證據(jù)基本知識和工商執(zhí)法辦案若干注意問題.課件(PPT 154頁)

1、證據(jù)的基本知識和工商執(zhí)法辦案若干注意問題 2016年10月第1頁，共154頁。前言：一、河南省行政執(zhí)法條例是在實施近22年的河南省行政機關執(zhí)法條例基礎上進行修改的，并倡導“服務型執(zhí)法” ，自2016年6月1日起施行 。 1993年12月21日河南省第八屆人民代表大會常務委員會第五次會議通過的河南省行政機關執(zhí)法條例同時廢止。條例共四十八條，主要對行政執(zhí)法機關、行政執(zhí)法人員、行政執(zhí)法程序、行政執(zhí)法監(jiān)督、責任追究等內(nèi)容作了規(guī)定。第2頁，共154頁。二、自2015年5月1日起施行的新修正的行政訴訟法，對行政行為的審查在堅持合法性審查原則的基礎上，進一步加大了對行政行為合理性審查的力度，將原來的合理審查

2、范圍由“行政處罰顯失公正”擴大到了對所有行政行為的“明顯不當”。行政處罰顯失公正，僅限于對行政處罰行為合理性的審查，即行政機關違法行為實施行政處罰時要做到同案同罰，不能顯失公正，顯失公正的，司法機關可以變更。對行政行為是否明顯不當?shù)膶彶?，是對行政行為本身合理性的審查，也就是說行政機關做出的一切行政行為不僅要合法，而且也不能明顯不當。否則，司法機關就可以變更行政機關做出的行政行為。第3頁，共154頁。司法機關對行政行為合理性審范圍的擴大給今后行政執(zhí)法辦案提出了新的要求，就是在作出行政行為時不僅要合法，而且也要合理，不能存在明顯不當?shù)膯栴}。尤其是在作出行政行為的過程中，行使了法律賦予的自由裁量權的

3、時候。為了在行使裁量權時不發(fā)生明顯不當?shù)膯栴}，我們必須在行政處罰文書中引用裁量標準，建立健全案件合議制度，規(guī)范自由裁量行為。第4頁，共154頁。為此，我們新單位組建后的今天，在加大執(zhí)法力度同時迫切需要規(guī)范執(zhí)法行為。執(zhí)法辦案說簡單點兒實際就是如何規(guī)范調(diào)查取證等行政執(zhí)法行為和依法作出恰當處理的過程。在執(zhí)法辦案中，證據(jù)的依法收集、固定尤為重要，在這里就與各位同事共同學習一下關于行政執(zhí)法證據(jù)的有關知識以及工商執(zhí)法辦案若干常用知識點。（因為食品藥品方面有專一學習，這里執(zhí)法辦案的知識主要以工商行政管理方面的法律法規(guī)為主。請各位同事諒解?。┑?頁，共154頁。提綱：關于證據(jù)的若干問題一、行政證據(jù)概述二、行政

4、證據(jù)的收集、審查判斷三、證明標準、證據(jù)規(guī)則工商行政管理執(zhí)法辦案若干注意問題第6頁，共154頁。關于證據(jù)的若干問題第7頁，共154頁。一、行政證據(jù)概述行政證據(jù)是指經(jīng)過查證屬實可以作為定案根據(jù)的，具有法定形式和來源的，證明行政案件事實的材料。雖然有的證據(jù)都對案件事實有一定的證明作用，但不符合采用標準的證據(jù)，即不具有證據(jù)力的證據(jù)，即使是客觀真實的，也不能在行政處罰中被采用。證據(jù)力：證據(jù)可以被用來證明案件事實的資格和條件。 （“可采性”形式要件）證明力：證據(jù)所具有的內(nèi)在事實對案件事實的證明價值和證明作用。（“可靠性”實質(zhì)要件） 第8頁，共154頁。（一）行政證據(jù)（定案）的屬性1、證據(jù)的關聯(lián)性從以下方面

5、審核證據(jù)的關聯(lián)性 （1）證據(jù)與案件待證事實是否存在客觀聯(lián)系。 （2）證據(jù)與案件待證事實存在什么樣的聯(lián)系。第9頁，共154頁。2、合法性（程序性要求）（1）證據(jù)收集、固定、提交的主體合法 。 （2）證據(jù)的種類以及結構形式合法。（3）證據(jù)的收集、運用的程序與來源合法。第10頁，共154頁。3、證據(jù)的客觀性證據(jù)的客觀性指的是證據(jù)事實是案件事實在不同層面不同角度不同階段不同形式上的反映，不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移而存在的事實。行政執(zhí)法也是通過證據(jù)把客觀真實表現(xiàn)法律真實的過程。 第11頁，共154頁。注意問題：（1）不能把個人主觀的判斷、想象、假設、推理、臆斷、虛構等作為定案的證據(jù)適用 。（2）違法產(chǎn)品的

6、貨值金額、違法所得或非法收入的計算不能籠統(tǒng)的計算，不能僅聽相對人陳述的價格和數(shù)量以及交稅情況，要有充分的證據(jù)并予以計算。 （3）證據(jù)必須有正確的來源 ?！白C據(jù)的法律性決定了證據(jù)的許可性，只有符合了法律的要求，取得了法定的形式，為法律所許可的與案件相聯(lián)系的客觀事實，才能作為證據(jù)使用，才能作為定案的根據(jù)”第12頁，共154頁。證據(jù)的種類辦案人員應當依法收集與案件有關的證據(jù)。行政執(zhí)法證據(jù)包括：(一)書證;(二)物證;(三)視聽資料;(四)電子數(shù)據(jù);(五)證人證言;(六)當事人的陳述;(七)鑒定意見;(八)勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。河南省行政執(zhí)法條例第二十五條中華人民共和國行政訴訟法第三十三條 第13頁，共

7、154頁。調(diào)查取證調(diào)查取證權和當事人權利義務的告知 1、首次向案件當事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應當告知其有申請辦案人員回避的權利。 2、向有關單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)時，應當告知其有如實提供證據(jù)的義務。 采取的調(diào)查取證的方式：詢問當事人及證明人、要求當事人及證明人提供相關證據(jù)材料、現(xiàn)場勘驗、檢查、鑒定等；在法定情況下還可以采取先行登記保存以及查封扣押等措施。第14頁，共154頁。調(diào)查取證五要素何人：違法主體何時：違法行為在時間上的發(fā)生、變化和終止的動態(tài)過程。（時效）何地：違法活動的地點（管轄）何事：違法行為事實，性質(zhì)事實、手段事實和情節(jié)事實何果：違法行為的結果事實 第15頁，共154頁。表明身份制

8、度以工商執(zhí)法來說：辦案人員調(diào)查案件，不得少于兩人。辦案人員調(diào)查取證時，一般應當著工商行政管理制服，并出示中華人民共和國工商行政管理行政執(zhí)法證。 第16頁，共154頁。二、證據(jù)收集、審查判斷 證據(jù)收集指行政機關運用法律許可的方法和手段，發(fā)現(xiàn)、采集、提取、固定用來證明公民、法人或其他組織行政違法并應受行政處罰的證據(jù)的活動。審查判斷是合法有效證據(jù)篩選能力。 第17頁，共154頁。（一）證據(jù)收集的范圍 1、有關能證明涉嫌行政違法行為主體情況的證據(jù)材料2、有關能證明行政違法行為存在，違法行為情節(jié)輕重的證據(jù)材料3、有關能證明行政違法行為不存在，違法行為情節(jié)輕微的證據(jù)材料；4、和行政案件處理有關的其他證據(jù)材

9、料。 第18頁，共154頁。（二）證據(jù)收集的方法1、詢問2、調(diào)取3、鑒定4、檢查5、拍照、錄音、錄像6、勘驗7、抽樣取證第19頁，共154頁。（三）收集各種證據(jù)應當注意的問題 (1)依照法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋的要求收集證據(jù)。(2)收集證據(jù)應當主動、及時。(3)收集證據(jù)應當客觀、全面。(4)收集證據(jù)應當深入、細致。 (5)收集證據(jù)應當充分運用現(xiàn)代科學技術手段。 (6)收集證據(jù)應當注意保密。第20頁，共154頁。1.1現(xiàn)場檢查筆錄的收集方法 對有違法嫌疑的物品或者場所進行檢查時，應當有當事人或者第三人在場，并制作現(xiàn)場筆錄，載明時間、地點、事件等內(nèi)容，由辦案人員、當事人、第三人簽名或者蓋章。必要

10、時，可以采取拍照、錄像等方式記錄現(xiàn)場情況。 -行政處罰程序規(guī)定第二十九條第21頁，共154頁。1.2現(xiàn)場檢查注意問題1、現(xiàn)場檢查的范圍限于有違法嫌疑的物品或場所。2、現(xiàn)場檢查時應有當事人或第三人在場。 3、應由具有執(zhí)法資格的辦案人員當場制作。4、記載的內(nèi)容應當客觀、真實。提醒：（河南省行政處罰案卷評查標準規(guī)定行政執(zhí)法人員執(zhí)法證復印件需要附卷） 第22頁，共154頁。1.3當事人拒絕簽名的情況如果當事人拒絕簽名的，只需在筆錄中注明，并不影響現(xiàn)場筆錄的效力。這是因為，法律對行政機關現(xiàn)場筆錄的基本要求是時間、地點和具體情形，而不必須有當事人的簽名和其他證人的簽名。形式合法的現(xiàn)場筆錄可以作為定案的依據(jù)

11、。 “現(xiàn)場筆錄，應當載明時間地點和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因?！?-行政訴訟證據(jù)規(guī)定第十五條第23頁，共154頁。2.1 詢問筆錄的收集方法 辦案人員可以詢問當事人及證明人。詢問應當個別進行。詢問應當制作筆錄，詢問筆錄應當交被詢問人核對；對閱讀有困難的，應當向其宣讀。筆錄如有差錯、遺漏，許其更正或者補充。涂改部分應當由被詢問人簽名、蓋章或者以其他方式確認。經(jīng)核對無誤后，由被詢問人在筆錄上逐頁簽名、蓋章或者以其他方式確認。辦案人員亦應當在筆錄上簽名。 第24頁，共154頁。2.2 制作詢問筆錄應注意的問題 一、客觀、如實地記錄詢問過程和詢問內(nèi)

12、容。包括表明身份、告知權利義務、當事人申請回避、辦案人員提出的問題、被詢問人的陳述內(nèi)容等情況。 二、詢問筆錄應當交被詢問人核對。三是詢問筆錄應經(jīng)被詢問人和辦案人員簽字、蓋章或其他方式確認。（應注明“詢問筆錄上述內(nèi)容，記錄屬實”字樣，如被詢問人拒絕簽字的，應由兩名執(zhí)法人員在筆錄中注明拒絕的理由。） 第25頁，共154頁。制作詢問筆錄常見的問題首部填寫不齊全。 前后不一致。 調(diào)查（詢問）筆錄的內(nèi)容沒有全面反映。 當事人簽字情況不規(guī)范。 第26頁，共154頁。3.物證的收集注意問題 執(zhí)法主體應保持物證的原物，原物保存確有困難的，可以制作原物的復制件（但需證明與原物無誤）或者照片、錄象等，是種類物時保

13、存其中的一部分。同時為了質(zhì)證需要，物證上能簽名的則須相對人簽名，不能簽名的則須有其他佐證。 第27頁，共154頁。 4.1書證的收集方法書證是指能夠根據(jù)其表達的思想和記載的內(nèi)容查明案件真實情況的一切物品。包括：程序性文書（行政處罰中不僅要證明相對人違法還要證明執(zhí)法主體的合法，程序性文書就是這方面最重要的證據(jù)）；相對人的營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營許可證，認證證書，委托書等；相對人提供的檢驗報告，帳冊，標簽，價格表等。制作書證的內(nèi)容和形式有：執(zhí)法證件的亮明，執(zhí)法人員的人數(shù)，來由，目的等的記載，通知書和告知書等的送達，調(diào)查筆錄的制作等等。第28頁，共154頁。4.2收集書證注意的問題復制的和行政相對人提供的需與

14、原件核對無誤并簽字予以確認，并注明時間和出處；每一頁書證應當有執(zhí)法人員、相對人、制作者的簽名或蓋章，并且表明是不是真實意思的表示；涂改處蓋有手印。第29頁，共154頁。5.1視聽資料是采用現(xiàn)代技術手段，將可以重現(xiàn)案件原始聲響 形象的錄音錄象資料，用來作為證明案件真實情況的資料。主要包括：錄音資料；錄象資料等第30頁，共154頁。5.2視聽資料收集方法1、保存有關資料的原始載體，注明制作方法、時間、制作人和證明對象等,聲音資料應當附有該聲音內(nèi)容的文字記錄；2、有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件。存有疑點的視聽資料，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。所以

15、在錄制視聽資料時一定要注意掌握相應的技巧，同時就視聽資料的真實性盡量搜集相關聯(lián)的證據(jù)予以佐證。 第31頁，共154頁。6.1電子數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質(zhì)中的信息。存儲在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。關于適用的解釋第一百一十六條中華人民共和國電子簽名法承認了數(shù)據(jù)電文中的電子簽名具有法律效力。該法規(guī)定：數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。通常情況下認為是儲存于電子計算機的有關資料及其他科技設備提供的信息，包括電子計算機儲存資料如電子郵件、加油機電

16、路板等。第32頁，共154頁。手機短信、電子郵件、網(wǎng)絡聊天證據(jù)的收集，現(xiàn)在尚無規(guī)范操作指導，但收集方法原則上應該滿足證據(jù)基本要求。保證電子數(shù)據(jù)的證據(jù)力：技術手段的科學性、檢查人員操作的可再現(xiàn)特性。電子數(shù)據(jù)的證明力：滿足證據(jù)三性 合法、客觀、關聯(lián)以及非法電子證據(jù)排除。第33頁，共154頁。6.2電子證據(jù)固定行政執(zhí)法常用的固定電子證據(jù)的方式主要有：截屏、打印、拍照、拷貝、公正等幾種方式，并通常需要結合采用。公證：在條件允許的情況下，由公證機關對電子證據(jù)的采集進行固定、公正是最為妥善的方式，特別對于來源于互聯(lián)網(wǎng)、遠程服務器等隨時可能修改、滅失的證據(jù)。截屏和打?。簩ffice文檔、Web網(wǎng)頁、圖像等

17、證據(jù)，可以在檢查現(xiàn)場通過截屏、打印的方式進行取證，并按照提取書證的方法予以保管、固定?？截悾簩τ跀?shù)據(jù)量比較龐雜，需要進行檢索、分析才確定相關證據(jù)信息的，或信息量較大的，可以采用拷貝方式取證，將計算機文件拷貝到光盤、存儲設備中，然后進行證據(jù)收集。拍照、攝像：一方面，對視聽資料可以采用拍照、攝像的方法進行證據(jù)的提取和固定。另一方面，在計算機取證的全程進行拍照、攝像，可以固定計算機證據(jù)的來源、取證過程等，保證證據(jù)的合法性、可靠性。制作執(zhí)法文書。無論采取那種取證方式，在固定證據(jù)后，應當現(xiàn)場制作現(xiàn)場檢查筆錄等執(zhí)法文書。檢查筆錄主要記載電子證據(jù)的收集和固定情況，并由行政相對人簽字確認。第34頁，共154頁

18、。7.復制件的收集方法 辦案人員應當收集、調(diào)取與案件有關的原始憑證作為證據(jù)；調(diào)取原始證據(jù)有困難的，可以提取復制件、影印件或者抄錄本，由證據(jù)提供人標明“經(jīng)核對與原件無誤”、注明出證日期、證據(jù)出處，并簽名或者蓋章。 第35頁，共154頁。8.1鑒定結論是鑒定人接受委托或聘請，運用自己專門知識或技能，對某些專門性問題進行分析、判斷后所作出的結論意見。 第36頁，共154頁。8.2鑒定結論收集方法 1、應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。2、此類證據(jù)不能單獨存在，必須有其它材料輔助

19、才能成立。 第37頁，共154頁。3、關于被假冒企業(yè)的鑒定證明，輔助材料需有：廠家的委托書，鑒定人員的身份證明。鑒定報告中除相關鑒定內(nèi)容外，還必須有被鑒定樣品是相對人所為的證明（如樣品上有相對人的簽字或蓋章，樣品確認書等）。4、樣品確認的相關材料，指樣品是被雙方認可的。 第38頁，共154頁。執(zhí)法人員對所收集證據(jù)的保全問題 第一、對證人證言、當事人陳述等言詞證據(jù)保全的方法是制作詢問筆錄，筆錄中應記錄原話，不得任意的修飾或增減，筆錄應讓陳述人閱讀或向他宣讀，允許其對記載遺漏或錯誤之處進行補正或修改，核對后由其簽名或蓋章，并由詢問人、記錄人簽名或蓋章。 第二、對各種現(xiàn)場的保全，可用照相、錄像、制作

20、現(xiàn)場筆錄等方式固定和提取，同時，在有關筆錄、照片中詳細記載采取固定和保全措施的時間、地點、記錄人等情況。第39頁，共154頁。第三、對有證據(jù)意義的物品和文件，可在現(xiàn)場勘查時提取，也可向有關單位或個人調(diào)取，然后開列清單，寫明名稱，數(shù)量、質(zhì)量、物證和物主姓名，提取時間及地點，提取人等情況，由原物持有人、提取人、見證人簽名或蓋章。 第四、對無法搬動或不便提取的物證，可以拍照或查封，并用文字注明有關事項附卷。 第五、對提取和查封、扣押的物證，應當妥善保管，不得損壞或丟失。再根據(jù)行政處罰法第37條第二款的規(guī)定處理。 第40頁，共154頁。抽樣取證 辦案人員根據(jù)案情需要，為了提請有關部門對涉案物品給予檢驗

21、、鑒定以取得檢驗（鑒定）報告證明涉案物品的真?zhèn)?，而依?jù)科學抽樣的方法，抽取具有代表性的一定量的物品作為待驗證據(jù)的證據(jù)行為。（用樣品的鑒定結論直接代表全部涉案物品的質(zhì)量）工商行政管理機關抽樣取證時，應當有當事人在場，辦案人員應當制作抽樣記錄，對樣品加貼封條，開具物品清單，由辦案人員和當事人在封條和相關記錄上簽名或者蓋章。如果法律、法規(guī)、規(guī)章或者國家有關規(guī)定對抽樣機構有規(guī)定的，工商行政管理機關應當委托相關機構抽取樣品。提醒：新的流通領域商品質(zhì)量抽查檢驗辦法5章38條，就抽樣工作程序、抽樣結果處理、法律責任等做了詳細規(guī)定，自2014年3月15日實施。第41頁，共154頁。先行登記保存 在證據(jù)可能滅失

22、或者以后難以取得的情況下，工商行政管理機關可以對與涉嫌違法行為有關的證據(jù)采取先行登記保存措施。第三十二條采取先行登記保存措施或者解除先行登記保存措施，應當經(jīng)工商行政管理機關負責人批準。先行登記保存有關證據(jù)，應當當場清點，開具清單，由當事人和辦案人員簽名或者蓋章，交當事人一份，并當場交付先行登記保存證據(jù)通知書。先行登記保存期間，當事人或者有關人員不得損毀、銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。第42頁，共154頁。調(diào)查取證中證據(jù)不足情況： 1、缺當事人基本情況的證據(jù)。 2、缺違法行為是當事人所為的證據(jù)。3、缺案件來源證據(jù)。 4、缺作案時間、地點的證據(jù)。5、缺作案手段證據(jù)。如當事人擅自發(fā)布戶外廣告，未取當事人是自行發(fā)

23、布還是委托發(fā)布等證據(jù)。6、缺違法事實證據(jù)。7、違法物品數(shù)量證據(jù)不足。第43頁，共154頁。三、證明標準、證據(jù)規(guī)則證明責任（舉證責任）是指由誰提出證據(jù)，證明待證事實的義務和責任。兩層含義：行為責任是提供證據(jù)證明其主張的責任，又稱為主觀的舉證責任、形式意義上的舉證責任等；結果責任又稱為敗訴風險責任、客觀的舉證責任等，是指負有舉證責任的人在不能提供足夠的證據(jù)證明其主張的案件事實時所要承擔的不利風險。 第44頁，共154頁。行政處罰程序中的舉證責任分配 （一）行政處罰程序中，一般由行政機關負舉證責任，這是行政處罰法所規(guī)定的舉證責任基本原則。從行為責任上來說，行政機關負有查明違法事實的責任；從結果責任上

24、來說，如果行政機關沒有查明違法事實，不得給予行政處罰。公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰的，行政機關必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。 行政處罰法第三十條第45頁，共154頁。（二）當事人對有利于自己的積極事實依法負提供證據(jù)責任行政機關在查處違法行為過程中，可以依法要求當事人對有利于當事人的積極事實提供證據(jù)。從行為責任上來講，當事人有義務按行政機關的要求提供相關證據(jù)；從結果責任上來講，依據(jù)法律規(guī)定當事人應當提供而拒絕提供證據(jù)的，視為當事人的行為沒有相應合法證據(jù)，當事人不提供證據(jù)的后果可能是受到行政處罰。 第46頁，共154頁。相對人在行政程序拒不提

25、供證據(jù)的情況被告（即行政機關）在行政程序中依照法定程序要求原告（即行政程序中的當事人）提供證據(jù)，原告依法應當提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納。 關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第五十九條 第47頁，共154頁。1、廣告違法案件在查處違法廣告案件時，應當要求當事人提供廣告中數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、調(diào)查結果的相應證據(jù)。如果當事人不能提供，則視為其沒有相應證據(jù)，構成虛假廣告行為。廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、調(diào)查結果、文摘、引用語等引證內(nèi)容的，應當真實、準確，并表明出處。引證內(nèi)容有適用范圍和有效期限的，應當明確表示。廣告法第十一條 第48頁，共154頁。2、侵犯商業(yè)秘密案件權利人（申請人

26、）認為其商業(yè)秘密受到侵害，向工商機關申請查處時 ，被申請人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法獲得或者使用的證據(jù)的，工商機關可以根據(jù)有關證據(jù)，認定被申請人有侵權行為。關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定第四條 第49頁，共154頁。3、侵犯消費者合法權益案件 經(jīng)營者向消費者銷售失效、變質(zhì)、冒牌商品以及銷售標有虛假質(zhì)量標志的商品時，經(jīng)營者應提交自己確非欺騙、誤導消費者的證據(jù)，否則該經(jīng)營者應承擔欺詐消費者的法律責任。 第50頁，共154頁。4、侵犯注冊商標專用權 未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的 未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標

27、的商品又投入市場的 。商標法52條第51頁，共154頁。行政訴訟中的舉證責任被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應的證據(jù)。第52頁，共154頁。原告舉證責任在起訴被告不作為的案件中，原告應當提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料。關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第四條 第53頁，共154頁。原告舉證例外規(guī)定（一）被告應當依職權主動履行法定職責的；（二）原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關證據(jù)材料并能夠作出合理說明的

28、。關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第四條 提醒：行政機關如不建立一種完備的受理申請的登記制度，將在訴訟中承擔不利的后果。（法院可能確認不作為違法）第54頁，共154頁。行政處罰程序中的證明標準指行政機關利用證據(jù)證明案件事實和行政處罰程序事實所要達到的程度。證據(jù)規(guī)定根據(jù)行政案件的性質(zhì)，設定了三類證明標準：優(yōu)勢證明標準明顯優(yōu)勢證明標準排除合理懷疑標準第55頁，共154頁。優(yōu)勢證明標準是指法庭按照證明效力占優(yōu)勢的一方當事人提供的證據(jù)認定案件事實的證明標準 。第56頁，共154頁。明顯優(yōu)勢證明標準是指法庭按照證明效力具有明顯優(yōu)勢的一方當事人提供的證據(jù)認定案件事實的證明標準。明顯優(yōu)勢證明標準應當符合下列要

29、求：(一)雙方當事人提供的證據(jù)的證明效力相比較，一方當事人提供的證據(jù)的證明效力具有較大的優(yōu)勢；(二)該優(yōu)勢足以使法庭確信其主張的案件事實真實存在，或者更具有真實存在的可能性。第57頁，共154頁。 排除合理懷疑標準 是指案件主要事實均有相應的證據(jù)證明，且證據(jù)之間及證據(jù)與案件事實之間沒有矛盾，或者雖有矛盾但能夠合理地排除。 第58頁，共154頁。行政執(zhí)法證明標準(一)以明顯優(yōu)勢證明標準為原則，即除法律和本規(guī)定另有規(guī)定外，法庭應當適用明顯優(yōu)勢證明標準認定案件事實。刑事訴訟通行的是排除合理懷疑標準，民事訴訟通行的是優(yōu)勢證明標準，而行政訴訟介于兩者之間，其要求低于刑事訴訟和高于民事訴訟，因而證據(jù)規(guī)定稱

30、其為明顯優(yōu)勢證明標準。(二)以優(yōu)勢證明標準和嚴格證明標準為補充。責令停產(chǎn)停業(yè)和吊銷證照等行政案件，因?qū)π姓鄬θ巳松碡敭a(chǎn)權益有重大影響，對行政機關應當有更高的證明要求，因而適用排除合理懷疑標準。第59頁，共154頁。 行政執(zhí)法排除證據(jù)規(guī)則 證據(jù)排除規(guī)則是指在行政程序中某證據(jù)材料具有證明價值本應予以認證采納，但基于種種原因而不得采納來認定案件事實，而被排除作為證據(jù)的原則。 包括： 1、非法證據(jù)排除規(guī)則。 2、優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則。 3、補強證據(jù)規(guī)則。第60頁，共154頁。非法證據(jù)排除規(guī)則是指在行政程序中某證據(jù)材料具有證明價值本應予以認證采納，但基于種種原因而不得采納來認定案件事實，而被排除作為證據(jù)的原則

31、。 第61頁，共154頁。不能作為定案依據(jù)的證據(jù) 非法證據(jù)排除規(guī)則 （一）嚴重違反法定程序收集的證據(jù)材料；一是違反了行政程序中基本的正當程序規(guī)則。如：應當回避而未回避；二是檢查取證中沒有按規(guī)定履行告知事項。如：達到聽證標準的案件尚未告知聽證事項，因而未經(jīng)聽證而采用的證據(jù)；三是采用法律、法規(guī)、規(guī)章禁止的方式收集證據(jù)；如：作出處罰決定后，又補充收集證據(jù)等。 關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第五十七條（二）以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權益的證據(jù)材料；（三）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等不正當手段獲取的證據(jù)材料；關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第五十七條（四）行政程序中非法剝奪相對人享有的陳述、申

32、辨或聽證權利所采用的證據(jù)；（五）復議、訴訟程序中收集的證據(jù)，違反“先取證，后裁決”原則的證據(jù)；第62頁，共154頁。優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則（最佳證據(jù)規(guī)則）最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第63條，證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定(一)國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優(yōu)于其他書證；(二)鑒定結論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；(三)原件、原物優(yōu)于復制件、復制品；(四)原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)；(五)其他證人證言優(yōu)于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言；(六)數(shù)個種類不同、

33、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)。第63頁，共154頁。補強證據(jù)規(guī)則對于某些證明力明顯薄弱的證據(jù)或者某些可能存在較大瑕疵性的證據(jù)，要求在有其他證據(jù)予以證實的情況下，才能作為定案根據(jù)的規(guī)則。一般只能適用于對行政行為認定案件事實的判斷，不適用于原告主張的案件事實的認定第64頁，共154頁。不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù) (一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言；(二)與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言； (三)難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料；(四)無法與原件、原物核對的復制件或者復制品；(五)經(jīng)

34、一方當事人或者他人改動，對方當事人不予認可的證據(jù)材料；(六)其他不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)材料。第65頁，共154頁。工商行政管理執(zhí)法辦案若干注意問題第66頁，共154頁。1、工商行政管理部門對農(nóng)資市場監(jiān)管內(nèi)容有哪些？(1)對經(jīng)營者市場準入的管理。凡進入農(nóng)資市場必須證照齊全。如種子經(jīng)營，種子法規(guī)定，除農(nóng)民個人將自繁、自用的剩余常規(guī)種子在集貿(mào)市場上出售、專門經(jīng)營不再分裝的包裝種子、受具有種子經(jīng)營許可證的種子經(jīng)營者以書面委托代銷其種子、種子經(jīng)營者按照種子經(jīng)營許可證規(guī)定的有效區(qū)域設立分支機構的，可以不辦理種子經(jīng)營許可證外，其余情況下的種子經(jīng)營，都必須具有種子經(jīng)營許可證，同時，種子經(jīng)營活動必須具有營業(yè)

35、執(zhí)照。國家規(guī)定，殺鼠劑經(jīng)營單位必須具有危險化學品經(jīng)營許可證，營業(yè)執(zhí)照中應注明“定點經(jīng)營殺鼠劑”字樣。(2)對上市商品準入的管理。通過對農(nóng)資商品入市的索證驗物管理，把住商品準入關。如種子法規(guī)定，應當審定的農(nóng)作物品種未經(jīng)審定通過的，不得經(jīng)營，禁止經(jīng)營假、劣種子。農(nóng)藥管理條例規(guī)定，國家實行農(nóng)藥登記制度，農(nóng)藥生產(chǎn)實行許可制度，因此，上市的農(nóng)藥需要有農(nóng)藥登記證或者農(nóng)藥臨時登記證，有生產(chǎn)許可證或生產(chǎn)批準文號。(3)對經(jīng)營行為的管理。通過督促農(nóng)資經(jīng)營單位建立“兩帳兩票一卡”制，即進貨、銷貨必須有明細的經(jīng)營臺帳；進貨、銷貨有正規(guī)的發(fā)票；必須給農(nóng)民開具產(chǎn)品質(zhì)量“信譽卡”等措施加強對農(nóng)資經(jīng)營行為的監(jiān)管。查處下列違

36、法違章行為：無證經(jīng)營、超范圍經(jīng)營、缺乏有效管理的掛靠經(jīng)營和不具備資格經(jīng)營；生產(chǎn)、銷售過期、失效、變質(zhì)和標簽不全、未達到有關要求以及國家禁用的農(nóng)資產(chǎn)品；生產(chǎn)、銷售無登記證、批準文號、品種審定、生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證農(nóng)資產(chǎn)品；生產(chǎn)、銷售摻雜使假、以次充好等假冒偽劣農(nóng)資產(chǎn)品；生產(chǎn)、銷售假冒或仿冒他人產(chǎn)品商標、名稱、包裝、裝潢、廠名廠址的各類農(nóng)資產(chǎn)品；假冒偽造或買賣生產(chǎn)、經(jīng)營許可證、批準文號或者產(chǎn)品登記證；偽造、涂改產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營單位名稱、地址、有效期和有關質(zhì)量標志；利用各種廣告或媒體對農(nóng)資產(chǎn)品質(zhì)量、服務、功效、適用范圍等作虛假宣傳；農(nóng)資生產(chǎn)銷售中計量違法。第67頁，共154頁。2、有關農(nóng)資產(chǎn)品標簽有何

37、規(guī)定？(1)種子法規(guī)定：銷售的種子應當附有標簽。標簽應當標注種子類別、品種名稱、產(chǎn)地、質(zhì)量指標、檢疫證明編號、種子生產(chǎn)及經(jīng)營許可證編號或者進口審批文號等事項。(2)農(nóng)藥管理條例規(guī)定，農(nóng)藥產(chǎn)品包裝必須貼有標簽或附具說明書。標簽應當緊貼或印制在農(nóng)藥包裝物上，標簽或說明書上應當注明農(nóng)藥名稱、企業(yè)名稱、產(chǎn)品批號和農(nóng)藥登記證號或農(nóng)藥臨時登記證號、農(nóng)藥生產(chǎn)許可證號或農(nóng)藥生產(chǎn)批準文件號以及農(nóng)藥的有效成分、含量、重量、產(chǎn)品性能、毒性、用途、使用技術、使用方法、生產(chǎn)日期、有效期和注意事項等；農(nóng)藥分裝的，還應當注明分裝單位。(3)獸藥管理條例，獸藥包裝必須貼有標簽，注明“獸用”字樣，并附有說明書。標簽或說明書上必

38、須注明商標，獸藥名稱、規(guī)格、企業(yè)名稱、產(chǎn)品批號和批準文號，寫明獸藥的主要成分、含量、作用、用途、用法、用量、有效期和注意事項等。第68頁，共154頁。3、工商行政管理部門對成品油市場監(jiān)管的內(nèi)容有哪些？(1)原來規(guī)定是凡未取得省級經(jīng)貿(mào)部門核發(fā)的成品油零售經(jīng)營批準證書的加油站，工商行政管理部門不予登記注冊，企業(yè)不得開展成品油經(jīng)營活動。根據(jù)2014關于取消和調(diào)整一批行政審批項目等事項的決定（國發(fā)201450號），“石油成品油批發(fā)經(jīng)營資格審批”和“石油成品油零售經(jīng)營資格審批”的工商登記審批由前置審批改為后置審批。即對工商登記程序進行調(diào)整，由必須先取得成品油經(jīng)營許可證才能辦理工商營業(yè)執(zhí)照，調(diào)整為可以先行

39、辦理工商營業(yè)執(zhí)照。但成品油經(jīng)營許可審批程序本身仍按原辦法和流程執(zhí)行，未取得成品油經(jīng)營許可證之前不得開展成品油經(jīng)營業(yè)務。 (2)開展對成品油經(jīng)營企業(yè)進貨憑證的檢查，不得銷售非法小煉油廠生產(chǎn)的油品和來源不明的油品。國家規(guī)定的直供油用戶，不得將專項油對社會批發(fā)、零售或變相銷售。銷售活動中不得摻雜使假。成品油流通中摻雜使假行為主要表現(xiàn)為：利用低標號汽油冒充高標號汽油銷售；在合格油品中摻入劣質(zhì)油品和化工原料銷售。工商行政管理機關對檢查中發(fā)現(xiàn)成品油摻雜使假行為、銷售質(zhì)量不合格油品、國家明令淘汰或禁止銷售的油品（如 70 號低標汽油）等違法行為，應依據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法、消費者權益保護法的有關規(guī)定予以處罰。第69頁

40、，共154頁。4、工商行政管理部門對房地產(chǎn)市場管理的內(nèi)容有哪些？(1)房地產(chǎn)經(jīng)營主體的市場準入管理。按照城市房地產(chǎn)管理法、城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例和企業(yè)登記管理的有關規(guī)定，加強對房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)和房地產(chǎn)中介服務機構的審核登記，對不符合法定條件的，一律不予登記注冊。對未取得營業(yè)執(zhí)照或雖有營業(yè)執(zhí)照但超范圍從事房地產(chǎn)經(jīng)營活動的，要予以查處。(2)房地產(chǎn)廣告管理。依據(jù)廣告法，而房地產(chǎn)廣告發(fā)布暫行規(guī)定已失效，2015年12月24日國家工商行政管理總局令第80號發(fā)布 自2016年2月1日起施行新的房地產(chǎn)廣告發(fā)布規(guī)定重點查處下列違法違規(guī)廣告行為：未辦理國有土地使用權出讓、轉(zhuǎn)讓手續(xù)而擅自開發(fā)建設的房地產(chǎn)項目的

41、廣告；未辦理房地產(chǎn)項目建設有關手續(xù)，或手續(xù)不全的廣告；工程質(zhì)量驗收不合格，權屬有爭議以及政府限制銷售等不具備銷售條件的廣告；未取得商品房預售許可證的廣告；向購房者的承諾與實際情況不符或根本無法兌現(xiàn)的各種價格優(yōu)惠、服務標準、環(huán)境和配套設施、物業(yè)管理等內(nèi)容的違法違規(guī)廣告。第70頁，共154頁。(3)規(guī)范商品房買賣行為。工商行政管理機關要引導和督促房地產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)使用商品房買賣合同示范文本，督促、指導房地產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)按照約定的期限、面積和質(zhì)量履行合同，按規(guī)定的向消費者提供住宅質(zhì)量保證書和住宅使用說明書并按約定承擔保修責任。對于售房合同中損害消費者權益的格式條款，應責令其改正。對利用合同對消費者進行欺詐，

42、損害社會公共利益的行為，要依據(jù)國家工商行政管理總局關于查處利用合同進行違法行為的暫行規(guī)定依法追究其行政責任。(4)處理房地產(chǎn)消費糾紛。利用“12315”舉報網(wǎng)絡，受理消費者房地產(chǎn)方面的申訴，積極調(diào)解消費糾紛，查處侵害消費者合法權益案件。(5)對房屋中介活動管理。查處房屋咨詢、信息服務企業(yè)超范圍經(jīng)營房屋中介，房屋中介公司擅自設立分支機構，無照經(jīng)營和欺詐經(jīng)紀活動。(6)建立房地產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的信用公示制度。按照國家工商行政管理總局關于企業(yè)信用分類監(jiān)管措施的要求，做好房地產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)的信用分類工作，并按不同的類別實施不同的監(jiān)管。要建立市場經(jīng)營主體不良行為和良好行為記錄管理體系，并在網(wǎng)上進行公示，以懲戒違法

43、者，鼓勵守法者。第71頁，共154頁。5、工商行政管理部門對汽車市場管理的內(nèi)容有哪些？(1)對汽車經(jīng)營主體資格進行監(jiān)管。一般汽車的經(jīng)營，只需取得汽車經(jīng)營的營業(yè)執(zhí)照即可，小轎車（品牌汽車）的經(jīng)營由國家工商總局、國家發(fā)改委公布名單，企業(yè)到注冊地工商行政管理局進行變更登記后，方可開展小轎車（品牌汽車）經(jīng)營活動。(2)對汽車經(jīng)營行為進行監(jiān)管。汽車經(jīng)營行為管理的重點是按照反不正當競爭法、消費者權益保護法、合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、公司法等法律、法規(guī)的要求，加強對銷售企業(yè)行為的規(guī)范管理。汽車經(jīng)營企業(yè)，不得超出核準登記范圍經(jīng)營汽車和小轎車；銷售的汽車應符合國家安全、質(zhì)量標準、屬于國家許可生產(chǎn)和銷售的車輛。進入市場

44、銷售的汽車手續(xù)應當齊備，境內(nèi)生產(chǎn)的汽車應具有產(chǎn)品質(zhì)量合格證，進口汽車應具有海關的進口貨物證明和國家商檢部門核發(fā)的檢驗合格證明。禁止銷售走私、非法拼（組）裝汽車、報廢汽車和其他手續(xù)不全的汽車。禁止銷售以次充好、以假充真的拼組裝汽車。禁止以發(fā)布虛假信息廣告，誤導、欺騙為手段進行經(jīng)營。第72頁，共154頁。6、消費者權益保護法確定消費者協(xié)會履行哪些職能？ 向消費者提供消費信息和咨詢服務； 參與有關行政部門對商品和服務的監(jiān)督、檢查； 就有關消費者合法權益的問題，向有關行政部門反映、查詢、提出建議； 受理消費者的投訴，并對投訴事項進行調(diào)查、調(diào)解； 投訴事項涉及商品和服務質(zhì)量問題的，可以提請鑒定部門鑒定，

45、鑒定部門應當告知鑒定結論； 就損害消費者合法權益的行為，支持受損害的消費者提起訴訟； 對損害消費者合法權益的行為，通過大眾傳播媒介予以揭露、批評。第73頁，共154頁。7、解決消費爭議有哪五種法定途徑？ 與經(jīng)營者協(xié)商和解； 請求消費者協(xié)會調(diào)解； 向有關行政部門申訴； 根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構仲裁; 向人民法院提起訴訟。第74頁，共154頁。8、消費投訴的要素有哪些？消費者投訴要有文字材料或投訴人簽字蓋章的詳細口述筆錄。主要有以下內(nèi)容： 投訴方及被投訴方基本情況。即投訴方的姓名、地址、郵編、聯(lián)系電話等和被投訴方的單位名稱、地址、郵編、聯(lián)系電話等； 損害事實發(fā)生的過程及與經(jīng)營者交涉的

46、情況； 有關證據(jù)。消費者有義務提供與投訴有關的證據(jù)，證明購買、使用商品或接受服務與受損害存在因果關系。消費者協(xié)會一般不留存爭議雙方提供的原始證據(jù)（原件、實物等）； 明確具體的維權主張。對投訴要件缺乏和情況不明的投訴，消費者協(xié)會應及時通知投訴方，待補齊所需材料后再受理。第75頁，共154頁。9、投訴、申訴、起訴的區(qū)別是什么？投訴一般是指消費者通過書面或其他形式向有關消費者組織陳述、反映自身權益遭受侵犯和損害的事實，請求糾正、賠償?shù)男袨?。申訴是指消費者投書有關行政部門，反映權益受損情況，請求解決糾紛，處理經(jīng)營者違法經(jīng)營的行為。起訴是指向法院提起訴訟的法律行為。在中國，代表國家控訴的人民檢察院、民事

47、案件中的原告和刑事案件中的自訴人均有權向人民法院提起訴訟。申訴有向行政機關舉報的性質(zhì)，投訴僅是一種民事行為。行政機關處理消費者申訴，在調(diào)解的同時可以對經(jīng)營者的違法行為進行查處。而消費者協(xié)會處理消費糾紛，則僅僅是進行民事調(diào)解，沒有行政處罰手段。第76頁，共154頁。10、哪些投訴消費者協(xié)會不予受理？ 沒有明確的被投訴方； 經(jīng)營者之間的爭議； 經(jīng)營者事前已向消費者真實地說明商品存在瑕疵等情況； 爭議各方已達成和解（調(diào)解）協(xié)議并履行，且無新理由和相關依據(jù)的； 因投資、再生產(chǎn)等需要引發(fā)的爭議； 消費者提供不出任何必要證據(jù)的； 法院、有關行政部門、仲裁機構已受理、處理的； 法律、法規(guī)或政策明確規(guī)定應由指

48、定部門處理的； 不屬于消費者權益保護法調(diào)整范圍的其他情況。第77頁，共154頁。11、缺陷的涵義是什么？產(chǎn)品缺陷責任及免責事由是什么？產(chǎn)品質(zhì)量法第 46 條規(guī)定，缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，是指不符合該標準。產(chǎn)品質(zhì)量法第 41 條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔賠償責任：(1)未將產(chǎn)品投入流通的；(2)產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；(3)將產(chǎn)品投入流通時的科學技術水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。第78頁，共154頁

49、。12、何謂 “三無”產(chǎn)品？對“三無”產(chǎn)品如何定性處罰？“三無”產(chǎn)品是指無中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址的產(chǎn)品。生產(chǎn)、銷售“三無”產(chǎn)品違反了產(chǎn)品質(zhì)量法第 27 條、第 36 條的規(guī)定，工商行政管理部門可以依照該法第五十四條的規(guī)定，責令當事人改正；也可以將“三無”產(chǎn)品，送法定產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構對其產(chǎn)品的質(zhì)量進行檢驗，如經(jīng)檢驗認定為不合格產(chǎn)品，應依據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的有關規(guī)定，進行處罰。第79頁，共154頁。13、立案需注意哪些問題？ 審查擬立案件是否具備四個要件，即：有相對確定的當事人；有初步證據(jù)證明存在違法違章行為；根據(jù)現(xiàn)有事實和證據(jù)，有可能對該違法違章行為作出作處罰；可能作出的處罰不符合簡易程

50、序的條件。 明確立案方式，即是分立還是并立。一般情況下，一個違法主體立一個案，共同違法（團伙作案）的則要一事一立案。關于立案，國家工商行政管理總局還有一些特殊規(guī)定，如關于成批吊銷未辦理驗照手續(xù)的個體工商戶營業(yè)執(zhí)照問題的答復（工商個字200042 號），對成批吊銷未辦理驗照手續(xù)經(jīng)營者營業(yè)執(zhí)照的案件作了一些特殊規(guī)定。此類案件因其違法案情相同，事實簡單，適用法律法規(guī)一致，且數(shù)量較多，可采取每一批立一案，名單附后，統(tǒng)一歸檔。第80頁，共154頁。14、立案應履行哪些手續(xù)才符合規(guī)范？應填寫立案審批表，同時附上相關材料，如檢舉材料、申訴材料、控告材料、當事人提供的材料、上級交辦或有關部門移送材料，以及監(jiān)督

51、檢查報告、已核查獲取的證據(jù)等，由縣級以上工商行政管理機關負責人批準，辦案機構負責人指定兩名以上辦案人員調(diào)查處理。第81頁，共154頁。15、商標廣告案立案有何特殊規(guī)定？屬于跨省、市的商標廣告違法案件的立案，須另報省工商局商標廣告處立案登記備查，結案材料報省工商局商廣處備案。第82頁，共154頁。16、廣告案的管轄有何特別規(guī)定？對利用廣播、電影、電視、報紙、期刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒介發(fā)布違法廣告的行為實施行政處罰，由廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關管轄。廣告發(fā)布者所在地工商行政管理機關管轄異地廣告主、廣告經(jīng)營者有困難的，可以將廣告主、廣告經(jīng)營者的違法情況移交廣告主、廣告經(jīng)營者所在地工商行政管理機關處理。

52、第83頁，共154頁。17、國家總局號令第十八條規(guī)定：“由辦案機構負責人指定兩名以上辦案人員負責調(diào)查處理?！痹诂F(xiàn)實操作中，機關業(yè)務股室連股長一起只有兩人怎么辦？這里所指的兩名以上辦案人員并不排除辦案機構負責人自己，辦案機構負責人可以建議包括自己在內(nèi)的兩名以上辦案人員負責調(diào)查處理案件，由局長審批。第84頁，共154頁。18、國家總局號令第二十條第二款“首次向案件當事人收集、調(diào)取證據(jù)的，應當告知其有申請辦案人員回避的權利。”這里的首次，是不是含立案前的核查過程？不含立案前的核查過程。因為立案前的核查過程并不屬于國家總局號令中規(guī)定的調(diào)查取證過程。第85頁，共154頁。19、案件立案后，應在多長時間內(nèi)

53、調(diào)查終結？工商行政管理機關行政處罰程序規(guī)定(國家工商行政管理總局令第28號)第五十七條：適用一般程序處理的案件應當自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定；案情復雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出處理決定的，經(jīng)工商行政管理機關負責人批準，可以延長三十日；案情特別復雜，經(jīng)延期仍不能作出處理決定的，應當由工商行政管理機關有關會議集體討論決定是否繼續(xù)延期。案件處理過程中聽證、公告和鑒定等時間不計入前款所指的案件辦理期限。第86頁，共154頁。20、發(fā)現(xiàn)案件線索，怎樣判斷本機關有無管轄權？根據(jù)行政處罰法第 15 條和工商行政管理機關行政處罰程序規(guī)定第 2章規(guī)定，判斷本機關有無案件管轄權，主要是八看：一看有無職能管轄權；

54、二看有無地域管轄權；三看有無級別管轄權；四看是否屬于不予處罰范圍；五看是否違反一事不再罰原則；六看是否超過追責時效；七看是否涉嫌犯罪需移送管轄；八看是否違反指定管轄規(guī)定。第87頁，共154頁。21、哪些案件需向市工商行政管理局申請交由管轄或委托調(diào)查？下列案件應向市工商局申請交由管轄或委托調(diào)查：(1) 外商投資企業(yè)的違法違章案件；(2) 公用企業(yè)或者具有獨占地位的經(jīng)營者（均含分支機構）的限制競爭案件；(3) 市局登記注冊企業(yè)違反登記管理、年檢事項規(guī)定的案件；(4) 市級新聞、出版等宣傳媒體單位的違法違章案件；(5) 被確定為省、市優(yōu)化經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境聯(lián)系點的企業(yè)的違法違章案件；(6) 經(jīng)市局集體研究

55、，認為需由市局直接查辦的其他案件。第88頁，共154頁。22、收集證據(jù)要注意哪些問題？收集證據(jù)必須由兩名以上具有合法資格的辦案人員，按照法定程序進行，在相關證據(jù)材料上注明調(diào)查單位的名稱、調(diào)查日期，由參加調(diào)查人員分別簽名。具體操作要注意以下四個問題： 書證的收集。書證要注意收集原件，也可以收集經(jīng)核對無誤或核對無異的復制件。關于復制書證，除注意復制的合法性、關聯(lián)性外，還要特別注意其客觀性。一是應注明此復制件系原件復制件，實踐中應由提供人標明“經(jīng)核對與無件無誤”字樣，不能添、描、涂改，且須由提供人簽名或蓋章。二是對于復制頁數(shù)較多的書證復印件，應由提供人分頁碼，由提供單位經(jīng)辦人簽名，并在復制書證最后一

56、頁注明復制總頁數(shù)及日期。三是對單位提供的書證應請其工作人員標注“經(jīng)核對與原件無異”、“原件存某處”，并加蓋其單位公章、財務章（檔案類）等。四是對一頁以上的書證應要求當事人逐頁簽名或蓋章，也可以騎縫蓋章。 物證的收集。物證要收集原物，也可以收集與原物核對無誤的復制件或者將其轉(zhuǎn)換成其它證據(jù)形式。 視聽資料要收集原始載體，也可以收集附注制作方法、時間、制作人和證明對象的復制件。最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第 57 條規(guī)定，以偷拍、偷錄、竊聽等手段獲取侵害他人合法權益的證據(jù)材料不能作為定案證據(jù)。行政執(zhí)法人員在制作視聽資料時應公開進行，必要時可告知當事人進行錄音、錄像和照相。執(zhí)法人員應通過

57、正當程序?qū)⒃诋斒氯瞬恢榈那闆r下錄制的視聽資料，轉(zhuǎn)化為合法的證據(jù)形式，如再次制作，通過詢問筆錄、現(xiàn)場筆錄固定視聽資料內(nèi)容等。對收集的聲音資料還應附該聲音內(nèi)容的文字記錄。 證人證言和當事人陳述的筆錄要求其閱讀或向其宣讀，經(jīng)確認后由其簽名或蓋章。第89頁，共154頁。23、詢問當事人及證人應遵循哪些原則？ “一人被問”，即詢問必須單獨進行，不得開“座談會”。詢問當事人及證人應分別進行，不能同時詢問兩個當事人，亦不能讓他們同時在一份詢問筆錄上簽字。 “二人在場”，即辦案人員必須二人在場，不能一人又問又記，被詢問人是婦女的必須有女辦案人員在場。 “三種對象”，即被詢問人有三種對象：當事人、證明人、被侵

58、害人。 “四項義務”即被詢問人有四項義務：配合調(diào)查、接受詢問、如實陳述、確認筆錄。 “五項權利”，即被詢問有人五項權利：知情權，即知道為何事被誰詢問；請求回避權；陳述申辯權；閱讀修改筆錄權；人格受尊重權。 “六項注意”，即辦案人員應注意：表明身份，簡要提問；聽取陳述，如實記錄；全面調(diào)查，客觀取證；抓住重點，注意策略；掌握時機，指明違法；宣傳法律，適時教育。第90頁，共154頁。24、制作詢問筆錄需注意哪些問題？詢問筆錄是工商行政管理機關為了查清案情，對當事人和其他相關人員進行詢問、調(diào)查而制作的有關詢問、調(diào)查情況和內(nèi)容的書面記錄。制作詢問筆錄，應在事前、事中和事后分別注意以下事項： 在詢問調(diào)查之

59、前，辦案人員和記錄人員都要認真熟悉案情，在此基礎上擬定好詢問調(diào)查提綱，做到心中有數(shù)。提綱應盡可能全面具體，富有邏輯。 在詢問調(diào)查開始時，一方面，要向被詢問人員出示執(zhí)法證。同時還要向被詢問調(diào)查人員宣講如實接受詢問和調(diào)查的法律義務，以及隱匿違法行為或作偽證的法律后果，促使他們?nèi)鐚嵦峁┣闆r。另一方面，要查驗被詢問人的身份及工作關系證明，并將上述情況填寫在筆錄的首部。由于對當事人的詢問常常要進行多次，所以筆錄首部中設計了次序欄，填制時按當次次數(shù)填寫。 在詢問調(diào)查過程中，詢問人員要對有關違法行為的時間、地點、人員、手段、過程、結果、目的以及所涉及的違法物品的名稱、數(shù)量、來源、進銷價格、牟利情況等重要情節(jié)

60、詳細詢問，必要時可重復提問，以便讓記錄人員記錄清楚。記錄人員記錄時應如實記錄。比如，被詢問人對提問不作回答，或回答吞吞吐吐，避重就輕，或?qū)ψC人的證言進行反駁等情況都要如實記錄在案；對回答中的方言土語應注釋清楚。如果詢問時進行錄音、錄像，也要邊錄邊記，然后整理比較準確的記錄。此外，辦案人員還可及時要求當事人及證人提供隨身攜帶的有關材料，并由其在材料上簽名或蓋章。拒絕簽名、蓋章的，應在筆錄上注明。第91頁，共154頁。 在詢問調(diào)查結束時，要將筆錄交被詢問人閱讀核對，沒有閱讀能力的，要向其宣讀。若發(fā)現(xiàn)筆錄有漏記、錯記，應允許被詢問人補充或更正，并讓其在補充或更正處蓋章或摁上手印，然后讓其在筆錄上逐頁