建設工程擔保制度

歡迎下載內容僅供參考2Z201070建設工程擔保制度一、本節(jié)分值分布年份年份20142013年2012年2011年分值分布2641二、本節(jié)主要考點歸納（一）擔保與擔保合同的規(guī)定1、擔保方式：保證、抵押、質押、留置和定金2、第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人提供反擔保3、保證的擔保人只能是第三人；抵押和質押的擔保人可以是債務人也可以是第三人；留置和定金的擔保人只能是債務人。4、擔保合同是主合同的從合同,主合同無效，擔保合同無效。（二）保證1保證合同的當事人：債權人與保證人。最高額保證2、保證方式務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任先訴抗辯權）。也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。沒有約定或者約定不明確連帶責任3、保證人資格國家機關外國政府國際經濟組織貸款事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人.企業(yè)法人的分支機構授權范圍內提供保證。4、保證責任保證擔保的范圍保證合同另有約定的，沒有約定或約定不明確全部債務向債務人追償。（2）保證期間的合同變更主債權轉讓原保證擔保的范圍內另有約定的，按照約定。主債務轉讓書面同意債務部分轉讓的,未轉讓的部分依然要承擔責任）。3)債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任，保證合同另有約定的，按照約定。5、保證期間：法定六個月，自主債務履行期屆滿之日起6、建設工程施工常用的擔保種類(1）施工投標保證金（投標人向招標人提供施工合同履約保證金（中標人向招標人提供）工程款支付擔保（發(fā)包人向承包人提供)預付款擔保（承包人向發(fā)包人提供）（三）抵押權1、抵押的法律概念抵押人:可以是債務人，也可以是第三人。抵押的特點2、可以抵押的財產建筑物和其他土地附著物；建設用地使用權;荒地正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通運輸工具；3、不得抵押的財產：土地所有權；集體土地使用權;（注：“四荒"土地可以抵押）（3)事業(yè)單位、社會團體的公益設施；權屬不明或有爭議的財產；4、抵押權的產生（1)不動產登記生效：建筑物;林木;建設用地使用權；荒地承包經營權；城市房地產；正在建造的建筑物.（2)動產登記對抗（未經登記不能對抗善意第三人）：具;正在建造的船舶、航空器。（3）抵押權的產生與抵押合同效力的區(qū)分抵押合同自簽字蓋章時生效；不動產抵押權自登記時產生.5、抵押的效力(1）抵押擔保的范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用（2）抵押物的轉讓應經抵押權人同意(3）抵押人轉讓抵押物的價款，超過債權的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償轉讓抵押物的價款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以使抵押物的價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為（4）抵押權不得與債權分離單獨轉讓6、抵押權的實現(1）可以協議折價或拍賣、變賣（2)協議不成，可以不經訴訟，只需法院裁定就可申請強制執(zhí)行(注：教材錯誤）7、抵押清償的順位(1）抵押權（注：不是抵押合同，教材錯誤)登記生效時：依登記先后；順序相同時，按比例清償;（2）抵押權登記對抗時：已登記的優(yōu)先于未登記；都未登記時，依合同成立先后,順序相同時，按比例清償。（四）質權1、質押與抵押的區(qū)別：質押轉移占有，抵押不轉移占有；2、質押的分類：動產質押和權利質押3、可質押的權利(1）（2）依法可轉讓的股份、股票；（3)依法可轉讓的商標權、專利權、著作權中的財產權；(4）應收賬款；（5）依法可以質押的其他權利(五）留置權1、法定權利2、留置財產：只能是動產。3、合法占有才可以留置。4、權利沖突規(guī)則：同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優(yōu)先受償5、可以在合同中約定不得留置的物6、留置權人負有妥善保管留置物的義務（六）定金1、定金罰則：給付定金的一方不履行債務,無權要求返還定金；接受定金的一方不履行債務，應當雙倍返還定金.2、主合同無效,則定金合同也無效。3、定金合同從實際交付定金之日起生效.4、注意定金不得超過主合同標的額的20%。三、真題與經典習題1【2014真】根據《擔保法,下列財產不能作為擔保物的是（ A、廠房B、可轉讓的專利權C、生產原材料D、公立幼兒園教育設施【參考答案】D2【2014真】根據《物權法,下列財產不可抵押的是（ A、生產設備B、建設用地使用權C、正在建設的建筑物D、集體所有的宅基地【參考答案】D3、【2013真】預制件定做合同總價款100萬元，施工企業(yè)向預制件廠支付定金50萬元，預制件廠履行合同則應當共計返還（ ）萬.A、50B、C、70D、【參考答案】C4、【經典習題甲向銀行貸款50萬元乙公司在貸款合同的擔保人欄目中加蓋了公司的印章，甲逾沒有還款。下列對于該債務清償的表述正確的( ）.A、銀行有權要求乙公司對50萬元債務承擔責任B、乙公司在擔保合同中沒有約定是連帶保證，可拒絕銀行的要求C、在貸款合同的擔保人欄目中只有乙公司的印章，不能視為擔保D、銀行必須先向甲追償，經強制執(zhí)行仍不能獲得清償時，才能要求乙公司承擔責任【參考答案】A5、【經典習題】按照《擔保法》的規(guī)定,債權人依法將主債權轉讓給第三人，在通知債務人和保證后，保證人（ ）。A、可以在減少保證范圍的前提下再承擔保證責任B、必須在原擔保范圍內繼續(xù)承擔保證責任C、可以拒絕再承擔保證責任D、同意后,才繼續(xù)承擔保證責任【參考答案】B6、【經典習題】在下列擔保方式,不轉移對擔保財產占有的是（ ）A、定金B(yǎng)CDC7、【經典習題】物權變動自登記時發(fā)生法律效力的是（ ）A、船舶所有權B、土地抵押權C、機動車所有權D、地役權【參考答案】B8、【經典習題】某貸款合同，借款方以一塊林地的承包經營權向貸款方做了抵押擔保,但未到縣級業(yè)主管部門辦理抵押登,貸款方即撥付了借貸的資金。按照相關法律規(guī),該抵押合同（ 。A、在貸款方將資金撥付至借款方賬戶時生效B、由于事先未獲得林業(yè)主管部門的批準，屬于無效合同C、自當事人雙方簽字蓋章后即生效D、借貸雙方辦理完抵押登記手續(xù)后生效【參考答案】C9、【經典習題】下面關于質權的說法，正確的( )A