氫公司治理方案（參考）

1、泓域/氫公司治理方案氫公司治理方案目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc110344497 一、 獨(dú)立董事制度概述 PAGEREF _Toc110344497 h 3 HYPERLINK l _Toc110344498 二、 獨(dú)立董事的特征 PAGEREF _Toc110344498 h 5 HYPERLINK l _Toc110344499 三、 董事及其類別 PAGEREF _Toc110344499 h 6 HYPERLINK l _Toc110344500 四、 董事的任職資格 PAGEREF _Toc110344500 h 9 HYPERLINK l

2、_Toc110344501 五、 公司變更與終止法律制度 PAGEREF _Toc110344501 h 10 HYPERLINK l _Toc110344502 六、 公司法的概念、特征與作用 PAGEREF _Toc110344502 h 31 HYPERLINK l _Toc110344503 七、 所有權(quán)和控制權(quán)分離 PAGEREF _Toc110344503 h 35 HYPERLINK l _Toc110344504 八、 股權(quán)結(jié)構(gòu)分散化 PAGEREF _Toc110344504 h 37 HYPERLINK l _Toc110344505 九、 詹森的貢獻(xiàn) PAGEREF _T

3、oc110344505 h 39 HYPERLINK l _Toc110344506 十、 公司治理理論的創(chuàng)建 PAGEREF _Toc110344506 h 42 HYPERLINK l _Toc110344507 十一、 信息披露制度 PAGEREF _Toc110344507 h 46 HYPERLINK l _Toc110344508 十二、 信息披露 PAGEREF _Toc110344508 h 51 HYPERLINK l _Toc110344509 十三、 內(nèi)幕交易的危害性 PAGEREF _Toc110344509 h 54 HYPERLINK l _Toc110344510

4、 十四、 內(nèi)幕交易的構(gòu)成要素 PAGEREF _Toc110344510 h 56 HYPERLINK l _Toc110344511 十五、 內(nèi)部人控制概述 PAGEREF _Toc110344511 h 60 HYPERLINK l _Toc110344512 十六、 防止內(nèi)部人控制的制度措施 PAGEREF _Toc110344512 h 61 HYPERLINK l _Toc110344513 十七、 項(xiàng)目基本情況 PAGEREF _Toc110344513 h 64 HYPERLINK l _Toc110344514 十八、 公司基本情況 PAGEREF _Toc110344514

5、h 69 HYPERLINK l _Toc110344515 十九、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc110344515 h 70 HYPERLINK l _Toc110344516 二十、 電解水制氫的經(jīng)濟(jì)性及成本敏感性分析 PAGEREF _Toc110344516 h 70 HYPERLINK l _Toc110344517 二十一、 必要性分析 PAGEREF _Toc110344517 h 72 HYPERLINK l _Toc110344518 二十二、 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分析 PAGEREF _Toc110344518 h 73 HYPERLINK l _Toc110344519 二

6、十三、 項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)對策 PAGEREF _Toc110344519 h 75 HYPERLINK l _Toc110344520 二十四、 發(fā)展規(guī)劃分析 PAGEREF _Toc110344520 h 77 HYPERLINK l _Toc110344521 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc110344521 h 86 HYPERLINK l _Toc110344522 （一）優(yōu)勢分析（S） PAGEREF _Toc110344522 h 86 HYPERLINK l _Toc110344523 1、工藝技術(shù)優(yōu)勢 PAGEREF _Toc110344523 h 86 HYPERLINK

7、 l _Toc110344524 公司一直注重技術(shù)進(jìn)步和工藝創(chuàng)新，通過引入國際先進(jìn)的設(shè)備，不斷加大自主技術(shù)研發(fā)和工藝改進(jìn)力度，形成較強(qiáng)的工藝技術(shù)優(yōu)勢。公司根據(jù)客戶受托產(chǎn)品的品種和特點(diǎn)，制定相應(yīng)的工藝技術(shù)參數(shù)，以滿足客戶需求，已經(jīng)積累了豐富的工藝技術(shù)。經(jīng)過多年的技術(shù)改造和工藝研發(fā)，公司已經(jīng)建立了豐富完整的產(chǎn)品生產(chǎn)線，配備了行業(yè)先進(jìn)的設(shè)備，形成了門類齊全、品種豐富的工藝，可為客戶提供一體化綜合服務(wù)。 PAGEREF _Toc110344524 h 86獨(dú)立董事制度概述（一）獨(dú)立董事的產(chǎn)生與發(fā)展獨(dú)立董事最早出現(xiàn)在美國，1940年美國頒布的投資公司法中明確規(guī)定，投資公司的董事會中，至少要有40%成員獨(dú)

8、立于投資公司、投資顧問和承銷商。投資公司設(shè)立獨(dú)立董事的目的，主要是為了克服投資公司董事為控股股東及管理層所控制從而背離全體股東和公司整體利益的弊端。經(jīng)過幾十年的實(shí)踐，獨(dú)立董事在美英等發(fā)達(dá)國家各種基金治理結(jié)構(gòu)中的作用已得到了普遍認(rèn)同，其地位和職權(quán)也在法律層面上逐步得到了強(qiáng)化。20世紀(jì)80年代以來，獨(dú)立董事制度被廣泛推行。西方把獨(dú)立董事在董事會中比例迅速增長的現(xiàn)象稱之為“獨(dú)立董事革命”。（二）獨(dú)立董事資格2001年8月16日，證監(jiān)會發(fā)布關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見以專條規(guī)定了獨(dú)立董事資格，擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資

9、格；（2）具有本指導(dǎo)意見所要求的獨(dú)立性；（3）具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；（4）具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；（5）公司章程規(guī)定的其他條件。并且，由于獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性。下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份百分之五

10、以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；（6）公司章程規(guī)定的其他人員；（7）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。根據(jù)上面的規(guī)定我們可以看出，獨(dú)立董事是沒有股東背景，與公司沒有利害關(guān)系，且具有公司運(yùn)營所必需的法律、財(cái)務(wù)與管理知識經(jīng)驗(yàn)的人士，他們作為公司的董事，參與公司的日常經(jīng)營決策。由于獨(dú)立董事與公司沒有利害關(guān)系，其身份獨(dú)立于公司，所以，獨(dú)立董事可以相對科學(xué)地參與決策，避免因利益關(guān)系而不識公司科學(xué)經(jīng)營的“廬山真面目”。公司是以營利為目的一個(gè)組織，同時(shí)也承擔(dān)著許多社會責(zé)任

11、，也需要公司日常決策的科學(xué)。所以，設(shè)有獨(dú)立董事就可以從董事會內(nèi)部糾正公司經(jīng)營決策的偏離方向，使公司穩(wěn)健運(yùn)營。獨(dú)立董事的特征1、獨(dú)立性一是法律地位的獨(dú)立。獨(dú)立董事是由股東大會選舉產(chǎn)生，不是由大股東推薦或委派，也不是公司雇傭的經(jīng)營管理人員，他作為全體股東合法權(quán)益的代表，獨(dú)立享有對董事會決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)：二是意愿表示獨(dú)立。獨(dú)立董事因其不擁有公司股份，不代表任何個(gè)別大股東的利益，不受公司經(jīng)理層的約束和干涉，同時(shí)也和公司沒有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)和物質(zhì)利益關(guān)系。因此，決定了他能以公司整體利益為重，對董事會的決策作出獨(dú)立的意愿表示。2、客觀性獨(dú)立董事作為擁有與股份公司經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)、工程、法律等專業(yè)知

12、識、勤勉敬業(yè)的執(zhí)業(yè)道德、一定的經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)和資歷，以其專家型的知識層面影響和提高了董事會決策的客觀性。3、公正性與其他董事相比而言，獨(dú)立董事能夠在一定程度上排除股份公司所有人和經(jīng)理人的“權(quán)”、“益”干擾，代表全體股東的呼聲，公正履行董事職責(zé)。獨(dú)立性是獨(dú)立董事的基本法律特征，客觀性和公正性都產(chǎn)生于獨(dú)立性的基礎(chǔ)之上，而客觀性和公正性則又保證了獨(dú)立董事在股份公司董事會依法履行董事職務(wù)的獨(dú)立性。董事及其類別（一）董事董事就是董事會的成員，是由股東大會選舉產(chǎn)生的。由于公司并無實(shí)際的形態(tài)，其事務(wù)必須由某些具有實(shí)際權(quán)力和權(quán)威的人代表公司進(jìn)行管理，這些人被稱為“董事”。董事是公司治理的主要力量，對內(nèi)管理公司事

13、務(wù)，對外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動。不僅自然人可以擔(dān)任公司董事，法人也可以擔(dān)任公司董事。但是在法人擔(dān)任公司董事時(shí)，需要指定一名符合條件的自然人作為其法定代表，即為董事長。董事具有以下權(quán)利：業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，即對日常事務(wù)的業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)與重大事項(xiàng)的具體業(yè)務(wù)的執(zhí)行權(quán)；出席董事會和股東大會并對決議事項(xiàng)投票表示贊成或反對的權(quán)利；在特殊情況下代表公司的權(quán)利，主要有代表公司向政府主管機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立、修改公司章程，發(fā)行新股，發(fā)行公司債券，變更、合并以及解散等各項(xiàng)登記的權(quán)利；依照公司章程獲取報(bào)酬津貼的權(quán)利。董事具有以下義務(wù)：謹(jǐn)慎和忠實(shí)義務(wù)。董事應(yīng)具有謹(jǐn)慎和善良的品質(zhì)，能夠盡最大努力來履行自己的義務(wù)，并必須能夠保守本公司的商業(yè)秘

14、密，如果這方面出現(xiàn)失職行為必須承擔(dān)責(zé)任。對公司承擔(dān)不得逾越權(quán)限的義務(wù)。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任，董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失時(shí)，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。競業(yè)禁止義務(wù)。董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的經(jīng)營活動。（二）董事的類別根據(jù)董事的來源和獨(dú)立性，可以把董事劃分為內(nèi)部董事和外部董事。內(nèi)部董事是相對于外部董事而言的，一般是指出任公司董事的是本企業(yè)的職工或管理人員。而在外部董事當(dāng)中，也可能有與本企業(yè)的員工有著某種關(guān)系（如親戚關(guān)系）或者與本企業(yè)有著經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的董事，所以外部董事又可以劃分為非執(zhí)行董事和獨(dú)立董事。1、內(nèi)部董事內(nèi)部董事也稱作

15、執(zhí)行董事，一般指現(xiàn)任公司的管理人員或雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟(jì)實(shí)體的管理人員或雇員。他們既是公司的雇員，也可以是與本企業(yè)有著經(jīng)濟(jì)關(guān)聯(lián)的企業(yè)的員工，如母公司的總經(jīng)理出任子公司的董事。出席董事會是內(nèi)部董事的義務(wù)，他們一般不能領(lǐng)取作為董事的薪金。由于內(nèi)部董事是公司的內(nèi)部員工，所以他們在公司治理結(jié)構(gòu)中的監(jiān)督作用有限。2、非執(zhí)行董事非執(zhí)行董事也叫灰色董事，或者非獨(dú)立非執(zhí)行董事，指與本公司或管理層有著個(gè)人關(guān)系的或者經(jīng)濟(jì)利益聯(lián)系的外部董事?；疑驴梢允菆?zhí)行董事的家庭成員、代表公司的律師、長期的咨詢顧問、與公司具有密切的融資關(guān)系的投資者或商業(yè)銀行家，或者其他來自與本公司發(fā)生真實(shí)商業(yè)交易的公司的人?；疑驴赡苡纱?/p>

16、董事、專家董事等構(gòu)成，目前這種由非執(zhí)行董事為多數(shù)的董事會是我國上市公司董事會組成的一種主要表現(xiàn)形式，但是這種形式的董事會的監(jiān)督作用依然有限，對它所發(fā)揮的作用仍需做出鑒別。3、獨(dú)立董事獨(dú)立董事又稱獨(dú)立非執(zhí)行董事，是指獨(dú)立于管理層，與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其做出獨(dú)立判斷關(guān)系的董事。非執(zhí)行董事可區(qū)分為獨(dú)立非執(zhí)行董事（即獨(dú)立董事）和非獨(dú)立非執(zhí)行董事（即灰色董事）。獨(dú)立董事的獨(dú)立性一般體現(xiàn)在三個(gè)方面：與公司不存在任何雇傭關(guān)系；與公司不存在任何交易關(guān)系；與公司高層職員不存在親屬關(guān)系。董事的任職資格董事與股東不同，不是任何人都可以成為董事，而對股東來說任何持有公司股份的人都是公司的股東。董事是由股東會或者

17、職工民主選舉產(chǎn)生的，當(dāng)選為董事后就成為董事會成員，就要參與公司的經(jīng)營決策，所以董事對公司的發(fā)展具有重要的作用，各國公司法對董事任職資格均做出了一定限制。我國公司法第147條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有

18、個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事在任職期間出現(xiàn)上述情形之一的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。公司變更與終止法律制度（一）公司的合并與分立制度公司的合并、分立是公司的主體資格發(fā)生變化，意味著原來股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)利也隨之發(fā)生變化。1、公司合并的概述（1）公司合并的概念公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設(shè)合并兩種類型：吸收合并，也稱兼并，是指一個(gè)公司吸收其他公司

19、，被吸收的公司解散。新設(shè)合并是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。例如1998年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個(gè)新的公司一國泰君安證券股份有限公司。公司合并與公司并購的區(qū)別：公司并購是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓）、股權(quán)收購和公司合并等方式，其中所謂“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所謂“購”，即購買股權(quán)或資產(chǎn)。（2）合并的程序訂立合并協(xié)議。通過合并協(xié)議。公司合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事項(xiàng)，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會，而在股東會（股東

20、大會）。參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東大會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。通知債權(quán)人和公告。我國公司法第184條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。公司法第183條規(guī)定，股份有限公司的合并“必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)”。所以，主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)是公司合并的必經(jīng)程序。辦理公司變更或設(shè)立登記。（3）合并的法律效果公司合并發(fā)

21、生下列法律效果：公司的消滅。公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務(wù)已由存續(xù)公司或新設(shè)公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。公司的變更或設(shè)立。在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權(quán)利和義務(wù)而發(fā)生組織變更，如注冊資本、章程、（有限責(zé)任公司）股東等事項(xiàng)，應(yīng)辦理變更登記。在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消滅而產(chǎn)生新的公司，新設(shè)公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。權(quán)利和義務(wù)的概括承受。公司法第184條規(guī)定：公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。2、公司分立的概述（1）

22、公司分立的概念公司分立是指一個(gè)公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的法律行為。1966年法國公司法首次創(chuàng)立公司分立制度，其后為許多國家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新設(shè)分立兩種形式。派生分立，也稱存續(xù)分立，是指一個(gè)公司分離成兩個(gè)以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個(gè)以上新的公司。新設(shè)分立，也稱解散分立，是指一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。（2）分立的程序作出決定和決議。公司分立需經(jīng)股東會（股東大會）特別決議通過。訂立分立協(xié)議。編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。通知債權(quán)人。公司法第一百八十五條規(guī)定：公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制

23、資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得分立。報(bào)有關(guān)部門審批。股份有限公司的分立須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)，外商投資企業(yè)的公司分立須經(jīng)原審批機(jī)關(guān)（對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門）的批準(zhǔn)。辦理登記手續(xù)。在派生分立，原公司的登記事項(xiàng)如注冊資本等發(fā)生變化，應(yīng)辦理變更登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記；在新設(shè)分立中，原公司解散，應(yīng)辦理注銷登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。（3）分

24、立的法律效果公司的分立會產(chǎn)生如下法律后果：公司的變更、設(shè)立和解散。在派生分立，原公司的登記事項(xiàng)如注冊資本等發(fā)生變化，并產(chǎn)生新的公司人格一分立出來的公司；在新設(shè)分立中，原公司解散，人格消滅，但產(chǎn)生兩個(gè)或兩個(gè)以上的新的公司（分立出來的公司）。股東和股權(quán)的變動。公司的分立不僅導(dǎo)致公司資產(chǎn)的分立，而且導(dǎo)致股東和股權(quán)的變動，在派生分立中，原公司的股東可以從原公司中分立出來，成為新公司的股東，也可以減少對原公司的股權(quán)，而相應(yīng)地獲得對新公司的股權(quán)；在新設(shè)分立中，股東對原公司的股權(quán)因原公司消滅而消滅，但相應(yīng)到獲得對新公司的股權(quán)。債權(quán)、債務(wù)的承受。公司法、合同法和最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件

25、若干問題的規(guī)定對這一問題作了一系列的規(guī)定。歸納起來，處理的一般原則：一是，如果分立協(xié)議對債務(wù)的分配作出規(guī)定，按照公司法第185條的規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。”二是，如果分立協(xié)議對債務(wù)的分配沒有作出約定，按照合同法第九十條的規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！保ǘ┕镜慕K止制度在一個(gè)完善的市場經(jīng)濟(jì)法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度，公司清算則是公司終止的必備前置程序。為方便論述，本節(jié)先對公司終止、解

26、散的概念進(jìn)行了界定后，再介紹導(dǎo)致公司終止的兩類原因一一破產(chǎn)和解散及其法定程序。此外，考慮到清算程序的重要性，單設(shè)一節(jié)對其進(jìn)行了介紹。1、公司的終止（1）公司終止的概念和效力公司終止是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營活動并使公司的法人資格歸于消滅的事實(shí)狀態(tài)和法律結(jié)果。它既可以指消滅法人資格的一種最終結(jié)果，也可以指消滅法人資格的一系列法律過程。公司終止法律制度是公司法的重要部分。在市場經(jīng)濟(jì)中，必須遵從的一條基本原則便是競爭原則，競爭導(dǎo)致優(yōu)勝劣汰。因此，企業(yè)的進(jìn)入和退出機(jī)制是一個(gè)充分競爭市場的基礎(chǔ)制度之一，在一個(gè)完善的市場經(jīng)濟(jì)法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場

27、并消滅主體資格的法律制度。其特征如下：公司終止的法律意義是使公司的法人資格和市場經(jīng)營主體資格消滅。公司終止必須依據(jù)法定程序進(jìn)行。公司作為多種社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的復(fù)雜綜合體，它的消滅影響到債權(quán)人、公司員工、股東等各方面的利益，因此它的終止不可以隨意進(jìn)行，而必須按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。只有在法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，才可由公司章程或股東決定。公司終止必須要經(jīng)過清算程序，只有在以公司財(cái)產(chǎn)對債務(wù)進(jìn)行清償并對剩余財(cái)產(chǎn)分配完畢之后，公司方可以最終消滅。公司是法人企業(yè)，而法人為法律擬制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理過程，其主體能力由法律賦予。因此，其產(chǎn)生和消滅需要依法律規(guī)定程序進(jìn)行并以法律規(guī)定的事由

28、為標(biāo)志。公司法人的權(quán)利能力和行為能力從公司登記成立時(shí)起，至公司終止注銷時(shí)止。（2）公司終止的原因公司法就其屬性而言是國內(nèi)法。各國對公司終止的原因所作的規(guī)定差別不是很大，概括起來主要有自愿解散、司法解散、倒閉或破產(chǎn)、行政機(jī)關(guān)命令解散等四種情況。其中：自愿解散是指由公司的權(quán)力機(jī)關(guān)因各種理由的發(fā)生而決議終止公司的存在情況，包括公司被合并、公司分立而發(fā)生的終止。司法解散主要指公司得以繼續(xù)存在的某種條件已經(jīng)喪失，雖經(jīng)努力而不得恢復(fù)，由利害關(guān)系人向法院申請解散的情況。公司倒閉一般是指公司經(jīng)營出現(xiàn)嚴(yán)重困難，不得不結(jié)束營業(yè)的狀況。倒閉的說法在許多國家并不具有嚴(yán)格的法律含義，但在英國則是公司企業(yè)被動終止的法律程

29、序，破產(chǎn)制度適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的自然人。行政命令解散大多數(shù)國家均有規(guī)定，是政府為維護(hù)社會秩序和公共利益對嚴(yán)重違反法律的公司的一種處罰和保護(hù)手段。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因主要包括：破產(chǎn)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)并對其全部財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制進(jìn)行清算和分配，最后終止公司。根據(jù)申請破產(chǎn)人的不同，破產(chǎn)包括由債權(quán)人申請破產(chǎn)和由公司自己申請破產(chǎn)兩種。解散。即公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，并進(jìn)行清算，最后使公司終止。根據(jù)我國公司法，解散事由主要包括以下四種情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；股東會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；公

30、司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”這一概念在我國的使用還比較混亂，在立法和學(xué)理上均未形成統(tǒng)一認(rèn)識。在立法上，各種法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋在涉及行政處罰方式時(shí)，通?；煊媒馍?、撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)等詞語。有的將解散作為上位概念，即解散包括撤銷、吊銷等行政處罰。例如：公司法第192條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散”；而有的則將解散與撤銷、吊銷、關(guān)閉等行政處罰方式并列，列為同位階概念，而在具體使用上又有多種排列組合方式，此時(shí)，解散一般僅指任意解散，例如：最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見第五

31、十九條規(guī)定：“企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應(yīng)當(dāng)由其主管機(jī)關(guān)組織清算小組進(jìn)行清算”，而中華人民共和國證券法第56條規(guī)定：“公司解散、依法被責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案?！庇秩缁ヂ?lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理辦法第19條規(guī)定：“在限定時(shí)間外向18周歲以下的未成年人開放其營業(yè)場所對三次違反規(guī)定的，處1萬元以上3萬元以下的罰款，責(zé)令關(guān)閉營業(yè)場所，并由有關(guān)主管部門撤銷批準(zhǔn)文件，吊銷經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照”。在學(xué)理上認(rèn)識也不盡相同，但一般都認(rèn)為解散不僅包括自愿解散，也包括行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制解散，即包括撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等行政處罰方式。但對于是否將破產(chǎn)

32、列為解散原因認(rèn)識差異較大，有人認(rèn)為解散為一上位概念，基本等同于公司終止，而破產(chǎn)只是解散的一種方式；有人則認(rèn)為解散與破產(chǎn)為并列概念，都是公司終止方式之一。根據(jù)我國公司法的結(jié)構(gòu)，本書采用后一種概念定義及分類方式，將解散定義為公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，并進(jìn)行清算的狀態(tài)和過程。公司解散的特征為：公司解散的目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場經(jīng)營主體資格。債權(quán)人或有關(guān)機(jī)構(gòu)在作出公司解散決定后，公司并未立即終止，其法人資格仍然存在，一直到公司清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。公司解散必須要經(jīng)過法定清算程序。為了維護(hù)債權(quán)人和所有股東的利益，法律規(guī)定公

33、司解散時(shí)須組成清算組織進(jìn)行清算，以公平地清償債務(wù)和分配公司財(cái)產(chǎn)。但是，在公司因合并或分立而解散時(shí)，則不必進(jìn)行清算。這是因?yàn)楣竞喜⒑头至⒈仨氁獙鶛?quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則公司不得合并、分立。此外，公司合并或分立后仍有債權(quán)債務(wù)承繼者，債權(quán)債務(wù)關(guān)系也不會消滅。（2）解散的分類與原因因解散原因的不同，解散可以分為兩類：A.任意解散任意解散，也稱為自愿解散，是指依公司章程或股東決議而解散。這種解散與外在意志無關(guān)，而取決于公司股東的意志，股東可以選擇解散或者不解散公司，因此稱為任意解散。但是，任意解散不等于解散的程序也為任意，其解散仍必須依法定程序進(jìn)行。任意解散的具體原因包括：公司章程規(guī)定的

34、營業(yè)期限屆滿，公司未形成延長營業(yè)期限的決議。我國公司法既未規(guī)定公司的最高經(jīng)營期限，又未強(qiáng)制要求公司章程對其規(guī)定，因此，經(jīng)營期限是我國公司章程任意規(guī)定的事項(xiàng)。如果公司章程中規(guī)定了經(jīng)營期限，在此期限屆滿前，股東會可以形成延長經(jīng)營期限的決議，如果沒有形成此決議，公司即進(jìn)入解散程序。但是，在中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司中，中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定不同行業(yè)、不同情況的合營企業(yè)的合營期限應(yīng)作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿六個(gè)月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)

35、自接到申請之日起一個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。解散事由一般是公司章程相對必要記載的事項(xiàng)，股東在制定公司章程時(shí)，可以預(yù)先約定公司的各種解散事由。如果在公司經(jīng)營中，規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會可以決議公司解散。股東會形成公司解散的決議。有限責(zé)任公司經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二通過，股東會或股東大會可以作出解散公司的決議。國有獨(dú)資公司因不設(shè)股東會，其解散的決定應(yīng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門作出。中外合資有限責(zé)任公司也不設(shè)股東會，其董事會可以決議解散，如果董事會不能形成決議，則由合資一方向政府機(jī)關(guān)提出解散申請，由政府機(jī)

36、關(guān)協(xié)調(diào)處理。公司合并或分立。當(dāng)公司吸收合并時(shí)，吸收方存續(xù)，被吸收方解散；當(dāng)公司新設(shè)合并時(shí)，合并各方均解散。當(dāng)公司分立時(shí)，如果原公司存續(xù)，則不存在解散問題；如果原公司分立后不再存在，則原公司應(yīng)解散。公司的合并、分立決議均應(yīng)由股東會作出。B.強(qiáng)制解散強(qiáng)制解散是指因政府有關(guān)機(jī)關(guān)決定或法院判決而發(fā)生的解散。具體分為：行政解散。我國公司法規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。這種解散屬于行政處罰方式，在公司經(jīng)營嚴(yán)重違反了工商、稅收、勞動、市場、環(huán)境保護(hù)等對公司行為進(jìn)行規(guī)制的法律法規(guī)和規(guī)章時(shí)，為了維護(hù)社會秩序，有關(guān)違法事項(xiàng)的主管機(jī)關(guān)可以作出決定以終止其主體資格，使其永久不能進(jìn)入市場進(jìn)行經(jīng)

37、營。在不同的法規(guī)、規(guī)章中，解散、撤銷、吊銷、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、關(guān)閉一般均屬于行政解散。例如，產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。司法解散。當(dāng)公司出現(xiàn)股東無力解決的不得已事由或者公司董事的行為危及公司存亡，或者當(dāng)公司業(yè)務(wù)遇到顯著困難，公司財(cái)產(chǎn)和股東的權(quán)利可能遭受嚴(yán)重?fù)p失時(shí)，持有一定比例股份的股東有權(quán)請求法院強(qiáng)制解散公司。法院通過特殊程序?qū)徖砗?，可以判決公司解散。我國對司法解散方式未作規(guī)定。但在日本商法和我國臺灣地區(qū)公司法中，均有司法解散的規(guī)定。通常，為了避免股東濫用訴權(quán)，法律對司法解散規(guī)定了嚴(yán)格限制條件，譬如要求提出申請的股東

38、必須在一定時(shí)間內(nèi)持續(xù)持有公司一定比例股份等條件。3、公司的清算（1）清算的概念與法律意義公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)并且分配財(cái)產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。清算是公司終止的必要步驟。因?yàn)椋菏紫?，公司往往并非由一人控制，其股東眾多，并且，隨著所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，董事、經(jīng)理開始掌握公司控制權(quán)。因此，為了防止實(shí)際控制公司的董事、經(jīng)理或控股股東在公司終止之前私自處分公司財(cái)產(chǎn)或不公平地分配公司的財(cái)產(chǎn)，從而損害公司股東的利益，就需要以法定的程序?qū)矩?cái)產(chǎn)進(jìn)行公平的清算，以保護(hù)所有股東的利益。此外，公司股東人數(shù)較多，如果每個(gè)公司終止前都需要股東對財(cái)產(chǎn)分配方

39、式和程序形成決議，則不僅難以達(dá)成一致意見而且容易引發(fā)爭議，所以僅從經(jīng)濟(jì)和效率的角度出發(fā)，也需要法律相對統(tǒng)一地規(guī)定一套普遍適用的清算制度。其次，公司的股東對公司承擔(dān)的是有限責(zé)任，以其投資為限，股東不再對公司承擔(dān)任何責(zé)任。公司的債務(wù)是由公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償因而公司財(cái)產(chǎn)是公司債權(quán)人利益的保障。如果公司未經(jīng)清算清償而終止，從而消滅主體資格，則債權(quán)人的債權(quán)將無法實(shí)現(xiàn)。因此，必須在公司終止前依法定的清算程序以公司的財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行清償，從而保障債權(quán)人的利益和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。為公司企業(yè)的終止而進(jìn)行的清償就是清算。最后，公司的終止不僅影響股東和債權(quán)人的利益，還會影響許多利益相關(guān)人的利益，其中最重要的便是公司的職

40、工，為了保障職工的利益，也必須通過法定程序分配公司財(cái)產(chǎn)。在進(jìn)入清算程序后，公司便進(jìn)入終止前的特殊階段，其權(quán)利能力和行為能力均出現(xiàn)重大變化。清算的法律意義為：清算期間，公司仍具有法人資格。公司解散或被宣告破產(chǎn)后，公司法人資格和主體資格并未立即消滅，在清算期間，公司仍為法人，只是業(yè)務(wù)活動范圍有所限制。清算期間，公司的代表機(jī)構(gòu)為清算組織。公司的董事會不再依其職責(zé)代表公司，公司的財(cái)產(chǎn)、印章、財(cái)務(wù)文件等均由清算組織接管。清算組織負(fù)責(zé)處理公司未了結(jié)的事務(wù)，并代表公司對外進(jìn)行訴訟。清算期間，公司的權(quán)利能力、行為能力有所限制。雖然公司仍具有法人資格，但清算前和清算期間的公司的主體能力有很大差異，有些國家將處于

41、清算階段的公司稱為“清算法人”或“清算公司”。在清算期間，公司不得再進(jìn)行新的經(jīng)營活動，公司的全部活動應(yīng)局限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。清算期間，公司財(cái)產(chǎn)在未按法定程序清償前，不得分配給股東。公司財(cái)產(chǎn)必須先支付清算費(fèi)用、職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)，這之后如果還有剩余財(cái)產(chǎn)，才能對股東進(jìn)行分配。公司清算的最終結(jié)果是導(dǎo)致公司法人資格消滅，公司終止。清算結(jié)束后，公司所有事務(wù)均已了結(jié)，債務(wù)清償完畢，公司財(cái)產(chǎn)已全部被分配，這時(shí)，清算組織即可向公司登記機(jī)關(guān)申請公司注銷，最終消滅公司全部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，公司終止。（2）清算的分類清算因清算

42、對象、清算原因及清算的復(fù)雜程度不同而在立法上有不同的分類。一般而言，清算可以分為如下幾類：任意清算與法定清算。任意清算是指不須依法律規(guī)定的方式、程序，而僅依全體股東的意見或章程規(guī)定進(jìn)行的清算，它只適用于無限公司、兩合公司這類結(jié)構(gòu)簡單且股東對公司債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的公司。但是對于有限責(zé)任公司和股份有限公司，其社會影響面相對廣泛，相關(guān)利害關(guān)系人較多，并且其股東僅對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，因此，為了保護(hù)債權(quán)人和相關(guān)利害關(guān)系人的利益，以使公司財(cái)產(chǎn)公平分配，也為了提高公司清算的效率，各國均規(guī)定了法定清算制度，即必須按法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算。有限責(zé)任公司和股份有限公司必須進(jìn)行法定清算。本章所提公司清算均指法定

43、清算。破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算，是指公司被宣告破產(chǎn)，依破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算。我國公司法第189條規(guī)定，公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成清算組，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清算。普通清算和特別清算。普通清算是指公司在解散后自行組織清算機(jī)構(gòu)進(jìn)行清算；特別清算是指公司因某些特殊事由解散后，或者被宣告破產(chǎn)后，或者在普通清算發(fā)生顯著障礙無法繼續(xù)時(shí)，由政府有關(guān)部門或者法院介入而進(jìn)行的清算。它們都屬于法定清算。我國公司法第189條規(guī)定：被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進(jìn)行破產(chǎn)清

44、算；第192條規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算；第191條規(guī)定：公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。此外，在我國唯一專門規(guī)范清算制度的行政法規(guī)外商投資企業(yè)清算辦法中，明確區(qū)分了普通清算與特別清算，該辦法第3條規(guī)定：“企業(yè)能夠自行組織清算委員會進(jìn)行清算的，依照本辦法關(guān)于普通清算的規(guī)定辦理。企業(yè)不能自行組織清算委員會進(jìn)行清算或者依照普通清算的規(guī)定進(jìn)行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權(quán)力機(jī)構(gòu)（以下簡稱企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)）、投資者或者債權(quán)人可以向

45、企業(yè)審批機(jī)關(guān)申請進(jìn)行特別清算。企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)進(jìn)行特別清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理。企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉而解散，進(jìn)行清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理?！保?）清算組織清算組織也稱清算機(jī)構(gòu)，是清算事務(wù)的執(zhí)行人。公司解散、宣告破產(chǎn)后，在清算終結(jié)前，公司的法人資格仍然存在，其股東會和監(jiān)事會作為公司機(jī)構(gòu)仍然存在，只是作為公司決策機(jī)構(gòu)和對外代表的董事會以及作為公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)的經(jīng)理不再履行其職責(zé)，而由清算組織替代，負(fù)責(zé)公司清算期間事務(wù)的處理。各國公司法對清算組織的稱謂有所不同，美國標(biāo)準(zhǔn)公司法稱之為財(cái)產(chǎn)管理人及保管人；德國公司法稱之為清算人，并且規(guī)定法人可以是清算人；我國香港稱之為清盤官。我

46、國公司法規(guī)定清算機(jī)構(gòu)為清算組，其中，破產(chǎn)時(shí)稱為破產(chǎn)清算組，外商投資公司則稱為清算委員會。清算組織的成立和組成。在公司被宣告破產(chǎn)、決定或被決定解散之日起，公司即進(jìn)入清算階段，首先就需要及時(shí)選任公司的清算組織，以行使清算職權(quán)。清算組織的人員一般由公司股東、董事等公司原組織機(jī)構(gòu)人員及會計(jì)、法律等方面的專業(yè)人員組成。關(guān)于具體人員的選任，各國規(guī)定并不相同，有的規(guī)定由公司執(zhí)行業(yè)務(wù)的股東或者執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事?lián)?，有的?guī)定由股東會選任，等等。如果為特殊清算，則還會有法院或有關(guān)政府機(jī)關(guān)的人員參加，其人員由法院或有關(guān)機(jī)關(guān)指定。在我國公司法中，公司自行解散的，應(yīng)當(dāng)自決定解散之日起15日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算

47、組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。特別清算中，在宣告破產(chǎn)或決定撤銷、關(guān)閉之日起15日內(nèi)，應(yīng)由法院（破產(chǎn)時(shí)）或有關(guān)主管機(jī)關(guān)（強(qiáng)制解散時(shí)）組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組。在外商投資公司中，在企業(yè)經(jīng)營期限屆滿之日或企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)解散之日，或人民法院判決或仲裁機(jī)構(gòu)裁決終止企業(yè)合同之日起15日內(nèi)，成立至少3人組成的清算委員會，普通清算的清算委員會成員由企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)在企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)成員中選任或者聘請有關(guān)專業(yè)人員擔(dān)任，特殊清算的清算委員會由企業(yè)審批機(jī)關(guān)或其委托的部門組織中外投資者、有關(guān)機(jī)關(guān)的代表和有關(guān)專業(yè)人員組成。清算組織的職權(quán)職責(zé)。公司進(jìn)入清算程序后，即進(jìn)入特殊狀態(tài)，

48、由清算組織負(fù)責(zé)執(zhí)行公司與清算有關(guān)的必要事務(wù)并對外代表公司，因此，法律需要明確規(guī)定清算組織的職權(quán)職責(zé)。清算組織的職權(quán)主要包括：清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；通知和公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算公司未了結(jié)的事務(wù)；繳納公司所欠稅款；提出財(cái)產(chǎn)評估和作價(jià)依據(jù)；清理債權(quán)、債務(wù)；處理企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；代表企業(yè)參與民事訴訟活動。為了約束清算組成員的行為，各國法律均對清算組織的成員設(shè)定了忠實(shí)義務(wù)，譬如清算人員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)；不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；不得侵占公司財(cái)產(chǎn)等，如果清算人員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)承擔(dān)刑事

49、責(zé)任。（4）清算程序清算組織正式成立后，公司即開始進(jìn)入實(shí)質(zhì)性清算程序。具體包括：清理公司財(cái)產(chǎn)。清算組織要全面清理公司的全部財(cái)產(chǎn)，不僅包括固定資產(chǎn)，還要包括流動資產(chǎn)；不僅包括有形資產(chǎn)，還包括商標(biāo)、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)；不僅包括債權(quán)，還要包括債務(wù)。在清理后，清算組織需要編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，以作為下一步工作的基礎(chǔ)。通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記。清算組織成立后應(yīng)立即在法定期限內(nèi)直接通知已知的債權(quán)人并公告通知未知的債權(quán)人，以便債權(quán)人在法定期限內(nèi)向清算組申報(bào)債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)并提供相應(yīng)證明后，清算組織應(yīng)進(jìn)行登記，以此作為財(cái)產(chǎn)分配的依據(jù)。我國公司法規(guī)定清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)

50、在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)；債權(quán)人申報(bào)其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料，清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。提出財(cái)產(chǎn)估價(jià)和清算方案。清算組織要提出合理的財(cái)產(chǎn)估價(jià)方案，計(jì)算出公司可分配財(cái)產(chǎn)的數(shù)額，并提出分配方案。以供股東、債權(quán)人、有關(guān)機(jī)關(guān)的審查和質(zhì)疑，在解散程序中須將清算方案報(bào)股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，在破產(chǎn)程序中則須經(jīng)債權(quán)人會議決議通過并報(bào)法院審查裁定。分配財(cái)產(chǎn)。清算的核心是分配財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)法定分配順序依次為：第一，支付清算費(fèi)用；第二，支付職工工資及勞動保險(xiǎn)費(fèi)用；第三，清繳所欠稅款；第四，清償企業(yè)

51、債務(wù)；第五，清償完畢前述四項(xiàng)款項(xiàng)后的公司剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。同時(shí)，清算組如果發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)，在公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。公司法的概念、特征與作用（一）公司法的概念公司法是調(diào)整公司的設(shè)立、變更、消滅和公司內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，公司法有廣義和狹義之分。狹義的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律。我國現(xiàn)行公司法就是1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過的。根據(jù)2005年10月27日第十屆全國人民代表

52、大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂的中華人民共和國公司法（本書簡稱公司法），該法共十三章計(jì)二百一十九條，于2006年1月1日起正式實(shí)施。廣義的公司法包括以公司法為核心的本法和其他有關(guān)的法律、法規(guī)、行政規(guī)章，最高人民法院關(guān)于公司法律制度的司法解釋，我國參加和承認(rèn)的國際條約，地方性法規(guī)等，統(tǒng)稱公司法。公司法主要確立了如下法律制度：公司設(shè)立的法律制度、公司資本法律制度、公司治理法律制度、公司終止清算法律制度等。（二）公司法的特征1、公司法既是組織法，又是活動法公司法調(diào)整的對象是公司內(nèi)外部的組織關(guān)系。公司法作為組織法，具體包括公司的設(shè)立、變更和清算，公司的章程，公司的權(quán)利能力和行為能力。公司的組織機(jī)構(gòu)，股

53、東權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容。公司是財(cái)產(chǎn)的組織形式，公司法還就公司財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成、股東對公司利益的分配等做出規(guī)定。同時(shí)公司又是以營利為目的的經(jīng)營組織體，它要從事各種管理活動、交易活動。公司法須對公司的組織機(jī)構(gòu)的管理活動進(jìn)行規(guī)范，同時(shí)對股票債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓等行為進(jìn)行規(guī)范。2、公司法既是實(shí)體法，又是程序法公司法調(diào)整公司組織活動，就必須對參與公司活動的各種主體做出規(guī)定，規(guī)定這些主體的資格條件、權(quán)利義務(wù)以及法律責(zé)任等，這些都是實(shí)體法的內(nèi)容。公司法又有關(guān)公司的設(shè)立、合并、分立、清算與解散，以及股東會、董事會的召集、表決等程序的規(guī)定。僅有實(shí)體的規(guī)定而無程序的保障，公司法很難達(dá)到有效規(guī)范公司交易行為、保護(hù)社會交易安全的目

54、的。因此，公司法是實(shí)體法和程序法的有機(jī)結(jié)合和統(tǒng)一。3、公司法既是強(qiáng)制性規(guī)范，也有任意性規(guī)范公司法中的規(guī)定，既有強(qiáng)制性規(guī)范，也有任意性規(guī)范，但強(qiáng)制性規(guī)范占大多數(shù)。公司法是商法的重要組成部分，屬于私法的范疇。然而，司法活動的主體必須遵守共同的行為規(guī)范，且這種行為規(guī)范具有法律上的強(qiáng)制性效力。公司法還體現(xiàn)了國家干預(yù)的原則，因?yàn)楣驹O(shè)立不純粹是個(gè)人的私事，而是影響社會利益的事。在現(xiàn)代社會，公司已在商品經(jīng)濟(jì)活動中占主導(dǎo)地位，它影響社會生活的各個(gè)方面。國家通過立法干預(yù)公司，是為了保障社會交易的安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。（三）公司法的作用現(xiàn)代公司法的完善和進(jìn)步是資本主義商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的要求和結(jié)果，而公司法對

55、鼓勵投資、集中資本興辦企業(yè)、維護(hù)商業(yè)組織、繁榮資本主義經(jīng)濟(jì)更起著至關(guān)重要的作用，在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，公司法對于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)改革，保證現(xiàn)代化建設(shè)的健康順利進(jìn)行，亦有著重要的意義。具體來說，公司法的作用主要表現(xiàn)在對以下四個(gè)方面利益的保護(hù)：1、保護(hù)公司本身的利益公司法確認(rèn)了公司的法律地位，賦予其法人資格，使其存在取得了法律的效力。同時(shí)公司法也明確地規(guī)定了公司的權(quán)利能力和行為能力、公司管理機(jī)關(guān)的組成和職責(zé)、股東對公司應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)等。一方面使公司本身的活動有法可依，另一方面也防止了他人限制和侵犯公司的權(quán)利，防止了公司管理人員濫用權(quán)力以及股東只考慮個(gè)人眼前利益，而不顧公司整體、長遠(yuǎn)利益等危害公司利益

56、的行為。2、保護(hù)股東的合法權(quán)益公司法中的許多規(guī)定是尋求對股東權(quán)益的嚴(yán)密保護(hù)。其中包括確認(rèn)股東對公司債務(wù)只以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任、股東有權(quán)分配公司盈利、有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的股份，以及在公司解散時(shí)有權(quán)分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。另外，股東也有權(quán)組成股東會參與公司事務(wù)管理等。在我國，由于多年前存在政策多變的客觀情況，許多人對投資的安全性和盈利性還存在或多或少的疑慮，公司法的制定無疑有助于消除這種不應(yīng)有的顧慮。3、保護(hù)債權(quán)人的利益公司成立后，必然要與他人進(jìn)行廣泛的經(jīng)濟(jì)往來，形成大量的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，因此，公司法的重要作用之一是對債權(quán)人利益提供有效的保護(hù)。在我國，由于一些公司商業(yè)信用低下、惡意逃避債務(wù)和動輒陷入支付不

57、力或破產(chǎn)等嚴(yán)重危害債權(quán)人利益的情況，公司法這方面的作用更為突出。公司法通過規(guī)定公司的財(cái)產(chǎn)制度和活動，包括確定其最低資本額、加強(qiáng)資信審查、嚴(yán)格公司會計(jì)和盈余分配制度等，使依法成立的公司都具有基本的開展經(jīng)營活動和履行法定義務(wù)的能力，以及必要時(shí)承擔(dān)法律責(zé)任的能力。4、維護(hù)社會交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，公司是最主要的經(jīng)濟(jì)組織，尤其是股份有限公司，資本雄厚，經(jīng)營規(guī)模大，業(yè)務(wù)范圍廣，在社會經(jīng)濟(jì)生活中舉足輕重。公司法將各種公司的活動納入法律的軌道，包括嚴(yán)格公司設(shè)立登記條件和程序，實(shí)行公司會計(jì)事務(wù)的公開化原則，加強(qiáng)有關(guān)部門、特別是銀行、稅務(wù)、審計(jì)部門對公司的檢查和監(jiān)督等，對于保護(hù)整個(gè)社會交

58、易的安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，也具有重要作用。所有權(quán)和控制權(quán)分離在一個(gè)典型的英美公眾公司中擁有眾多的小股東。與小型私人控制的企業(yè)不同，公眾公司存在以下兩個(gè)問題：第一，股東雖然還是擁有剩余控制權(quán)（即投票權(quán)），但分散的小股東無法執(zhí)行日常的公司管理。因此，現(xiàn)實(shí)的情況是，董事會作為股東的代表來選擇經(jīng)理。第二，分散的小股東缺乏監(jiān)督管理者的內(nèi)在動力，即不愿意監(jiān)督管理者。原因是，監(jiān)督是一個(gè)公共物品。如果某一個(gè)股東的監(jiān)督導(dǎo)致公司業(yè)績改善，那么所有的股東都將受益。在監(jiān)督是有成本的情況下，每一個(gè)股東都有搭便車的愿望，即希望別的股東而不是自己來行使監(jiān)督權(quán)。當(dāng)然，最終的結(jié)果是可想而知的，如果所有的股東都這樣想，結(jié)果是監(jiān)督

59、將無法出現(xiàn)。所有權(quán)和控制權(quán)的分離是現(xiàn)代公司的第二特征。1932年，美國的法學(xué)家伯利和經(jīng)濟(jì)學(xué)家米恩斯出版現(xiàn)代公司與私有產(chǎn)權(quán)一書，確立了美國現(xiàn)代公司法研究的基本范式與傳統(tǒng)。此書提出公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)出現(xiàn)了分離，現(xiàn)代公司已由受所有者控制轉(zhuǎn)變?yōu)槭芙?jīng)營者控制，并直言，管理者權(quán)力的增大有損害資本所有者利益的危險(xiǎn)。正是20世紀(jì)30年代開始出現(xiàn)的公司所有權(quán)和控制權(quán)的分離，引起了人們對公司治理問題的注意。在股權(quán)分散的情況下，公司治理首先要解決所有者和經(jīng)營者之間的委托代理問題。由于公司經(jīng)營者與公司所有者利益的不一致，導(dǎo)致委托一代理關(guān)系的產(chǎn)生。所有者希望通過擴(kuò)大公司規(guī)模，在公司的利潤實(shí)現(xiàn)最大化的同時(shí)實(shí)現(xiàn)公司所有股東

60、利益的最大化。而經(jīng)理人則希望能夠?qū)崿F(xiàn)最低利潤約束下的銷售收入最大化，經(jīng)理人的報(bào)酬結(jié)構(gòu)與公司規(guī)模的相關(guān)度遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于與公司利潤的關(guān)聯(lián)度。因此，經(jīng)營者需要通過設(shè)計(jì)一系列的關(guān)于經(jīng)理人的控制和激勵措施，以確保經(jīng)理人的行為符合股東的利益，進(jìn)而緩解股東和經(jīng)理人之間在委托和代理過程中所出現(xiàn)的信息不對稱等因素。所有權(quán)和控制權(quán)的分離對公司行為產(chǎn)生了一系列重要影響，任何人都很難利用股權(quán)控制公司的運(yùn)行，這樣將使得公司的所有權(quán)和控制權(quán)更加分離，董事長通過董事會授予管理權(quán)限，經(jīng)理人通過董事長授予企業(yè)經(jīng)營管理的權(quán)限，而個(gè)人股東則完全處于“用腳投票”的狀態(tài)。進(jìn)而，股東、經(jīng)理人、債權(quán)人和其他利益相關(guān)者之間在利益上產(chǎn)生了矛盾，如何