明，競爭對手的產(chǎn)品、技術(shù)可能對我產(chǎn)生1、若對方尚未申請專利，即采取公開技術(shù)的辦法阻止其申請專利。2、若對方已獲得專利權(quán)，則采取請求宣告無效等手段將其排除。1491、若對方尚未申請專利，即采取公開技術(shù)的辦法阻止其申請專利。3、當發(fā)現(xiàn)自己的專利權(quán)有可能受到侵害時，系統(tǒng)進入危機狀態(tài)。危機管理小組應(yīng)組織開展以下工作：第一步，檢索現(xiàn)有技術(shù)以確定專利權(quán)的穩(wěn)定性。1503、當發(fā)現(xiàn)自己的專利權(quán)有可能受到侵害時，系統(tǒng)進入危機狀態(tài)。危已經(jīng)授權(quán)的專利技術(shù)不一定都具有專利性，專利權(quán)人在提起訴訟之前，應(yīng)當認真檢索和調(diào)查現(xiàn)有技術(shù)，并對申請文件及程序等進行認真清理，在此基礎(chǔ)上分析自己的專利技術(shù)是否存在被宣告無效的可能性。如果自己的專利存在被宣告無效的可能，則不宜采取訴訟方式，而是通過主動與對方談判，爭取以許可其使用的形式獲取一定的收益。如果經(jīng)分析能確立自己專利權(quán)的穩(wěn)定性，確定不存在被宣告無效的可能，則可在訴訟時效期內(nèi)提起訴訟或請求管理專利工作的部門進行處理。若如此，則進入第二步——151已經(jīng)授權(quán)的專利技術(shù)不一定都具有專利性，專利權(quán)人在提起訴訟之前第二步，作好侵權(quán)判斷。將競爭對手可能對我構(gòu)成侵權(quán)的產(chǎn)品、技術(shù)與本企業(yè)的相關(guān)專利進行對比，判斷其與本企業(yè)的相關(guān)專利是否相同或等同，以確定其對我侵權(quán)的可能性。若侵權(quán)的可能性存在，則進入第三步——152第二步，作好侵權(quán)判斷。46第三步，分析判斷威脅程度。在確立自己專利權(quán)的有效性、穩(wěn)定性，并從技術(shù)上分析判斷確認其侵權(quán)的可能性后，企業(yè)應(yīng)進一步分析威脅程度，即判定被侵權(quán)的事實是否已經(jīng)存在。事實不存在則恢復警戒狀態(tài)，危機管理小組組織對其保持重點跟蹤監(jiān)視，密切掌握其發(fā)展變化動態(tài)，以視情及時采取相應(yīng)的應(yīng)對措施。事實成立則進入緊急應(yīng)對狀態(tài)，采取緊急應(yīng)對的具體措施，進行危機處理?；境绦蚴牵?53第三步，分析判斷威脅程度。471、收集證據(jù)。主要收集以下證據(jù)：有關(guān)涉嫌侵權(quán)者情況的證據(jù)、有關(guān)侵權(quán)事實的證據(jù)、有關(guān)損害賠償?shù)淖C據(jù)。收集證據(jù)是一件復雜的技巧性很強的工作，專利部門要在企業(yè)專利代理人、律師和市場部人員的幫助下力求收集到各種客觀、真實、相互關(guān)聯(lián)的證據(jù)。1541、收集證據(jù)。482、向侵權(quán)者發(fā)出警告函。當收集到相關(guān)證據(jù)后，向侵權(quán)者發(fā)出警告函，要求其停止侵權(quán)并賠償損失。警告函務(wù)必以掛號信或特快專遞等方式寄出，以保留相應(yīng)的證據(jù)。發(fā)警告函有利于雙方通過協(xié)商等非訟途徑解決糾紛，并且，警告函可以在訴訟中作為證據(jù)，一方面證明權(quán)利人已經(jīng)主張過權(quán)利，從而可以對抗訴訟時效抗辯；另一方面證明雙方當事人最初交涉的情況。1552、向侵權(quán)者發(fā)出警告函。493、與涉嫌侵權(quán)者協(xié)商和談判。通過協(xié)商和談判，權(quán)利人可以了解涉嫌侵權(quán)者對糾紛的看法和處理意見，并根據(jù)實際情況，隨時調(diào)整自己的要求和策略，以更加靈活、快速地解決糾紛。1563、與涉嫌侵權(quán)者協(xié)商和談判。50對于有些企業(yè)來說，協(xié)商談判是最佳措施，因為專利權(quán)人開發(fā)技術(shù)的目的并不僅是為了自己獨占實施，更是為了通過實施許可，賺取許可使用費。尤其是在專利權(quán)人知道對方擁有對自己十分有利的其他專利時，可以通過協(xié)商談判與對方實施交叉許可。157對于有些企業(yè)來說，協(xié)商談判是最佳措施，因為專利權(quán)人開發(fā)技術(shù)的4、請求專利管理機關(guān)行政調(diào)處。對方當事人不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，企業(yè)可以請求當?shù)貙＠芾頇C關(guān)進行行政調(diào)處，這比通過司法程序解決糾紛更為快捷，有利于提高維權(quán)效率，降低維權(quán)成本。1584、請求專利管理機關(guān)行政調(diào)處。525、請求人民法院采取訴前臨時措施。如果決定向人民法院起訴，起訴前，應(yīng)當有效利用法律所規(guī)定的各種訴訟保障措施，包括訴前責令停止有關(guān)行為的措施、財產(chǎn)保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行等等。1595、請求人民法院采取訴前臨時措施。536、向人民法院起訴。向人民法院起訴，是解決侵權(quán)糾紛的最主要方式。通過協(xié)商、談判、請求專利行政機關(guān)處理等途徑不能有效解決糾紛時，應(yīng)當在訴訟時效內(nèi)及時起訴，以維護自己的合法權(quán)益。1606、向人民法院起訴。54案例：宜賓絲麗雅集團公司

專利維權(quán)案161案例：宜賓絲麗雅集團公司

專利維1、專利名稱：“半連續(xù)離心紡絲機每錠多離心缸及其控制結(jié)構(gòu)”。2、侵權(quán)廠家：山東海龍、浙江中輝、湖北化纖、南京化纖、吉林化纖、邯鄲紡機、九江化纖等9家同行企業(yè)。3、維權(quán)：跨省維權(quán)，制止了全國9家同行企業(yè)的侵權(quán)行為，公司獲得了1500萬元的侵權(quán)賠償和專利許可實施費。絲麗雅集團公司專利維權(quán)案被國務(wù)院保護知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)導小組辦公室評為2004年全國十大知識產(chǎn)權(quán)案件之一。1621、專利名稱：“半連續(xù)離心紡絲機每錠多56（三）應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本措施A、遭遇或可能遭遇專利侵權(quán)指控時，基本應(yīng)對措施是：1、進行充分檢索，做好證據(jù)準備。對與有關(guān)產(chǎn)品相關(guān)的專利文獻和其他公開出版物進行充分檢索，主要查明以下情況：163（三）應(yīng)對專利侵權(quán)指控的基本措施A、遭遇或可能遭遇專利侵權(quán)指1）有關(guān)客體（專利權(quán)）是否存在。即查明“原告”所指的發(fā)明創(chuàng)造（產(chǎn)品或方法）是否在中國申請專利，是否已獲得專利權(quán)，該專利是否仍然有效，是否仍在專利保護期內(nèi)，何時到期。1641）有關(guān)客體（專利權(quán)）是否存在。即查明“原告”所指的發(fā)明創(chuàng)造若該專利未在中國申請專利，則在中國和相關(guān)國家不受法律保護，可以不予理睬；若有關(guān)申請還未授權(quán)，可以暫不理睬，但要提前作好有關(guān)準備；若該專利已無效或過期，不再受法律保護，也不必理睬。若該專利仍為有效的中國專利，則需進一步查明——165若該專利未在中國申請專利，則在中國和相關(guān)國家不受法律保護，可2）原告是否為合格的主體。即查明專利權(quán)人是誰，專利權(quán)是否有繼承或轉(zhuǎn)讓等事項，以及這些行為是否符合法律規(guī)定，“原告”是否為真正的專利權(quán)人或?qū)＠麢?quán)的合法繼受人，或其他的利害關(guān)系人。1662）原告是否為合格的主體。即查明專利權(quán)人是誰，專利權(quán)是否有繼若原告主體不合格，那么，在受到原告侵權(quán)警告時，可以暫不予理睬；若已提起訴訟，可以立即提出異議，為自己贏得更多的準備時間。若原告主體資格和行為都合法，則需進一步查明——167若原告主體不合格，那么，在受到原告侵權(quán)警告時，可以暫不予理睬3）原告專利的法律穩(wěn)定性。即在原告申請日之前，有無相同或相近似的國內(nèi)外專利或者有無與之相同的以各種形式公開的公知技術(shù)。若在申請日前，有相同或相近似的國內(nèi)外專利或存在與之相同的公知技術(shù)，則將原告的專利與這些現(xiàn)有技術(shù)進行對比，作出該專利可否被宣告無效的初步判斷，并收集整理好證據(jù)材料，以作好提出無效請求的準備或利用公知公用技術(shù)抗辯的準備。1683）原告專利的法律穩(wěn)定性。即在原告申請日之前，有無相同或相近2、分析對比，作好侵權(quán)判斷。通過文獻檢索之后，應(yīng)當對自己制造、銷售的產(chǎn)品或使用的方法進行分析，并與“原告”的相關(guān)專利進行對比：1692、分析對比，作好侵權(quán)判斷。631）對比分析被指控的侵權(quán)產(chǎn)品與“原告”專利是否相同或等同，主要分析二者在技術(shù)特征上是否等同；2）分析被指控為侵權(quán)的制造、使用、銷售行為是否屬于專利法第六十三條規(guī)定的侵權(quán)例外的情況（免責條款）；通過上述分析對比，作出自己生產(chǎn)的產(chǎn)品或使用的方法是否可能