32、第16章國際民事訴訟法

1、第四節(jié)管轄豁免一、國家豁免與國家行為理論1.國家豁免，又稱主權豁免，指一個國家及其該國明確同意不得在另一國家的被訴，其不得被另一國家扣押或用于強制執(zhí)行。包括司法管轄豁免、司法管轄豁免：程序豁免和強制執(zhí)行豁免。一國明確同意，任何其他國家的都不得受理以該外國國家為被告或者以該外國國家程序豁免：為標的的。一國明確同意，不得強迫其出庭作證或提供程序上的強制措施。，不得對該外國的國家采取保全等強制執(zhí)行豁免：非經(jīng)該外國國家明示同意，受訴產(chǎn)實行強制執(zhí)行。2.國家行為理論：（act of se doctrine）不得依據(jù)有關對該外國國家財對一國制定的法令或在其審判。內(nèi)實施的行為，其他國家的不得就其有效性進行二

2、、豁免1.豁免指按照國際法或有關協(xié)議，在國家互惠的基礎上，為使一國代表在駐在國能夠有效的執(zhí)行任務，而由駐在國給與的特別權利和優(yōu)待。2.維也納和行政管轄，但關系公約第 31 條規(guī)定，代表不接受駐在國的刑事管轄、民事管轄代表在下列民事中不享有司法豁免權：（1）（2）；（3）代表以私人代表以私人在駐在國境內(nèi)有關私有不動產(chǎn)物權的；為遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、繼承人或受遺贈人的繼承事件的代表與駐在國境內(nèi)在公務范圍以外所從事的專業(yè)或商業(yè)活動的。3.維也納關系公約第 32 條規(guī)定，代表及其他依法享有司法豁免權的人，在下列情況下，也不享受司法豁免權：（1）明確表示放棄司法管轄豁免的。訟從而引起與本訴直接相關的反

3、訴。（2）主動在外國以提4.維也納領事關系公約第 42 條規(guī)定，領事和雇傭只有在于其公務行為有關的：中才能享受接受過或行政機關的管轄豁免。但上述規(guī)定不適用于下列民事（1）因領事的?；蝾I事雇傭并未明示或默示以派遣國代表而訂立的契約所發(fā)生（2）第三者因車輛、船舶或航空器在接受國內(nèi)所造成的意外事故而要求賠償?shù)拇送庾⒁猓骸?.代表以及其他依法享有司法豁免權的人，在民事或行政程序上放棄管轄豁免，不等于也默示放棄了是明示的。強制執(zhí)行豁免。對于強制執(zhí)行豁免得放棄必須單獨作出，并且2.3.維也納代表以及其他依法享有司法豁免權的人，沒有以證人作證的義務。代表以及其他依法享有司法豁免權的人，駐在國不得為執(zhí)行之處分

4、，但如果屬于關系公約第 31 條第 1 款所列民事，并且執(zhí)行處分又不對其人身或寓所的，則不在此限。三、國際組織的豁免這里的國際組織，是指在國際范圍內(nèi)從事活動的有若干國家或通過條約設立并取得國際法人資格的團體。其中首推中，規(guī)定這些組織的資產(chǎn)或豁免的。專門機構這類間組織。及豁免公約，無論位于何地，也無論位于何者控制之下，都是享有絕對小結：國家豁免的概念以及所包含內(nèi)容？強制執(zhí)行豁免的含義？國家行為理論的概念？3.豁免的概念以及維也納關系公約的相關規(guī)定？4.國際組織豁免的含義？第五節(jié)期間和時效一、國際民事中的期間1.期間指由規(guī)定或者由依職權指定的，、當事人或其他參加人為一定行為的時間期限。分為法定期間

5、和指定期間。對國際民事中的期間通常規(guī)定的比純粹國內(nèi)民事中的期間要長。2.期間的計算方法按各國國內(nèi)定，各國基本相近。通常以時、日、月、年作為期間的基本計算。其中，還包括期間開始的時和日不計算在期間內(nèi)，期間屆滿的最后一天是節(jié)假日的，以節(jié)假日最后的第一日為期間屆滿的日期，期間不包括在途時間，文書在期滿前交郵的，不算過期。3.在 事人來說，抗力或非期間內(nèi)或當事人應當進行某項行為而沒有進行的，為遲誤。對當遲誤的是不能再行使他原本可以行使的權利。若遲誤的原因是不可原因，各國法律一般允許順延。二、國際民事中的時效1.各國對（1）（2）（3）時效的規(guī)定往往各不相同，主要表現(xiàn)在以下時效的期間；時效的中止、中斷、

6、延長；時效的客體和效力。面：2.時效的準據(jù)法：應用該請求的準據(jù)法，即依支配主要的法律。小結：1.期間？2.期間的計算。3.時效，對于時效準據(jù)法適用于請求的準據(jù)法，即依支配主要的法律。第六節(jié)保全和保全及海事強制令一、國際民事中的在保全作出之前為保證將來1.保全是指的執(zhí)行而應一方當事人申請或者依職權對有關當事人的在國際民事所采取的一種強制措施。中，保全只能給予當事人申請或者前利害關系人的申請而由人民進行裁定實施，并不依職權主動采取保全措施。開始之后在國際民事只有利害關系中，當事人申請保全，通常在作出之前向提出，訟，逾期可以在訴前申請應當解除保全。申請人應在獲得批準后 30 日內(nèi)提不的，保全。2.海

7、事請求保全：根據(jù)我國海事特別程序法的相關規(guī)定，海事請求保全是指：海事根據(jù)海事請求人的申請，為保證其海事請求的實現(xiàn)，對被請求人的所采取的強制措施。向被保全所在地海事提出，應于 48 小時之內(nèi)做出裁定。二、國際民事中的保全可能滅失或以后難以取得的情況下，也可以主動采取保全措施?！泵裨V法第 74 條：“在參加人可以向人民申請保全，海事特別程序法第 62 條：“海事保全是指海事根據(jù)海事請求人的申請，對有關海事請求的予以提取、保存或者封存的強制措施?！比⒑Ｊ聫娭屏詈Ｊ赂鶕?jù)請求人的申請，為使其合法權益免受，責令被請求人作為或者的強制措施。應于 48 小時之內(nèi)做出裁定。小結：一、保全的概念1.國際民事但是

8、國際民事當中的當中的保全可以是前的保全也可以是中的保全，保全只能依當事人申請而不能是依職權做出。2.了解我國關于海事特別程序法關于海事請求保全的相關法律規(guī)定。二、關于民事當中的保全問題，了解其概念三、掌握海事強制令的含義第七節(jié)國際司法協(xié)助一、國際司法協(xié)助的概念和范圍國際司法協(xié)助，一般指一國或其他主管機關，根據(jù)另一國或其他主管機關的請求，代為或協(xié)助實行與范圍：有關的一定的司法行為。狹義：司法協(xié)助僅限于兩國之間送達文書、代為詢問當事人和證人以及收集。廣義：司法協(xié)助還包括外國和外國仲裁機構裁決的承認與執(zhí)行。我國持廣義做法：認為除包括送達文書、外還應包括：取證、外國民事的承認與執(zhí)行以1.外國人在民事中

9、的法律地位；2.交流法律資源；免除文書認證和文書證明效力；戶籍文件的送交；外國仲裁裁決的承認與執(zhí)行。二、國際司法協(xié)助的依據(jù)國際司法協(xié)助的依據(jù)必須存在條約或互惠關系。三、國際司法協(xié)助中的1.司法協(xié)助的和公共秩序我國國內(nèi)法和與外國締結的司法協(xié)助條約或協(xié)定均作了明確規(guī)定。2.司法協(xié)助中的公共秩序含義：指如果請求國提供司法協(xié)助。司法協(xié)助事項與被請求國的公共秩序相抵觸，被請求國如我國 1991 年通過的民事法第 262 條第 2 款規(guī)定：外國請求協(xié)助的事項有損于中民的主權、安全或者社會公共利益的，人民不予執(zhí)行。中民和意大利關于民事司法協(xié)助條約第十九條協(xié)助的：（1）如果被請求的行為有損于被請求的締約一方的主權、安全或其法律制度的基本原則，則提供協(xié)助。（2）在此種情況下，被請求的締約一方應將的理由通知提出請求的締約一方。四、國際司法協(xié)助的有關機關1.機關含義：指一國根據(jù)本國締結或參加的國際條約的規(guī)定而制定建立的司法協(xié)助中起聯(lián)系或傳遞作用的機關。我國 1991 年加入關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約和 1997 年加入域外取證公約 途徑傳遞的文書的機關。指定中民司法部為機關，接收外國通過領事但締結雙邊司法協(xié)助條約，有三種情形：（1）指定司法部作為機關；同時指定各自的司法部和同時指定各自的司法部和2.主管機關同為中國方面的院為