經(jīng)濟(jì)應(yīng)用文書寫作-第3講上訴狀-2-PPT課件

1、第三講 上訴狀主講人：董斌 博士人 文 社 科 學(xué) 院經(jīng)濟(jì)仲裁與訴訟文書經(jīng)濟(jì)仲裁與訴訟文 第三講 上訴狀一、教學(xué)目標(biāo)： 1.知識(shí)點(diǎn) 通過精講理論知識(shí)和實(shí)訓(xùn)，明確上訴狀的涵義、用途和特點(diǎn)，熟知上訴狀寫作的注意事項(xiàng)。 2.技能點(diǎn) 通過學(xué)習(xí)，學(xué)生能夠規(guī)范地寫作上訴狀的標(biāo)題、正文和結(jié)尾，掌握該文種的寫法，能夠?qū)懗龊细竦纳显V狀。二、教學(xué)要求： 課堂要求學(xué)生能熟讀三五篇典型的上訴狀例文，體會(huì)、感悟、總結(jié)其中的優(yōu)點(diǎn)；理解并記住一定的必備知識(shí)；理解并能夠運(yùn)用寫作模板；能夠當(dāng)堂情景口述一篇上訴狀的提綱；能夠分析、修改一篇錯(cuò)誤的例文。課外要求學(xué)生寫作專業(yè)方面意見。頂崗實(shí)習(xí)中能夠?qū)懽髀殬I(yè)工作方面意見。三、教學(xué)重點(diǎn)：

2、 上訴狀的結(jié)構(gòu)內(nèi)容及寫法 四、教學(xué)難點(diǎn)： 1.上訴狀事實(shí)和理由部分的寫作 2.例文析評(píng) 3. 寫作格式五、課程結(jié)構(gòu)： 例文閱讀必備知識(shí)寫作模板技能訓(xùn)練 拓展學(xué)習(xí) （項(xiàng)目一）（項(xiàng)目二）（項(xiàng)目三）（項(xiàng)目四）（項(xiàng)目五）六、教學(xué)設(shè)計(jì)： 1.項(xiàng)目化教學(xué)。 2.正反案例教學(xué)。 3.模板套寫。 4.寫作思維訓(xùn)練。七、評(píng)價(jià)考核： 實(shí)施過程考核與考試成績(jī)?cè)u(píng)定相結(jié)合的方式考核。八、學(xué)習(xí)時(shí)數(shù)： 1.0 課時(shí) 九、教材： 1.使用教材：高職應(yīng)用寫作（楊文豐編著，“普通高等教育十一五國家級(jí)規(guī)劃教材”，“全國高校出版社優(yōu)秀暢銷書一等獎(jiǎng)”教材，高等教育出版社出版）。 2.輔助教材：經(jīng)濟(jì)應(yīng)用文書寫作（楊文豐主編，高職高專版教

3、材，高等教育出版社）。 3.參考教材：當(dāng)代實(shí)用寫作（王光華參編，高等教育“十一五”規(guī)劃教材，科學(xué)出版社）。教學(xué)項(xiàng)目 例文閱讀必備知識(shí)寫作模板技能訓(xùn)練拓展學(xué)習(xí)項(xiàng)目一、例文閱讀 上訴狀上訴人(原審被告)*，男，1965年*月)日出生，漢族，住遼寧省新民市*村。 被上訴人(原審原告)：*（原審被告、原審反訴原告），男，1965年*月*日出生，漢族，住福建省連江縣*號(hào)。標(biāo)題狀頭 上訴人因合伙協(xié)議糾紛一案，不服上海市浦東新區(qū)人民法院2019年5月30日作出的(2019)浦民二（商）初字第*號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。承啟語。(起訴狀、仲裁申請(qǐng)書無)上訴請(qǐng)求： 一、請(qǐng)求撤銷上海市浦東新區(qū)人民法院作出的(201

4、9)浦民二（商）初字第*號(hào)民事判決第二項(xiàng)，改判被上訴人向上訴人支付違約金100萬元； 二、一、二審案件訴訟費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。上訴請(qǐng)求（起訴狀為訴訟請(qǐng)求，仲裁申請(qǐng)書為仲裁請(qǐng)求）上訴依據(jù)的事實(shí)與理由： 上訴人認(rèn)為，一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)。是被上訴人嚴(yán)重違約導(dǎo)致了雙方所簽定的合伙協(xié)議的履行不能，上訴人已經(jīng)按照合同的約定履行了自己的約定義務(wù)，因被上訴人的違約行為導(dǎo)致了上訴人的損失，應(yīng)該對(duì)上訴人予以賠償。其主要事實(shí)與理由如下：一、在認(rèn)定法律事實(shí)方面，一審判決存在認(rèn)定事實(shí)不清的錯(cuò)誤。 第一、原審法院認(rèn)定上訴人并未履行聯(lián)合生產(chǎn)“發(fā)牌機(jī)”合同第二條之約定，造成了自身的在先違約，不應(yīng)獲得賠償。其理

5、由是該合同第二條約定了由于作濤負(fù)責(zé)此產(chǎn)品“發(fā)牌機(jī)”的專利技術(shù)、電路板和線束，協(xié)助甲方檢測(cè)產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)品的更新?lián)Q代，而于作濤并沒有獲得生產(chǎn)“發(fā)牌機(jī)”的發(fā)明專利權(quán)證書，所以是上訴人自身違約。上訴人認(rèn)為，從原審中上訴人提供的證據(jù)材料二、三、五已經(jīng)可以證明上訴人雖然沒有提供已經(jīng)被授予專利權(quán)的專利技術(shù)，但已經(jīng)向被上訴人提供了可以用于實(shí)現(xiàn)該項(xiàng)產(chǎn)品上市銷售的技術(shù)方案。并且結(jié)合被上訴人已經(jīng)利用其控股的公司生產(chǎn)、銷售合同約定的同類生產(chǎn)產(chǎn)品，而無法提供有效證據(jù)證明有獲得生產(chǎn)該類產(chǎn)品的合法的技術(shù)來源或者自身的研究、開發(fā)過程這一事實(shí)可以進(jìn)一步證明，被上訴人是利用上訴人提供的專業(yè)技術(shù)秘密進(jìn)行投資、生產(chǎn)并獲得了利益，而原

6、審法院沒有認(rèn)定這一重要事實(shí)。第二、在原審?fù)徶?，被上訴人提供的反訴證材料中有一份關(guān)鍵證據(jù)材料：“發(fā)牌機(jī)07年5月至10月份采購入庫匯總表”，該份證據(jù)可以證明上訴人已經(jīng)向被上訴人提供了符合要求的生產(chǎn)”發(fā)牌機(jī)”的核心技術(shù)的主板、芯片、光控、線束等，而原審判決對(duì)這一重要證據(jù)的卻不予認(rèn)定，致使其發(fā)生了認(rèn)定事實(shí)不清的錯(cuò)誤 。二、原審法院適用法律錯(cuò)誤。 第一、原審法院認(rèn)定上訴人構(gòu)成違約是屬于適用法律錯(cuò)誤。原審法院依據(jù)聯(lián)合生產(chǎn)“發(fā)牌機(jī)”合同第一條的約定：由魏國財(cái)負(fù)責(zé)投入資金辦廠，提供廠地、組織人員、工具、管理和銷售、注冊(cè)；第二條約定：由于作濤負(fù)責(zé)此產(chǎn)品“發(fā)牌機(jī)”的專利技術(shù)、電路板和線訴束，協(xié)助甲方檢測(cè)產(chǎn)品質(zhì)

7、量和產(chǎn)品的更新?lián)Q代；認(rèn)為上訴人沒有提供獲有專利權(quán)證書的專利技術(shù)，故構(gòu)成合同違約。本上訴人認(rèn)為：該合同約定的專利技術(shù)，不應(yīng)該嚴(yán)格的要求上訴人應(yīng)該提供的就應(yīng)該是已經(jīng)取得專利權(quán)證書的專利技術(shù)，而應(yīng)該綜合本合同的本意去看待雙方當(dāng)事人的實(shí)際意圖。因?yàn)樵诤灦ū竞贤瑫r(shí)，合同甲方已經(jīng)明確知道合同的乙方當(dāng)事人是暫時(shí)沒有取得專利權(quán)證書的專利技術(shù)，只掌握有設(shè)計(jì)、制造該產(chǎn)品的技術(shù)秘密，所以，不能機(jī)械的去理解并要求合同乙方必須要提供獲有專利權(quán)證書的專利技術(shù)才不構(gòu)成違約，僅僅提供了符合要求的技術(shù)秘密、沒有提供享有專利權(quán)證書的專利技術(shù)就構(gòu)成了合同違約。從簽定該合同的雙方當(dāng)事人本意可以明顯看出，雙方需要的僅僅是擁有能夠生產(chǎn)出

8、該項(xiàng)產(chǎn)品的技術(shù)秘密即可。第二、原審法院認(rèn)定被上訴人與上訴人同時(shí)構(gòu)成違約屬于對(duì)合同理解的錯(cuò)誤。從合同的可實(shí)施性來看，本上訴人認(rèn)為，此合同也是有履行先后順序的，而不是原審法院所認(rèn)定的應(yīng)該同時(shí)履行。因?yàn)楦鶕?jù)該合同中的第一、二條之約定，合同的第二條的履行應(yīng)該是在以第一條完全履行為前提條件。聯(lián)合生產(chǎn)“發(fā)牌機(jī)”合同第一條明確約定了由魏國財(cái)負(fù)責(zé)投入資金辦廠，提供廠地、組織人員、工具、管理和銷售、注冊(cè)；第二條約定：由于作濤負(fù)責(zé)此產(chǎn)品“發(fā)牌機(jī)”的專利技術(shù)、電路板和線訴束，協(xié)助甲方檢測(cè)產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)品的更新?lián)Q代；合同的第二條的履行（即上訴人履行該合同），必須有被上訴人已經(jīng)完全履行第一條為前提，否則，上訴人就沒有了去

9、履行的對(duì)象。 綜上所述：上訴人認(rèn)為，原審法院有認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)?shù)腻e(cuò)誤。根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第153條第一款第（二）、（三）項(xiàng)之規(guī)定，上訴人請(qǐng)求上海市第一中級(jí)人民法院依法改判，支持上訴人的上訴請(qǐng)求。 結(jié)束語 此致上海市第一中級(jí)人民法院 上訴人： 二00九年 十 月二十日 致送單位落款人及日期 項(xiàng)目二、必備知識(shí)（一）上訴狀的涵義和用途上訴狀是指訴訟當(dāng)事人或其法定代理人不服人民法院的第一審判決或裁定，向上一級(jí)人民法院提起上訴，請(qǐng)求撤銷、變更原審裁判，或重新審判而提出的訴狀。上訴狀是第二審法院受理案件，并進(jìn)行審理的依據(jù)。第二審法院通過上訴狀了解上訴人不服第二審裁判的理由。（二）上訴狀

10、的特點(diǎn)提起上訴的直接性；提出上訴狀者：當(dāng)事人或其訴訟權(quán)利承擔(dān)人、法定代表人、特別授權(quán)委托代理人。針對(duì)性；指出法院第一審判決認(rèn)定事實(shí)的錯(cuò)誤、原判理由的不充足或適用法律的錯(cuò)誤。時(shí)限性。超過法院規(guī)定的有效上訴時(shí)間，將失去上訴的權(quán)利，法院作出的判決或裁定將發(fā)生法律效力。四、上訴狀的結(jié)構(gòu)和寫法上訴狀一般由七部分內(nèi)容組成。（一）標(biāo)題寫明“上訴狀”。（二）狀頭寫明上訴人與被上訴人的基本情況，書寫項(xiàng)目與順序同起訴狀。（三）案由即不服第一審判決或裁定的原由。因何案不服人民法院于何時(shí)、以何字號(hào)（字第號(hào)）發(fā)出的判決或裁定而提出上訴。（四）上訴請(qǐng)求概括寫明請(qǐng)求第二審法院撤消或變更原審判決或裁定，或請(qǐng)求重新審理。（五）

11、注意事項(xiàng)針對(duì)性要強(qiáng)，要有的放矢；語言要明晰、簡(jiǎn)潔；條理清楚，邏輯性強(qiáng)；在限期內(nèi)將上訴狀送交法院。（六）上訴理由這是上訴狀的關(guān)鍵所在。從四個(gè)方面寫理由：第一，針對(duì)原審判決和裁定對(duì)事實(shí)的認(rèn)定有錯(cuò)誤、出入和遺漏，或證據(jù)不足，而提出糾正或否定之的事實(shí)和證據(jù)；第二，針對(duì)原審判決或裁定對(duì)事實(shí)的定性不當(dāng)，而提出恰當(dāng)?shù)亩ㄐ耘袛啵坏谌?，針?duì)原審判決或裁定引用的法律條文不準(zhǔn)、不對(duì)，而提出正確適用的法律根據(jù)；第四，針對(duì)原審判決或裁定不合法定程序，而提出糾正的法律依據(jù)。（七）結(jié)尾與起訴狀基本相同。（八）附項(xiàng)與起訴狀基本相同。項(xiàng)目三：寫作模板 附：1、本上訴狀副本份 2、書證 份（附項(xiàng)：本狀副本、物證、書證及件數(shù)）項(xiàng)目

12、四、技能訓(xùn)練下面是一篇產(chǎn)生上訴的背景材料和上訴狀，請(qǐng)仔細(xì)閱讀，并思考上訴狀的針對(duì)性如何？是否上訴有理，對(duì)方難以反駁。背景材料 某市鐵山經(jīng)貿(mào)公司委托非本公司人員江太平去黑龍江省采購木材。江受委托后，與黑龍江省某林場(chǎng)訂立了一份木材購銷合同，并于2009年7月將50多立方米板材發(fā)給鐵山經(jīng)貿(mào)公司，貨款尚欠10萬余元。2010年11月，黑龍江省某林場(chǎng)以江太平為被告，向法院起訴，請(qǐng)求償還木材款。法院受理后，在審理時(shí)，將江太平個(gè)人經(jīng)營的登寶木器加工廠作為被告，并做出判決如下：(1)由被告償還原告板材欠款10萬元；(2)被告于2019年12月底前將欠款全部付清；(3)訴訟費(fèi)由被告江太平承擔(dān)。江太平不服上述判決

13、，提起上訴。上訴狀上 訴 狀上訴人(原審被告)：區(qū)登寶木器加工廠法定代表人：江太平，系該廠廠長(zhǎng)被上訴人(原審原告)：黑龍江省林場(chǎng)法定代表人：王，黑龍江省林場(chǎng)場(chǎng)長(zhǎng)上訴請(qǐng)求：上訴人因不服通法民初字(2010 ）第36號(hào)判決，請(qǐng)求依法改判。事實(shí)和理由如下：一、上訴人根本不欠被上訴人貨款。原審在判決書中，將區(qū)登寶木器加工廠列為被告，這是毫無道理的。被上訴人在原審中所追索的貨款，是被上訴人在2009年7月間同鐵山鎮(zhèn)經(jīng)貿(mào)公司之間發(fā)生的業(yè)務(wù)，而登寶木器加工廠當(dāng)時(shí)還沒有成立(2009年9月才成立)，從未與林場(chǎng)發(fā)生業(yè)務(wù)。二、江太平?jīng)]有付款義務(wù)。因?yàn)榻绞鞘荑F山鎮(zhèn)經(jīng)貿(mào)公司的委托作為代理人為其購買木材，貨是直接發(fā)

14、給鐵山經(jīng)貿(mào)公司，該經(jīng)貿(mào)公司驗(yàn)收使用，理所當(dāng)然要付貨款。我國民法通則第63條第二款規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任?！彼裕越綖楸桓嬉彩清e(cuò)誤的。根據(jù)以上兩點(diǎn)，上訴人認(rèn)為，本案被告應(yīng)是鐵山經(jīng)貿(mào)公司，請(qǐng)人民法院秉公而斷，以維護(hù)上訴人的利益不受侵犯。此致地區(qū)中級(jí)人民法院上訴人：區(qū)登寶木器加工廠二三年十二月八日附：上訴狀一式兩份上訴請(qǐng)求不明確 項(xiàng)目五 拓展訓(xùn)練一、名詞解釋上訴狀二、填空題1.上訴狀具有 、 和 三個(gè)特點(diǎn)。答案：提起上訴的直接性；針對(duì)性；時(shí)限性2.上訴狀是第 審法院受理案件，并進(jìn)行審理的依據(jù)。答案：二3.寫作上訴狀的關(guān)鍵所在是 。答案：上訴理由三、簡(jiǎn)答題1.上訴狀寫上訴理由，通常可以從哪些方面考慮？答案：經(jīng)濟(jì)糾紛上訴狀寫上訴理由，通常從如下四個(gè)方面考慮： 第一，針對(duì)原審判決和裁定對(duì)事實(shí)的認(rèn)定有錯(cuò)誤、出入和遺漏，或證據(jù)不足，而提出糾正或否定之的事實(shí)和證據(jù)； 第二，針對(duì)原審判決或裁定對(duì)事實(shí)的定性不當(dāng)，而提出恰當(dāng)?shù)亩ㄐ耘袛啵?第三，針對(duì)原審判