專利代理人考試相關(guān)法知識點(diǎn)串講課件

1、民法新中國成立前第一次編篡：1900年大清民律草案。由總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承五編組成，1569條第二次編纂：1925年北洋政府草案。由總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承五編組成，1745條第三次編纂：1928-1930年民國政府發(fā)布。由總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承五編組成，1225條。1、民法調(diào)整的范圍（中國民法的歷史沿革）0民法中國民法的歷史沿革新中國成立后第一次編篡：1956年草案。由總則、所有權(quán)、債、繼承四編組成，525條。第二次編篡：1964年草案。由總則、財(cái)產(chǎn)的所有、財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)、預(yù)算、稅收等組成改革開放后決定先制定單行法。 第三次編篡：2002年草案。由總則、物權(quán)法、合同法、人格權(quán)法

2、、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、侵權(quán)責(zé)任法、涉外民事關(guān)系適用法9編組成，1221條。2004年決定擱置至今1民法2、組成民法的單行法1、不會(huì)發(fā)生爭議的： 民法通則、物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、合伙企業(yè)法、私人企事業(yè)法、侵權(quán)責(zé)任法、涉外民事法律適用法等2、2002年民法典草案確認(rèn)還包括的： 婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法3、2002年民法典草案亦未放入的： 勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法，知識產(chǎn)權(quán)法4、民事特別法（商法性質(zhì)單行法） 海商法、公司法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券法等民法典調(diào)整的范圍屬于狹義的民法2 1、概念：中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系（私法關(guān)系）民法通則第2條

3、2、范圍（1）財(cái)產(chǎn)關(guān)系： 物權(quán)法律關(guān)系（財(cái)產(chǎn)歸屬、支配關(guān)系，維持財(cái)產(chǎn)靜的安全）（知識產(chǎn)權(quán)可以理解為準(zhǔn)物權(quán)） 債權(quán)法律關(guān)系（財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，維持財(cái)產(chǎn)動(dòng)的安全）（2）人身關(guān)系 人格權(quán)法律關(guān)系（維護(hù)民事主體基本權(quán)利） 身份權(quán)法律關(guān)系（維護(hù)特定身份權(quán)）公法和私法民法3、民法調(diào)整的對象3 1、平等原則 通則第3條2、自愿原則（私法自治） 通則第4條3、公平原則 通則第4條4、等價(jià)有償原則 通則第4條 5、誠實(shí)信用原則 （帝王條款） 通則第4條 6、公序良俗原則（公共秩序和善良風(fēng)俗）第7條 7、權(quán)利濫用禁止原則近代民法的三大原則：契約自由、所有權(quán)絕對、過錯(cuò)責(zé)任民法4、民法的基本原則4 1、概念：民事法律關(guān)系

4、是指由民法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系（財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系）2、特征：（1）主體為平等的關(guān)系（私法關(guān)系）（2）以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的關(guān)系（非道德關(guān)系）（3）民法調(diào)整、國家強(qiáng)制力為后盾的關(guān)系（強(qiáng)制性）（4）本質(zhì)上是人與人之間的關(guān)系（5）包括一定范圍的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系民法5、民事法律關(guān)系5 民事法律關(guān)系構(gòu)成三要素：1、主體（承擔(dān)權(quán)利義務(wù)的當(dāng)事人）（1）自然人（2）法人 （特定情況下的國家）（3）其他組織（合伙企業(yè)、私人企業(yè)、非法人團(tuán)體等）2、客體（標(biāo)的）：權(quán)利義務(wù)指向的對象：物權(quán)法意義上的財(cái)產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、行為和人身權(quán)。3、內(nèi)容：權(quán)利和義務(wù)民法6、民事法律關(guān)系的構(gòu)成6 張三李四專利權(quán)張三購買李四的專利權(quán)民法7

5、、民事法律關(guān)系構(gòu)成示例主體主體內(nèi)容為權(quán)利和義務(wù)即“買和賣”客體7 1、公民從出生到死亡，具有民事權(quán)利能力 2、不滿10周歲的為無行為能力人3、10周歲以上為限制行為能力人4、16周歲至18周歲已經(jīng)有勞動(dòng)收入并自立的，視為完全行為能力人5、滿18周歲為完全行為能力人6、無行為能力的未成年人或精神病人，由其父母或者配偶等親屬為監(jiān)護(hù)人。民法8、自然人的民事主體地位8 概念：監(jiān)護(hù)是為無行為能力或限制行為能力人設(shè)立保護(hù)人的制度1、被監(jiān)護(hù)人（監(jiān)護(hù)人是被監(jiān)護(hù)人的法定代理人）（1）未成年人（2）精神病人3、監(jiān)護(hù)人：配偶、父母、成年子女、祖父母、兄姐、單位或居委會(huì)指定的親朋。4、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：（1）保護(hù)被監(jiān)護(hù)人

6、的財(cái)產(chǎn)和人身（2）代理被監(jiān)護(hù)人實(shí)施民事法律行為（3）教育、監(jiān)督和管教被監(jiān)護(hù)人民法9、民法上的監(jiān)護(hù)9 1、目的：為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人，以維護(hù)失蹤人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益。2、條件：（1）公民下落不明滿2年（2）利害關(guān)系人可以宣告其失蹤3、利害關(guān)系人：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、其他有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的自然人或法人。4、宣告程序：（1）法院公告三個(gè)月（2）作出判決5、確定財(cái)產(chǎn)代管人：由其親屬代管民法10、公民的失蹤宣告10 1、目的：解決失蹤引起的法律關(guān)系不確定的問題 。2、條件：（1）公民下落不明普通期間滿4年，特別期間滿2年。（2）利害關(guān)系人可以申請宣告其死亡。3、利害

7、關(guān)系人：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、其他有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的自然人或法人。4、宣告程序：（1）法院公告期：普通失蹤為1年，意外失蹤為3個(gè)月（2）作出判決5、從判決書生效之日起推定死亡民法11、公民的死亡宣告11 1、住所的意義：涉及監(jiān)護(hù)、宣告失蹤和死亡、債務(wù)履行地、訴訟管轄地、涉外法律適用準(zhǔn)據(jù)法、公司法、稅法等。2、住所的認(rèn)定：（1）自然人以其戶藉所在地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地為住所（民法通則15條）。（2）經(jīng)常居住地指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外（最高司法解釋）。區(qū)別巴黎公約意義上的經(jīng)常居所民法1

8、2、公民的住所和經(jīng)常居住地12 1、概念：作為民事主體所具有的“靜”的能力。（人格、法人格），享有民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)（責(zé)任）的資格。（具有抽象性的特點(diǎn)）2、權(quán)利能力和權(quán)利的區(qū)別：（1）民事權(quán)利能力是一種可能性和資格，并非現(xiàn)實(shí)的權(quán)利（可能性和現(xiàn)實(shí)性）（2）民事權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍由法律加以規(guī)定，與民事主體的個(gè)人意志沒有直接關(guān)系（3）民事權(quán)利能力與民事主體人身的存在是不可分離的（處分的可能性）3、公民和法人均具有權(quán)利能力民法13、民事權(quán)利能力13 1、概念：指作為民事主體參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)的能力（“動(dòng)的能力”自己親自進(jìn)行民事行為的能力）。2、公民：（1）無

9、行為能力；（2）行為能力受限制；（3）完全行為能力；3、法人由法人機(jī)關(guān)、主要指執(zhí)行機(jī)關(guān)即法定代表人行使民法14、民事行為能力14 1、自然人的權(quán)利能力與行為能力是不同步的，法人是同步的（始于成立，終止于法人消滅）。2、自然人的權(quán)利能力和行為能力是平等的，法人是不平等的。（自然人的權(quán)利能力生而平等）3、法人權(quán)利能力的行使由其機(jī)關(guān)，自然人則由本人（未成年時(shí)為監(jiān)護(hù)人）自然人與法人各有獨(dú)有的權(quán)利能力（交叉關(guān)系）民法15、自然人與法人的權(quán)利能力15 1、概念： 民法通則第36條： 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 （法律擬制的人，法律規(guī)定具有民事權(quán)利能力的

10、組織體）2、法人具備的特征：（1）依法成立的社會(huì)組織（2）有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)：A、獨(dú)立于其他法人和自然人。B、獨(dú)立于法人成員的財(cái)產(chǎn)。C、獨(dú)立于創(chuàng)始人的其他財(cái)產(chǎn)。（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任（有限責(zé)任）。民法16、怎樣理解法人16 1、公法人與私法人 國知局為公法人，公司為私法人2、公益法人與營利法人 醫(yī)院、學(xué)校為公益法人，公司為營利法人3、社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人 公司為社團(tuán)法人、基金會(huì)為財(cái)團(tuán)法人民法通則例舉了4種法人：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團(tuán)法人 17、法人的分類民法17 1、法定代表人：依法律或章程代表法人行使職權(quán)的人，是法定代表人（“行政上”的第一把手

11、）2、法人住所 法人以其主要營業(yè)地和主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所3、法人的國藉 以登記或注冊國為國籍法人機(jī)關(guān)：可以有意思機(jī)關(guān)（如股東大會(huì)）、執(zhí)行機(jī)關(guān)（如董事會(huì)）、代表機(jī)關(guān)（法定代表人）、監(jiān)督機(jī)關(guān)（如監(jiān)事會(huì)）。機(jī)關(guān)是由個(gè)人組成，不具有獨(dú)立的法律地位，法定代表人是法人機(jī)關(guān)中的一種。民法18、法定代表人及法人住所18 1、概念：個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)。2、特征：（1）成立的法律基礎(chǔ)是合伙合同（合伙合同可以自由約定，僅對內(nèi)具有法律效力。公司章程對外具有法律效力，公司是制定法的產(chǎn)物）（2）個(gè)人合伙不具有法人資格；（3）個(gè)人合伙強(qiáng)調(diào)人的聯(lián)合；（4）合伙

12、企業(yè)可以有自己的財(cái)產(chǎn)（合伙人共有財(cái)產(chǎn)）（5）合伙企業(yè)屬于民事活動(dòng)主體，可以進(jìn)行民事活動(dòng)（6）合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任（7）個(gè)人合伙企業(yè)可以起字號19、怎樣理解個(gè)人合伙民法19 1、概念： 企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。2、分類：（1）符合法人條件的聯(lián)營，形成新的法人（2）不符合法人條件的聯(lián)營，屬于聯(lián)營主體之間的合同關(guān)系（3）不具有法人地位的聯(lián)營，權(quán)利義務(wù)由合同約定。民法20、怎樣理解聯(lián)營企業(yè)20 1、概念和特征：（1）個(gè)體工商戶：是城鄉(xiāng)公民依民法通則核準(zhǔn)登記，從事工商活動(dòng)者，可以起字號。（2）農(nóng)村承包經(jīng)營戶：是農(nóng)村集體組織成員，按承包合同進(jìn)行商品經(jīng)營者，不

13、得起字號。（3）責(zé)任的承擔(dān)：個(gè)人經(jīng)營的個(gè)人承擔(dān)。家庭經(jīng)營的，家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。2、和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別（1）成立的法律依據(jù)不同。（2）法律地位不同，獨(dú)資企業(yè)是一種企業(yè)形態(tài)。（3）出資人不同，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)限于個(gè)人出資。（4）責(zé)任承擔(dān)不同。家庭經(jīng)營的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任時(shí)。民法21、個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包戶21 1、共有財(cái)產(chǎn)的分類（1）共同共有：“共同共有人對共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)”。（民法通則第78條）（如夫妻財(cái)產(chǎn)的共有） （2）按份共有：“按份共有人按照各自的份額，對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)”（民法通則第78條）（如合伙財(cái)產(chǎn)的共有）2、共有人的權(quán)利義務(wù)（1）“按份共有人有權(quán)出售自己的份額，其他

14、共有人有優(yōu)先購買權(quán)”。（民法通則第78條）（2）“共有財(cái)產(chǎn)是特定物，而且不能分割或者分割有損其價(jià)值的，可以折價(jià)處理”。（最高司法解釋91條）（3）未經(jīng)人同意，共有人之一不得處分共有物。“但第三人善意、有償取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償”。（最高司法解釋89條） 民法22、財(cái)產(chǎn)共有的類型、特征22從財(cái)產(chǎn)權(quán)利上分類財(cái)產(chǎn)權(quán)物權(quán)自物權(quán)所有權(quán)（使用、收益、占有、處分）他物權(quán)占有債權(quán)用益物權(quán)擔(dān)保物權(quán)（租用權(quán)、獨(dú)占實(shí)施權(quán)等）（抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等）合同所生之債侵權(quán)所生之債無因管理所生之債不當(dāng)?shù)美畟渌袷路尚袨樗畟R產(chǎn)權(quán)繼承權(quán)23、財(cái)產(chǎn)權(quán)的

15、范圍民法23 1、概念：直接支配物（財(cái)產(chǎn)），并享受利益的排他性權(quán)利（對世權(quán)）2、分類 （1）自物權(quán)（所有權(quán)、完全的物權(quán)） 專利所有權(quán)為自物權(quán)（占有、使用、收益和處分）（2）他物權(quán)（不完全的物權(quán)。包括用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)兩類。如專利權(quán)的質(zhì)押屬于擔(dān)保物權(quán)、獨(dú)占實(shí)施權(quán)、房屋租用權(quán)，專利實(shí)施許可權(quán)等屬于用益物權(quán)）（3）占有（事實(shí)支配狀態(tài)）3、物權(quán)法的意義：明確財(cái)產(chǎn)歸屬和使用，合理利用資源，定分止?fàn)帲锉M其用。民法24、怎樣理解物權(quán)24 張三李四王五（1）張三簽訂合同后，未交付大米（2）李四只有要求張三支付大米的請求權(quán)（3）張三將大米借給王五（對李四只承擔(dān)違約責(zé)任，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。王五也不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任）民

16、法25、物權(quán)與債權(quán)區(qū)別示例100斤大米賣給李四借給王五25 1、表現(xiàn)在物權(quán)與物權(quán)之間：成立在先的物權(quán)優(yōu)先于成立在后的物權(quán)。2、表現(xiàn)在物權(quán)與債權(quán)之間（1）在受償順序上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先（2）在追索權(quán)上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先。（3）在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上，物權(quán)較債權(quán)優(yōu)先。事例1：（見下頁）事例2：（見下頁）民法26、對物權(quán)優(yōu)先原則的理解26 A廠B廠C廠D廠A廠從B、C廠各借入100萬元。后又從D廠借入100萬元。民法例一：在受償順序上較債權(quán)優(yōu)先用專利權(quán)進(jìn)行質(zhì)押27 事例：如專利權(quán)的“一物賣二主”專利權(quán)人甲登記民法例二：在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上較債權(quán)優(yōu)先受讓人乙受讓人丙 最高法院對民法通則的解釋第85條：“財(cái)產(chǎn)所有權(quán)合法轉(zhuǎn)移后

17、，一方翻悔的，不予支持。財(cái)產(chǎn)所有權(quán)尚未按原協(xié)議轉(zhuǎn)移，一方翻悔并無正當(dāng)理由，協(xié)議又能夠履行的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；如果協(xié)議不能履行，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任”。28 事例：同等條件下，共有人具有先購置權(quán)。（合同法340條）合作開發(fā)“當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利”乙甲丙丁民法例三：在權(quán)利轉(zhuǎn)讓上較債權(quán)優(yōu)先優(yōu)先購買權(quán)專利申請權(quán)共有人29 物權(quán)的行使（物上請求權(quán)）1、排除妨害請求權(quán)（請求停止專利侵權(quán)）2、妨害防止請求權(quán)（臨時(shí)禁令，財(cái)產(chǎn)保全，防止專利侵權(quán)）3、恢復(fù)原狀請求權(quán)4、返還原物請求權(quán)民法27、物權(quán)是怎樣行使的30 1、債概念：債是按照合同的約定或者依照

18、法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。2、債權(quán)概念：要求他人為一定行為或者不為一定行為的請求權(quán)。3、特點(diǎn)：（1）債權(quán)為財(cái)產(chǎn)權(quán) (不能直接支配財(cái)產(chǎn)）（2）債權(quán)為相對權(quán)（針對特定人的請求權(quán)）（3）債權(quán)具有期限性 （訴訟時(shí)效）（4）債權(quán)具有相容性（同一標(biāo)的物上同時(shí)設(shè)定一個(gè)以上的債權(quán)）（5）債權(quán)具有平等性（主體平等）民法28、怎樣理解債權(quán)31 債的種類：1、合同所生之債（市場交易的常態(tài)）2、無因管理所生之債（市場交易的變態(tài)）3、不當(dāng)?shù)美畟ㄊ袌鼋灰椎淖儜B(tài)）4、侵權(quán)賠償所生之債（市場交易的變態(tài)）民法29、債權(quán)的種類32 1、概念：指當(dāng)事人之

19、間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合意2、特點(diǎn)：（1）雙方當(dāng)事人的法律行為引起（2）因雙方當(dāng)事人意思表示一致而成立（3）合同中的債權(quán)債務(wù)相互對應(yīng)（4）合同之債具有任意性民法30、合同所生之債33 1、概念：指不法侵害他人的合法權(quán)益，給他人造成損害的行為。加害人有賠償對方的義務(wù)，以此形成的債即是侵權(quán)行為所生之債。2、特點(diǎn)：（1）由非法行為引起（合同是由合法行為引起）（2）由加害人單方行為引起（3）是法定之債（當(dāng)事人不能約定免除，合同是意定之債）（4）主要內(nèi)容為賠償損失民法31、侵權(quán)行為所生之債34 1、概念：指沒有法律規(guī)定的或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。管理他人事務(wù)的人稱為管理人；該他人稱為本人

20、。因事務(wù)的管理而在管理人與本人之間發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即無因管理之債。（法定之債）2、構(gòu)成（1）客觀上為他人管理事務(wù)（2）主觀上又為他人管理的意思（為他人謀利益）（3）無法定或約定的義務(wù)（4）不違反本人的意思如：代為管理他人走失的寵物等民法32、無因管理所生之債35 1、概念：指沒有法律根據(jù)而取得利益，致他人受有損失的事實(shí)。（法定之債）2、要件：（1）受有財(cái)產(chǎn)上的利益（2）致他人損失或損害，并有因果關(guān)系（3）無合法根據(jù)3、法律后果（1）返還原物（2）賠償損失如：收取了商店多找的錢，檢到他人錢包等民法33、不當(dāng)?shù)美畟?6 1、概念：指債權(quán)人或者債務(wù)人有數(shù)人時(shí)，各債權(quán)人均可以請求任一債務(wù)人履

21、行全部債務(wù)。各債務(wù)人均有履行全部債務(wù)的義務(wù)。2、發(fā)生（1）法律規(guī)定（如共同侵權(quán)人和合伙人負(fù)有連帶責(zé)任）（2）當(dāng)事人約定（如保證合同）3、和連帶責(zé)任的關(guān)系：連帶之債是連帶責(zé)任產(chǎn)生的原因之一、是連帶責(zé)任的前提。民法34、連帶之債37 1、概念：以第三人的信用或財(cái)產(chǎn)，保證債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的制度。2、目的：保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)3、類別（1）人的擔(dān)保（信用）：保證（2）物的擔(dān)保（財(cái)產(chǎn)）：抵押、質(zhì)押、定金、留置民法35、怎樣理解債的擔(dān)保38債的擔(dān)保人的擔(dān)保物的擔(dān)保保證抵押質(zhì)押定金留置民法債的擔(dān)保圖示民法通則沒有區(qū)分抵押和質(zhì)押39 1、概念：保證，指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按約定履行債務(wù)或承

22、擔(dān)責(zé)任的行為。如：甲借給乙50萬元，丙向甲提供書面保證，如果到期乙不償還，丙承擔(dān)償還的義務(wù)。國家機(jī)關(guān)和公益法人不能作為保證人，2、保證方式：（1）一般保證：強(qiáng)制執(zhí)行后 （2）連帶保證：強(qiáng)制執(zhí)行前民法36、怎樣理解“人保”40 1、概念：指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人對該財(cái)產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。2、特點(diǎn)：（1）不轉(zhuǎn)移對財(cái)產(chǎn)的占有（ 一般為不動(dòng)產(chǎn)）（2）是讓渡抵押物中交換價(jià)值支配權(quán)的行為（3）抵押人在抵押期間不得轉(zhuǎn)讓抵押物（4）抵押物有余時(shí)，一物上可以設(shè)定多個(gè)抵押（5）禁止“流質(zhì)契約”（6）登記為生效或?qū)挂穹?7、怎樣理解抵押41 1、概念

23、：是指債權(quán)人合法占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債權(quán)已屆清償期而未受清償前，債權(quán)人有權(quán)扣留債務(wù)人的該動(dòng)產(chǎn)。2、構(gòu)成要件：（1）留置物必須是動(dòng)產(chǎn)（2）與債權(quán)為同一法律關(guān)系（企業(yè)之間留置除外，如A公司欠B公司50萬元不歸還，B公司可以扣留A公司與該債無關(guān)的財(cái)物）（3）債權(quán)人必須合法占有留置物（4）債權(quán)已屆清償期質(zhì)權(quán)不因債務(wù)人另行提供擔(dān)保而消滅，但留質(zhì)權(quán)則在債務(wù)人另行提供擔(dān)保時(shí)消滅 民法38、怎樣理解留置42 1、概念：是當(dāng)事人在合同訂立或以價(jià)支付前，由一方向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X。2、定金的效力：（1）交付定金后生效（要物合同）（2）支付定金一方不履行義務(wù)的，無權(quán)返還（3）對方不履行義務(wù)的，雙倍返還（4）雙方均履行義務(wù)

24、的，可抵作價(jià)款或者收回。3、定金和違約金的主要區(qū)別：（1）定金必須先行給付，違約金可以是后付（2）定金是法定擔(dān)保形式，違約金由當(dāng)事人自行約定4、權(quán)利行使時(shí)的限制：不得超過主合同標(biāo)的額20%。通說定金和違約只能主張一項(xiàng) 。民法39、怎樣理解定金43 1、概念：是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者拍賣，并優(yōu)先受償。這種優(yōu)先受償權(quán)就是質(zhì)權(quán)。2、法律特征：（1）包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押；（2）轉(zhuǎn)移質(zhì)物（動(dòng)產(chǎn)或債卷等）的占有；（3）交付質(zhì)物時(shí)質(zhì)權(quán)設(shè)立；（4）無形財(cái)產(chǎn)的質(zhì)押登記后生效（5）禁止流質(zhì)契約民法40、怎樣理解質(zhì)押44 人

25、身權(quán)：人格權(quán)和身份權(quán) 人身權(quán)是指民事主體（含法人）依法享有的，與其人身不可分離亦不可轉(zhuǎn)讓的沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利 1、人格權(quán)（自然人或法人所享有的法定權(quán)利）（1）范圍：生命權(quán)、健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、人身自由權(quán)、通信自由權(quán)、婚姻自由權(quán)（2）性質(zhì)：（1）非財(cái)產(chǎn)權(quán)；（2）為絕對權(quán)(對世權(quán)（3）專屬權(quán)（不得讓與）2、身份權(quán)（與特定身份有關(guān)的權(quán)利） 如：監(jiān)護(hù)權(quán)、發(fā)明人的署名權(quán)等民法41、人身權(quán)包括的內(nèi)容45 1、民事法律事實(shí)：導(dǎo)致民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的原因2、構(gòu)成： （1）行為：合法行為、 非法行為、事實(shí)行為（2）事件： 自然事實(shí)、不可抗力事件、意外事件民法42、民事法律事實(shí)及其構(gòu)

26、成46民事法律事實(shí)行為非法行為事件事實(shí)行為合法行為民事法律行為自然事件意外事件不可抗力民事行為民法民事法律事實(shí)構(gòu)成圖示47 1、民事法律行為：是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合法行為（通則第54條）。發(fā)生民（私）法上效果的以意思表示為要素的一種法律事實(shí)。2、特征（1）以意思表示為構(gòu)成要件（2）合法行為（3）發(fā)生私法效果的法律事實(shí) 如合同行為、遺囑行為民法43、怎樣理解民事法律行為48 1、主體合格 自然人主體、法人主體、其他民事主體、特殊情況下的國家主體 2、意思表示真實(shí) 自然人的意思表示、法人的意思表示3、內(nèi)容不違反法律或者社會(huì)公共利益 （如禁止流通物就不得交易）民法通則55

27、條是“必要”條件，不是“充要”條件民法44、民事法律行為構(gòu)成要件49 1、概念：是指不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀事實(shí)。2、范圍（1）自然事實(shí)：如人的出生和死亡、人的下落不明為自然事實(shí)；（2）不可抗力事件：自然災(zāi)害、或社會(huì)動(dòng)亂（3）意外事件：是指非因當(dāng)事人的過錯(cuò)或不可抗力，出乎當(dāng)事人意料之外而發(fā)生的事件。如車禍、空難等民法45、怎樣理解法律事件50 法律行為的主要分類 1、單方、雙方、多方法律行為2、基于債權(quán)發(fā)生的行為與基于物權(quán)發(fā)生的行為。（賠償請求為基于債權(quán)發(fā)生的行為，停止侵權(quán)請求為基于物權(quán)發(fā)生的行為）3、要式法律行為與不要式法律行為4、有償法律行為與

28、無償法律行為5、要物法律行為與不要物法律行為6、附條件法律行為與附期限的法律行為民法46、民事法律行為的分類51 1、概念：是指當(dāng)事人以將來不確定是否發(fā)生的事實(shí)，作為法律行為是否生效的條件。2、條件（1）生效條件：條件成就時(shí)生效 如：考上清華大學(xué)，單位提供獎(jiǎng)學(xué)金 專利一旦授權(quán)，就提高付費(fèi)數(shù)額（2）解除條件：條件成就時(shí)喪失效力 如：約定一旦收入超過一定數(shù)額，不再提供生活費(fèi)確定發(fā)生或者不發(fā)生的事實(shí)不能作為條件（如日出日落不能作為條件）民法47、附條件的民事法律行為52 1、概念：是指當(dāng)事人以將來一定會(huì)到來的事實(shí)或者時(shí)間作為決定法律行為效力的條款。2、期限（1）附生效期限：期限到來時(shí)法律行為生效 （

29、如：一旦天晴即發(fā)貨）（2）附終止期限：期限到來時(shí)法律行為終止效力（如：一旦大水退走，就停止供應(yīng)草袋）期限或事實(shí)必會(huì)發(fā)生，但發(fā)生的時(shí)間可以確定也可以不確定民法48、附期限的民事法律行為53 1、代理的含意：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。通則63條2、構(gòu)成代理的四要件：（1）代理人是以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng) （代理人可以是法人也可以是自然人、三方關(guān)系） （2）代理人須向相對方為意思表示或接受意思表示（獨(dú)立進(jìn)行意思表示）（3）代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)活動(dòng)（4）代理活動(dòng)直接對被代理人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)民法49、怎樣理解民事代理54 1、委托代理

30、委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)2、法定代理 法定代理人依法律規(guī)定行使代理權(quán)3、指定代理 按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)民法50、代理類型和代理權(quán)來源55 1、概念：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。（合同法第396條）2、特征：（1）委托法律關(guān)系不必然產(chǎn)生代理；（2）委托法律關(guān)系是雙方法律行為；（3）委托法律關(guān)系可以是授權(quán)行為的基礎(chǔ)法律關(guān)系。民法51、委托代理和委托合同56 1、概念：委托人向代理人授予代理權(quán)的行為?！拔写淼氖跈?quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限，并由委托人簽名或者蓋章”。（民法通則第65條）2、特征：（1）

31、授權(quán)委托行為是單方法律行為；（2）授權(quán)委托書是對外文件；（3）委托合同往往是授權(quán)委托行為的基礎(chǔ)法律關(guān)系；（4）公法代理時(shí)，簽訂委托合同的主體是單位，但被授權(quán)的代理人一定是自然人（如律師和專利代理人）。（5）授權(quán)委托行為往往具有人身信賴的關(guān)系。民法52、如何理解授權(quán)委托行為57民法53、委托代理的終止1、代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托3、代理人死亡；4、代理人喪失民事行為能力 。5、作為被代理人或者代理人的法人終止民法通則第69條58 1、委托書授權(quán)不明：被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任2、沒有代理權(quán)和越權(quán)代理：被代理人事后追認(rèn)時(shí)，具有法律效力；3、第三人明知沒有

32、代理權(quán)或越權(quán)的：第三人和行為人承擔(dān)連帶責(zé)任；4、代理人和第三人串通的：代理人和第三人承擔(dān)連帶責(zé)任；（民法通則第65條和第66條）民法54、不當(dāng)代理的法律后果59 1、概念：是指行為人因其行為或物件致他人損害的事實(shí)發(fā)生以后，應(yīng)依何種標(biāo)準(zhǔn)使其承擔(dān)民事賠償責(zé)任的問題。 2、歸責(zé)的形式（1）過錯(cuò)責(zé)任原則（包括推定過錯(cuò)責(zé)任） “公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”（民法通則第106條）。 （3）無過錯(cuò)責(zé)任原則（法律有規(guī)定的情況） “沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”（民法通則第106條）（4）公平責(zé)任原則 “當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯(cuò)

33、的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任”（民法通則第132條）民法55、民事賠償責(zé)任的歸責(zé)原則60 1、無過錯(cuò)責(zé)任條款列舉（1）民法通則第123條：“從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任”。 （2）民法通則127條：“飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”2、推定過錯(cuò)責(zé)任條款列舉（1）民法通則126條：“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自

34、己沒有過錯(cuò)的除外”。民法56、無過錯(cuò)和推定過錯(cuò)的條款61 （廣義的民事責(zé)任）（民法通則）（1）停止侵害（2）排除妨礙（3）消除危險(xiǎn)（4）返還財(cái)產(chǎn)（5）恢復(fù)原狀（6）修理、重作、更換（7）賠償損失（8）支付違約金（9）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)（10）賠禮道歉（道德責(zé)任法律化）必要時(shí)承擔(dān)罰款、拘留等行政和民事責(zé)任民法57、承擔(dān)民事責(zé)任的方式62 （狹義的民事責(zé)任）要件：1、損害事實(shí)2、行為違法3、損害事實(shí)與行為之間有因果關(guān)系4、過錯(cuò)（過失和故意）侵權(quán)責(zé)任法第2條規(guī)定，適用范圍包括“著作、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)”。第6條規(guī)定：“行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”。民法58、民事賠償責(zé)任的構(gòu)成要件63

35、 1、概念：受責(zé)難的心理狀態(tài)（主觀和客觀標(biāo)準(zhǔn)）2、外延：包括故意和過失（1）故意：明知自己的行為會(huì)產(chǎn)生危害他人的后果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生（直接和間接故意）（2）過失：疏忽大意的過失：應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的結(jié)果，由于疏忽大意而沒有預(yù)見；輕信過失：已經(jīng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的后果，但輕信能夠避免。 民法59、怎樣理解過錯(cuò)64民法直接故意和間接故意圖示李四張三執(zhí)手槍意圖打李四，距離50米，但王五站在李四旁，張三對李四是直接故意，對王五是間接故意。王五張三65 1、概念：不可抗力，是指“不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況”。（通則153條）2、不可抗力事由的構(gòu)成（1

36、）客觀方面：A、不能預(yù)見；B、或者雖然可以預(yù)見但不可避免及克服。（2）主觀方面：主觀努力損失也不可避免是否構(gòu)成不可抗拒的事由只能具體情況而論民法60、怎樣理解不可抗力66 1、概念：為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的正當(dāng)防衛(wèi)行為。 2、構(gòu)成要件：（1）必須是針對不法侵害行為；（2）必須是針對正在進(jìn)行的侵害；（主觀想象的、已經(jīng)完成的、尚未進(jìn)行均不能認(rèn)為是正在進(jìn)行的）（3）必須是針對侵害人進(jìn)行；（4）不能超過必要的限度民法61、怎樣理解正當(dāng)防衛(wèi)67 1、概念：是指行為人在遇到某種危險(xiǎn)的情況下，為了防止公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)益遭受損害，不得已而

37、采取的侵犯法律所保護(hù)的公共利益或者他人利益的行為。 2、構(gòu)成要件：（1）必須是公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)益遭受損害；（2）必須是正在發(fā)生的危險(xiǎn)；（主觀想象的、已經(jīng)完成的、尚未進(jìn)行均不能認(rèn)為是正在進(jìn)行的）（3）必須是在沒有其他辦法可行的情況下；（4）不能超過必要的限度。民法62、怎樣理解緊急避險(xiǎn)68 1、概念：向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的時(shí)間期限（消滅時(shí)效，體現(xiàn)為抗辯權(quán)）2、特征：（1）從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日算（2）從權(quán)利被侵害超過20年的不予保護(hù)（3）最后6個(gè)月內(nèi)如果發(fā)生不可抗力或者其他障礙，可以中止（訴訟時(shí)效的中止）3、種類：（1）一般訴訟時(shí)效（2）特殊訴訟時(shí)效時(shí)效口訣（

38、一傷未租寄，兩年有效期；三環(huán)被污染，四年兩國際；五年人壽險(xiǎn)，二十殊可延。 身體受到傷害要求賠償?shù)模怀鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或者拒付租金的；寄存財(cái)物被丟失或者損毀的）。民法63、怎樣理解訴訟時(shí)效69 1、概念：“在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 ”（民法149條）。2、特點(diǎn)：（1）中止訴訟時(shí)效的事由必須為不可抗力或其他障礙不能行使請求權(quán)的事件；（2）發(fā)生訴訟時(shí)效中止的事由必須發(fā)生在訴訟時(shí)效最后六個(gè)月內(nèi)。（3）原因消除后繼續(xù)計(jì)算（以原剩時(shí)間為準(zhǔn)）。6個(gè)月障礙消除日原剩時(shí)間民法64、訴訟時(shí)

39、效的中止70 1、概念：“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算?！保穹ㄍ▌t第140條）2、特點(diǎn)：（1）在訴訟時(shí)效期間，但不得超過絕對時(shí)效20年；（2）必須是權(quán)利人向?qū)Ψ阶鞒隽酥鲝垯?quán)利的表示，或者對方作出了同意履行義務(wù)的表示；（如停止侵權(quán)通知）（3）中斷不同于中止，中止是繼續(xù)計(jì)算。中斷是從“頭開始”。（4）可撤銷合同的撤銷期不適用時(shí)效中斷。（除斥期間不中斷，撤銷權(quán)為形成權(quán)）3、中止和中斷的不同：時(shí)間、事由、效力不同2年2年民法65、訴訟時(shí)效的中斷71 1、目的：（1）促使權(quán)利人行使權(quán)利； （2）維護(hù)既定法律秩序的穩(wěn)定 （3）避免了年代久

40、遠(yuǎn)的舉證困難。2、效力：（1）喪失的是訴訟上的勝訴權(quán)；（2）權(quán)利人仍有權(quán)向義務(wù)人請求履行義務(wù)；（3）義務(wù)人如履行了義務(wù)，有合法的效力；（4）屬于民法中的“消滅時(shí)效”（相對“取得時(shí)效”）。民法66、訴訟時(shí)效制度的目的和效力72 1、和國內(nèi)法相沖突時(shí)，優(yōu)先適用國際條約或雙邊協(xié)定。2、涉及不動(dòng)產(chǎn)時(shí)適用不動(dòng)產(chǎn)地法（如房屋的繼承，適用房屋所在地國家法）。3、涉外合同當(dāng)事人可以選擇法律，法律另有規(guī)定的除外。4、侵權(quán)糾紛適用侵權(quán)行為地法律。5、中國人和外國人結(jié)婚適用登記地法（改為適用共同經(jīng)常居住地法，共同國藉國法，沒有共同國藉國時(shí)，適用婚姻締結(jié)地法律）離婚適用法院所在地法。（改為協(xié)議離婚可以選擇，訴訟離婚適

41、用法院地法）6、遺產(chǎn)繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡地法，不動(dòng)產(chǎn)適用所在地法。民法67、涉外民事法律的適用73 1、合同法屬性：調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律：（1）私法；（2）財(cái)產(chǎn)法；（3）交易法；（4）自治法。2、合同的概念：平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。3、合同的形式（1）書面形式（2）口頭形式（3）其他形式涉及身份關(guān)系的協(xié)議不適用合同法民法68、合同的概念和形式74 1、典型合同與非典型合同（有名和無名）2、雙務(wù)合同與單務(wù)合同3、有償合同與無償合同4、諾成性合同與實(shí)踐性合同5、要式合同與不要式合同6、一時(shí)性合同與繼續(xù)性合同7、主合同與從合同8、束己合同與涉他合同民法69

42、、合同的分類75 1、要約概念：是希望和他人訂立合同的意思表示。2、要約效力：一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。3、要約生效的時(shí)間：到達(dá)受要約人時(shí)生效4、要約的失效：（1）拒絕要求的通知到達(dá)要約人；（2）要約人提前撤回要約；（3）承諾期屆滿；（4）受要約人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更。民法70、怎樣理解“要約”76 1、承諾概念：受要約人同意要約的意思表示2、承諾的效力：要約一經(jīng)受要約人承諾，合同即成立。3、承諾生效的時(shí)間：到達(dá)要約人時(shí)生效，或者依交易習(xí)慣生效。4、承諾的失效：（1）承諾人提前撤回承諾的；（2）承諾人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的。民法71、怎樣理解“承諾”771、概念：

43、要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。（合同法15條）2、效力：要約邀請不具有法律約束力，不是合同的組成要件。要約邀請相當(dāng)于專利法中的“許諾銷售”。雖然不構(gòu)成合同法上成立的要件，但仍屬于專利法意義上的侵權(quán)行為。民法72、怎樣理解“要約邀請”78要約和承諾事例自由市場老板客戶衣服討價(jià)還價(jià)交付衣服和金錢1、問價(jià)是要約邀請，回價(jià)是要約2、砍價(jià)是新要約，老板回價(jià)是新要約3、衣服交付前，風(fēng)險(xiǎn)老板承擔(dān)。交付后，客戶承擔(dān)4、合同無效后，雙方返還民法79 1、合同的成立：是指對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生的不得

44、撤回要約或者承諾的法律效力（并不一定意味著合同內(nèi)容的生效。如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，在簽訂時(shí)成立，登記時(shí)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移）。2、合同成立的時(shí)間：簽字蓋章時(shí)成立。3、合同成立的地點(diǎn)：承諾生效地點(diǎn)（收件人主營業(yè)地點(diǎn)）4、最高法院2009年的司法解釋：成立后未登記可以判決強(qiáng)制登記73、怎樣理解合同的成立民法80 1、通常情況下，合同成立時(shí)即生效。（如一手交錢一手交貨的買賣合同）2、規(guī)定登記為生效要件的情況下，登記后生效（如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等）3、附條件或附期限的合同，條件或者期限成就后生效。4、涉及所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)，合同生效后，債權(quán)人轉(zhuǎn)為物權(quán)人5、有強(qiáng)制內(nèi)容時(shí)可強(qiáng)制執(zhí)行 74、怎樣理解合同的生效民法81 1、格式合

45、同條款：是當(dāng)事人為了重復(fù)使用預(yù)先擬定、并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。2、格式合同條款的效力：（1）提供條款一方加重對方責(zé)任、排除對方權(quán)利的，無效。（2）對格式條款發(fā)生爭議時(shí)，有兩種解釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)按有利于對方進(jìn)行解釋；（3）有非格式條款的，非格式優(yōu)先。75、格式合同條款的效力民法82 無效合同（合同法第52條）1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會(huì)公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同中的解決爭議的條款仍有效。合同法規(guī)定與民法通則不一致時(shí)，涉及合同的問題從合同法。76、什么是無效合同民法

46、83 1、可撤銷合同的構(gòu)成（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，2、撤銷程序（1）受損害人可以提出撤銷（2）必須向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出請求（3）期限為得知之日起一年，不中斷期限（最高對民法通則解釋是超過成立一年不保護(hù)）77、什么是可撤銷合同民法84 1、產(chǎn)生的原因不同2、撤銷權(quán)奉行私法自治（撤銷權(quán)可以放棄、撤銷的合同可以變更為有效合同）3、無效合同公權(quán)力可以干預(yù)4、無效合同分為絕對和相對無效5、撤銷期限是一年，而合同無效訴訟時(shí)效為兩年，侵害公共利益的無期限。78、可撤銷與無效合同的區(qū)別民法85 1

47、、同時(shí)履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的，沒有先后順序，應(yīng)同時(shí)履行； （合同法第66條）2、不安履行抗辯權(quán)：指先履行合同的一方當(dāng)事人因?qū)Ψ疆?dāng)事人欠缺履行債務(wù)的能力或者信用，拒絕履行合同的權(quán)利。 （合同法第68條） 79、合同的履行民法86 1、合同內(nèi)容的變更：經(jīng)協(xié)商一致的，可以變更合同。2、合同主體的變更：（1）債權(quán)人的變更，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人（2）債務(wù)人的變更，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人許可（3）債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯權(quán)，可以對新債權(quán)人行使；（如原債權(quán)人支付的貨物有問題，可以向新債權(quán)人交涉）80、合同的變更民法87 1、抵銷：當(dāng)事人互為債務(wù)，且標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同可以抵銷，但要通知對方。2、提存：由于債權(quán)人的原因，

48、債務(wù)人無法履行債務(wù)的。經(jīng)公證機(jī)關(guān)或者法院裁定，交有關(guān)機(jī)關(guān)保管，視為履行債務(wù)。（如債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)）3、混同：債權(quán)債務(wù)同歸于一人。81、合同的抵銷、提存和混同民法88“提存”事例圖示甲公司公共倉庫乙公司甲公司按時(shí)將貨運(yùn)到乙公司，但乙公司庫房已經(jīng)滿不能接收甲公司將貨運(yùn)到公共倉庫，并公證，視為付。民法89 1、一方違約造成他方損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約造成的損失。2、可以約定違約金和其他損失額的計(jì)算方法；3、支付定金的，給付定金一方違約的，無權(quán)要求返還定金。相反，另一方要加倍返還定金。4、定金和違約金不能同時(shí)要求5、不可抗力可以構(gòu)成免責(zé)事由6、由于第三方的原因造成違約的，違約一方應(yīng)當(dāng)先

49、行承擔(dān)責(zé)任，再向第三方追償。7、違約和侵權(quán)賠償可能發(fā)生法律適用競合 82、合同的違約責(zé)任民法90 1、概念：買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。 2、主要特點(diǎn)：（1）合同的類型：是雙務(wù)、有償合同（2）主要權(quán)利義務(wù)：出買人交付標(biāo)的物，買受人支付價(jià)款（3）所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間：所有權(quán)自交付標(biāo)的物發(fā)生轉(zhuǎn)移，但法律或雙方另有規(guī)定或約定時(shí)除外。（4）風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)：以所有權(quán)轉(zhuǎn)移為準(zhǔn)，但法律或雙方另有規(guī)定或約定除外。（5）權(quán)利暇疵擔(dān)保：出買人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物不被第三人追奪，但法律另有規(guī)定時(shí)除外。 83、怎樣理解買賣合同民法91 1、概念：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)

50、的合同。 2、主要特點(diǎn)：（1）受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。 （2）委托可以產(chǎn)生代理法律關(guān)系（3）受托人可以是自然人，也可以是法人（4）委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。 （5）委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除委托合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。84、怎樣理解委托合同民法921、概念：贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同2、構(gòu)成：（1）雙方法律行為（2）實(shí)踐性法律行為（要物法律行為）（3）但經(jīng)公證或者公

51、益性捐款則為諾成性（4）贈(zèng)與可以附義務(wù)，受贈(zèng)人應(yīng)履行義務(wù)（5）受贈(zèng)人侵害贈(zèng)與人的，可一年內(nèi)撤銷（6）贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈(zèng)與義務(wù)。85、怎樣理解贈(zèng)與合同民法93 1、概念：技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢、或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利義務(wù)的合同。2、特點(diǎn)：（1）廣義的技術(shù)：包括專利和非專利技術(shù)（2）廣義的轉(zhuǎn)讓：包括所有權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可（3）客體包括服務(wù)等86、怎樣理解技術(shù)合同民法94 1、技術(shù)發(fā)開合同：指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。（包括合作發(fā)開和委托開發(fā))2、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：包括專利申請權(quán)、

52、權(quán)利權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可合同3、技術(shù)咨詢合同：對特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測。專題技術(shù)調(diào)查、分析評價(jià)報(bào)告等合同。4、技術(shù)服務(wù)合同：指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。 87、技術(shù)合同的種類民法95 1、范圍：公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。2、特點(diǎn)：（1）屬于廣義的民事法律關(guān)系（2）包括婚姻、收養(yǎng)、繼承法律關(guān)系（3）間接包括勞動(dòng)法律關(guān)系（不得直接起訴）（4）包括一些非訴案件（選民資格、宣告失蹤和死亡、督促程序和公示催告程序涉及債務(wù)票據(jù)等）民訴法88、民事訴訟的受案范圍96民訴法89、民事訴訟法律關(guān)

53、系圖示人民法院訴訟主體民事訴訟法律關(guān)系主體訴訟參與人當(dāng)事人（原被告或第三人）訴訟參加人當(dāng)事人（原被告或第三人）訴訟代理人其他訴訟參加人證人鑒定人勘驗(yàn)人翻譯人等97 1、基本制度（1）合議制度（2）回避制度（3）兩審終審制度（四級）（4）公開審判制度2、基本原則 （1）獨(dú)立審判原則（2）同等和對等原則（針對外國人）（3）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則（4）辯論原則（5）處分原則民訴法90、民事訴訟基本制度和原則98 1、法院設(shè)置：（1）全國分為四級法院（2）和行政區(qū)劃相對應(yīng)（直轄市的中院除外）（3）法院的人財(cái)物均由本級政府主管（4）設(shè)有軍事、鐵路、海事專門法院2、兩審終審制最高法院高級法院高級法院中級法

54、院中級法院中級法院基層法院基層法院基層法院基層法院民訴法91、我國法院的設(shè)置和審級省部級地區(qū)級區(qū)縣級四級二審99 1、法院設(shè)置：（1）基本上屬于三級三審（2）和行政區(qū)劃不對應(yīng)（3）簡易法院獨(dú)任制2、禁設(shè)專門法院最高法院高等法院8支部6個(gè)地方法院50簡易法院438支部201家庭法院50支部21民訴法日本法院設(shè)置和審級三級三審100 概念：是指上下級法院受理第一審民事案件的分工1、基層法院：管轄第一審民事案件，但“本法”另有規(guī)定的除外；2、中級法院：（1）重大涉外案件；（2）本轄區(qū)有重大影響的案件；（3）最高法院確定由中級法院管轄的案件。3、高級法院：本轄區(qū)在重大影響的案件；4、最高法院：（1）在

55、全國有重大影響的案件；（2）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其審理的案件。民訴法92、民事訴訟的級別管轄101 概念：是指同級法院在本轄區(qū)內(nèi)對第一審民事案件的管轄分工。1、一般地域管轄：被告住所地或經(jīng)常居住地法院管轄（原告就被告）2、特殊地域管轄：合同、侵權(quán)、保險(xiǎn)、事故、海難等糾紛3、專屬管轄：不動(dòng)產(chǎn)、繼承、港口作業(yè)糾紛4、協(xié)議管轄：（約定管轄和合意管轄）由合同當(dāng)事人按約定辦5、移送管轄民訴法93、民事訴訟的地域管轄102 1、獨(dú)任制 限于區(qū)縣法院一審中的簡易程序2、合議制 一審中可以有陪審員 二審必須合議制，并且只能由審判員參加 合議制不等于開庭 發(fā)回重審的另行組成合議庭 再審的，另行組成合議庭3、審判委員會(huì)民訴

56、法94、民事訴訟的審判組織103 1、原告人構(gòu)成要件（當(dāng)事人構(gòu)成要件）：（1）糾紛的主體或有利害關(guān)系（2）以自己的名義參加訴訟（3）受法院裁判約束2、“實(shí)體當(dāng)事人”和“程序當(dāng)事人”程序當(dāng)事人是啟動(dòng)訴訟時(shí)的原、被告，但可能是不適格的當(dāng)事人。 民訴法95、民事訴訟的原告人104 1、概念：當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的（普通的共同訴訟是基于訴訟經(jīng)濟(jì)的目的）。2、構(gòu)成要件：（1）當(dāng)事人一方或雙方為二人以上（2）訴訟標(biāo)的為同一種類（如分別債務(wù)）（3）法院認(rèn)為可以合并審理（4）當(dāng)事人同意 民訴法96、普通的共同訴訟105 1、概念：指當(dāng)事人一

57、方或者雙方是二人以上，訴訟標(biāo)的是共同的，而成為不可分之訴，法院必須合并一案審理。 2、構(gòu)成要件：（1）一方或雙方為二人以上（2）訴訟標(biāo)的是共同的（如共有財(cái)產(chǎn)的析產(chǎn)）（3）當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系只能在一個(gè)訴訟中解決（4）追加的原告可以棄權(quán)，追加的被告可拘傳或缺席判決3、發(fā)生的情況：共有財(cái)產(chǎn)分割、共同侵權(quán)賠償、合伙糾紛、共同共有時(shí)的債務(wù)糾紛。學(xué)術(shù)上的觀點(diǎn)：固有的和類似的必要共同訴訟（連帶債務(wù)時(shí)為類似的必要共同訴訟）民訴法97、必要的共同訴訟1061、無行為能力人以其監(jiān)護(hù)人為法定代理人2、可以委托一至二人作為訴訟代理人3、訴訟代理人必須為自然人4、訴訟代理人必須具有行為能力，且未被剝奪政治權(quán)利5、

58、授權(quán)委托書為單方法律行為6、非律師代理不得作為職業(yè)且收費(fèi)7、訴訟代理人有權(quán)調(diào)查取證和查閱案卷8、來自國外的授權(quán)委托書需要公證、認(rèn)證9、代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須特別授權(quán)。98、民事訴訟的代理人民訴法107 1、概念：是指對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，認(rèn)為具有獨(dú)立的請求權(quán)，或者雖然沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件的審理結(jié)果與其具有法律上的利害關(guān)系，因而參加到已經(jīng)開始的訴訟中的人2、特征：（1）必須他人訴訟正在進(jìn)行（2）對訴訟標(biāo)的或者有請求權(quán)或者有利益（3）以自己的名稱參加訴訟，并為維護(hù)自己的利益民訴法99、民事訴訟第三人108 1、概念：指對當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請求權(quán)

59、而參加訴訟的人。2、特征：（1）對訴訟標(biāo)的有獨(dú)立或部分獨(dú)立的請求權(quán)（2）以原被告為共同被告（3）所參加的訴訟正在進(jìn)行（4）有上訴權(quán)民訴法100、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人109 1、概念：指對原被告爭議的標(biāo)的沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但案件處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系。2、特征：（1）沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件結(jié)果有利害關(guān)系（如甲與乙爭訴某物的歸屬，但該物在丙處，丙為第三人）（2）參加到已經(jīng)開始的訴訟（3）必須提出書面申請，或被法院追加（4）沒有上訴權(quán)（判決承擔(dān)責(zé)任時(shí)有上訴權(quán)）民訴法101、無獨(dú)立請求權(quán)的第三人110 1、概念： 訴是指當(dāng)事人向法院提出的保護(hù)其實(shí)體權(quán)益或確認(rèn)、變更、消滅法律關(guān)系的請求。（包

60、括訴訟客體、訴訟理由和訴訟請求三要素）2、類別（1）確認(rèn)之訴：請求確認(rèn)是否存在某種法律關(guān)系的訴訟（如繼承權(quán)確認(rèn)之訴）（專利申請權(quán)確認(rèn)之訴）（積極和消極的確認(rèn)之訴，如確認(rèn)不侵權(quán)為消極的確認(rèn)之訴）（2）給付訴訟：請求法院判令履行一定民事義務(wù)的訴訟。（特定物、非特定物、行為）（專利侵權(quán)賠償為非特定物給付之訴）（3）變更之訴：請求變更現(xiàn)存的法律關(guān)系（如離婚、解除合同等） 民訴法102、訴和訴的種類111 1、概念：即群體性訴訟制度，一方或雙方人數(shù)眾多，為達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的，視一人或數(shù)人起訴為整個(gè)群體起訴，法院對群體訴訟所作判決效力及于群體中的每個(gè)人（分為人數(shù)確定和不確定兩種類型）。2、要件：（1）當(dāng)事