經(jīng)濟法課件之合同法

1、 第二章第二章 合同法合同法 （本課件參考書目：（本課件參考書目：經(jīng)濟法教程經(jīng)濟法教程浙江大學(xué)浙江大學(xué)2015年版年版 周黎明周黎明 著）著） 中國合同法的演變中國合同法的演變 一、合同的概念和分類一、合同的概念和分類平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。注意：不適用合同法的合同有哪些？見下頁注意：不適用合同法的合同有哪些？見下頁 二、合同的分類（）二、合同的分類（） 三、合同的訂立三、合同的訂立1、合同的形式、合同的形式訂立合同可以有三種形式。見書本（）訂立合同可以有三種形式。見

2、書本（）另，請見下頁合同法資料另，請見下頁合同法資料12、合同的內(nèi)容、合同的內(nèi)容八個參考條款（見書本）八個參考條款（見書本）（ 合同樣板見下頁合同法資料合同樣板見下頁合同法資料2）合同法資料合同法資料1：訂立合同可以有哪些形式？：訂立合同可以有哪些形式？1、書面形式；、書面形式；2、口頭形式；、口頭形式；3、其他形式。、其他形式。以上三種形式均可，并非一定要書面形式）如，購物。以上三種形式均可，并非一定要書面形式）如，購物。其中書面形式包括：其中書面形式包括：a合同書；合同書；b信件；信件；c數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換（數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、）、電子

3、郵件（電子郵件（E-Mail） 合同法資料合同法資料2： 合同條款：3、合同訂立的程序：要約、承諾。、合同訂立的程序：要約、承諾。（1）要約（）要約（offer）法條見下頁法條見下頁（可有多種名稱：發(fā)價、發(fā)盤、報價、報盤）（可有多種名稱：發(fā)價、發(fā)盤、報價、報盤）概念：希望和他人訂立合同的意思表示，且該概念：希望和他人訂立合同的意思表示，且該意思表示還符合：意思表示還符合：a.內(nèi)容具體確定；（且一般是向特定的人發(fā)出的）內(nèi)容具體確定；（且一般是向特定的人發(fā)出的）（注意：廣告（注意：廣告 ）b.須有受要約人一旦接受、要約人即受該意思表示須有受要約人一旦接受、要約人即受該意思表示的約束。的約束。（注意

4、與（注意與要約邀請要約邀請（Invitation for Offer）的區(qū)別。）的區(qū)別。 ） （寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商（寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告是業(yè)廣告是offer？）？）：張某遺失了公文包一只，內(nèi)有公司票據(jù)：張某遺失了公文包一只，內(nèi)有公司票據(jù)三張，票面金額達(dá)三張，票面金額達(dá)70萬多元。包中另外還有手萬多元。包中另外還有手機、多張信用卡和個人珍貴資料若干。張某焦機、多張信用卡和個人珍貴資料若干。張某焦急萬分，經(jīng)友人提醒，在報紙上刊登懸賞廣告，急萬分，經(jīng)友人提醒，在報紙上刊登懸賞廣告，聲稱有誰撿到該包并將上述東西歸還，愿支付聲稱有誰撿到該包

5、并將上述東西歸還，愿支付賞金賞金10萬元。王某撿到了該公文包，看到廣告萬元。王某撿到了該公文包，看到廣告后，將包和相關(guān)錢物歸還，并要求張某支付后，將包和相關(guān)錢物歸還，并要求張某支付10萬元賞金。張某在拿到包后反悔，提出為感謝萬元賞金。張某在拿到包后反悔，提出為感謝王某，愿支付王某，愿支付5000元。王某不允，最終訴至法元。王某不允，最終訴至法院。問：張某是否應(yīng)該支付院。問：張某是否應(yīng)該支付10萬元賞金？為什萬元賞金？為什么？么？ （見書本（見書本P40-41）要約何時生效要約何時生效例例2：中國：中國A公司公司2月月1日用航空掛號信向美國日用航空掛號信向美國B公司發(fā)公司發(fā)出一份要約，兩地郵程為

6、出一份要約，兩地郵程為7天。美國天。美國B公司公司2月月2號就號就知道了要約的內(nèi)容，知道了要約的內(nèi)容，2月月3日即回電，稱接受。事后日即回電，稱接受。事后雙方對合同是否成立發(fā)生爭議。合同是否成立？雙方對合同是否成立發(fā)生爭議。合同是否成立？要約的撤回和撤銷要約的撤回和撤銷a要約撤回：到達(dá)之前（生效之前）將其收回；要約撤回：到達(dá)之前（生效之前）將其收回；b要約撤銷：到達(dá)之后（生效之后）將其取消。要約撤銷：到達(dá)之后（生效之后）將其取消。條件：條件：a撤回通知應(yīng)早于要約到達(dá)或者至少與要約同撤回通知應(yīng)早于要約到達(dá)或者至少與要約同時到達(dá)；時到達(dá)； b在受要約人接受之前可以撤銷。在受要約人接受之前可以撤銷。

7、 注意：要約不得撤銷的情形。注意：要約不得撤銷的情形。 合同法第合同法第19條：有兩種情況，要約一旦生條：有兩種情況，要約一旦生效就不能撤銷：效就不能撤銷： 1，要約人確定了承諾期限或者以其他形，要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不得撤銷；式明示要約不得撤銷； 2，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。例例3： A在在2月月17日上午用航空掛號信的方式寄日上午用航空掛號信的方式寄出一份實盤（要約）給出一份實盤（要約）給B，A在發(fā)盤通知（要在發(fā)盤通知（要約）中注明約）中注明“不可撤銷不可撤銷”

8、字樣，規(guī)定受盤人字樣，規(guī)定受盤人（受要約人）（受要約人）B在在2月月25日前答復(fù)有效；但日前答復(fù)有效；但A又于又于2月月17日下午用電報發(fā)出撤回通知，該日下午用電報發(fā)出撤回通知，該撤回通知于撤回通知于2月月18日上午送達(dá)日上午送達(dá)B處。處。B于于2月月19日才收到日才收到A航空郵寄來的實盤（要約），收航空郵寄來的實盤（要約），收到后到后B隨即于次日（隨即于次日（2月月20日）發(fā)出接受通知，日）發(fā)出接受通知，該通知于該通知于2月月24日到達(dá)日到達(dá)A處。處。事后，事后，A、B雙方對合同是否成立發(fā)生了糾紛。雙方對合同是否成立發(fā)生了糾紛。問：本案合同是否成立？問：本案合同是否成立？ 為什么？為什么？

9、例例4：我外貿(mào)公司于星期一上午我外貿(mào)公司于星期一上午10時以自動時以自動電傳向英國倫敦商人發(fā)盤（發(fā)要約），公電傳向英國倫敦商人發(fā)盤（發(fā)要約），公司原定價為每單位司原定價為每單位2000英鎊英鎊CIF倫敦，經(jīng)辦倫敦，經(jīng)辦人員在報價時發(fā)生了失誤，將價格誤報為人員在報價時發(fā)生了失誤，將價格誤報為每單位每單位200美元美元CIF倫敦。問：倫敦。問：1）若當(dāng)天下午）若當(dāng)天下午2時發(fā)現(xiàn)問題，我方該如何解決？時發(fā)現(xiàn)問題，我方該如何解決？（注：該自動電傳所發(fā)的要約于次日上午（注：該自動電傳所發(fā)的要約于次日上午6時到時到達(dá)）；達(dá)）；2）若第二天上午）若第二天上午9時發(fā)現(xiàn)客戶并未接受，如何處時發(fā)現(xiàn)客戶并未接受，如

10、何處理？理？3）若第二天上午發(fā)現(xiàn)客戶已經(jīng)接受，如何處理？）若第二天上午發(fā)現(xiàn)客戶已經(jīng)接受，如何處理？ 例例5：2003年年12月月26日，某電器商場購到一批新型錄象機，價格日，某電器商場購到一批新型錄象機，價格為每臺為每臺3600元，售貨員在制作價格標(biāo)牌時，誤將元，售貨員在制作價格標(biāo)牌時，誤將3600元標(biāo)為元標(biāo)為1600元。元。12月月28日，甲乙二人來逛商場，發(fā)現(xiàn)同樣的錄象機日，甲乙二人來逛商場，發(fā)現(xiàn)同樣的錄象機在別的商場賣近在別的商場賣近4000元，而該商場僅僅賣元，而該商場僅僅賣1600元，覺得非常元，覺得非常便宜，便一人買了一臺回去。由于柜臺上所放的兩臺錄象機便宜，便一人買了一臺回去。由

11、于柜臺上所放的兩臺錄象機均已經(jīng)售出，均已經(jīng)售出，2004年年1月月1日，當(dāng)有第三個人要求購買同種型日，當(dāng)有第三個人要求購買同種型號的錄象機時，售貨員去倉庫提貨，發(fā)現(xiàn)本店根本就沒有所號的錄象機時，售貨員去倉庫提貨，發(fā)現(xiàn)本店根本就沒有所謂謂1600元的錄象機，原來賣與甲乙二人錄象機每人少收了元的錄象機，原來賣與甲乙二人錄象機每人少收了2000元。得知這一情況后，商店馬上派人查找二人，并終于元。得知這一情況后，商店馬上派人查找二人，并終于在在2004年年3月月5日找到了二人。商場要求甲乙二人退貨或者補日找到了二人。商場要求甲乙二人退貨或者補足價款，遭到了甲乙二人的拒絕。問：足價款，遭到了甲乙二人的拒

12、絕。問： 1）商場同甲乙二人的買賣行為（合同）屬于什么樣的合同？）商場同甲乙二人的買賣行為（合同）屬于什么樣的合同？ 2）商場是否有權(quán)宣布撤銷這一合同？）商場是否有權(quán)宣布撤銷這一合同？ 3）這一買賣關(guān)系中，商場是否有過錯？）這一買賣關(guān)系中，商場是否有過錯？ 4）本案應(yīng)如何處理？）本案應(yīng)如何處理？ 、要約的終止或失效要約的終止或失效 合同法第合同法第20條條 四種情況四種情況1，拒絕要約的通知到達(dá)要約人；2，要約人依法撤銷要約；3，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；4，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。拒絕：有兩種方式a，直截了當(dāng)?shù)乇硎揪芙^；，直截了當(dāng)?shù)乇硎揪芙^；b，對發(fā)價人在發(fā)價中提出的交易

13、條件進(jìn)行討價，對發(fā)價人在發(fā)價中提出的交易條件進(jìn)行討價還價（還價（eg:要求減價，增加或減少數(shù)量，變更要求減價，增加或減少數(shù)量，變更交貨期或交貨的方式等等。即交貨期或交貨的方式等等。即“還盤還盤”，反，反要約（要約（counter-offer） 例例6： 甲公司甲公司7月月5日向乙公司發(fā)價，截止日期（有日向乙公司發(fā)價，截止日期（有效期）為效期）為8月月1日。乙在日。乙在7月月12日收到該發(fā)價，日收到該發(fā)價，7月月14日電報拒絕。甲日電報拒絕。甲7月月15日收到拒絕電報。日收到拒絕電報。若乙公司改變主意，于若乙公司改變主意，于7月月20日表示接受，日表示接受，該接受通知于該接受通知于7月月31日到

14、達(dá)甲公司處。日到達(dá)甲公司處。 問：合同是否成立？問：合同是否成立？ 若乙公司于若乙公司于7月月14日用掛號信表示拒絕，馬日用掛號信表示拒絕，馬上改變主意，于上改變主意，于7月月15日以電報的方式通知日以電報的方式通知甲表示接受，合同是否成立？甲表示接受，合同是否成立？ 例例7： 我某出口企業(yè)于我某出口企業(yè)于6月月1日向英商發(fā)盤供應(yīng)某商日向英商發(fā)盤供應(yīng)某商品，限品，限6月月7日復(fù)到有效。日復(fù)到有效。6月月2日收到英商的日收到英商的電傳表示接受，但提出必須降價電傳表示接受，但提出必須降價5%。我公司。我公司正在研究如何答復(fù)時，由于該商品的國際市正在研究如何答復(fù)時，由于該商品的國際市場發(fā)生了有利于英

15、商的變化，該商又在場發(fā)生了有利于英商的變化，該商又在6月月5日來電，表示無條件接受我方日來電，表示無條件接受我方6月月1日的發(fā)盤。日的發(fā)盤。試問：我方應(yīng)如何處理？為什么？試問：我方應(yīng)如何處理？為什么？ （2）承諾（Acceptance）含義（合同法第含義（合同法第21條）條） 承諾方式：兩種承諾方式：兩種A通知（聲明）（通知（聲明）（statement）B行為（行為（conduct）（第）（第22條）條）承諾生效的時間承諾生效的時間 合同法第合同法第25條條 第第26條條 對要約內(nèi)容作了變更的承諾的效力對要約內(nèi)容作了變更的承諾的效力 逾期的承諾（合同法第逾期的承諾（合同法第28、29條）條）承

16、諾的撤回（合同法第承諾的撤回（合同法第27條）條） （3）合同何時成立 A、 當(dāng)采用合同書的形式訂立合同時，合當(dāng)采用合同書的形式訂立合同時，合同于雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立同于雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立（第（第32條條 B、當(dāng)采用信件數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同、當(dāng)采用信件數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同時，合同何時成立？（注意：時，合同何時成立？（注意：letter of confirmation ）見下頁資料）見下頁資料 C、 須經(jīng)國家批準(zhǔn)的合同，何時生效？須經(jīng)國家批準(zhǔn)的合同，何時生效？（五類合同）（五類合同） 2007年注冊會計師考試單選題第年注冊會計師考試單選題第9題：題：2007年年4月月3

17、0日，甲以手機短信形式向乙日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于日回短信同意要約。但由于“五一五一”期間期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月月3日才收到乙的短日才收到乙的短信，并因個人原因于信，并因個人原因于5月月8日才閱讀乙的短日才閱讀乙的短信，后于信，后于9日回復(fù)乙日回復(fù)乙“短信收到短信收到”。甲乙。甲乙之間買賣合同的成立時間是之間買賣合同的成立時間是( )。 貿(mào)易中（尤其是國際貿(mào)易中）的貿(mào)易中（尤其是國際貿(mào)易中）的銷售確認(rèn)書銷售確認(rèn)書（sale of confirmation）是怎么回事？是怎么回事

18、？我國我國99年年10月月1日實施的合同法沿襲了日實施的合同法沿襲了85年涉外合同法年涉外合同法的規(guī)定，確認(rèn)了國際貿(mào)易中銷售確認(rèn)書的法律效力。的規(guī)定，確認(rèn)了國際貿(mào)易中銷售確認(rèn)書的法律效力。但關(guān)于銷售確認(rèn)書，有兩點必須要強調(diào)：但關(guān)于銷售確認(rèn)書，有兩點必須要強調(diào)：第一，若雙方當(dāng)事人中，有一方當(dāng)事人（或者雙方當(dāng)事第一，若雙方當(dāng)事人中，有一方當(dāng)事人（或者雙方當(dāng)事人）都提出，要求簽訂銷售確認(rèn)書的，則合同就應(yīng)該人）都提出，要求簽訂銷售確認(rèn)書的，則合同就應(yīng)該在簽訂確認(rèn)書（一式兩份，交換簽字）后成立；在簽訂確認(rèn)書（一式兩份，交換簽字）后成立；第二，若雙方當(dāng)事人都沒有提出來要求簽訂確認(rèn)書的，第二，若雙方當(dāng)事人都

19、沒有提出來要求簽訂確認(rèn)書的，則受要約人作了有效承諾后，合同即可成立。則受要約人作了有效承諾后，合同即可成立。 可見，合同法關(guān)于銷售確認(rèn)書的規(guī)定，并非是一個硬可見，合同法關(guān)于銷售確認(rèn)書的規(guī)定，并非是一個硬性規(guī)定。性規(guī)定。 由于格式條款在世界各國廣泛被使用，因此，各國對其都有規(guī)定。我國對格式條款的規(guī)定，最早出現(xiàn)在保護消費者領(lǐng)域，1993年通過的消費者權(quán)益保護法第24條規(guī)定，經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，甚至減輕或者免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式所列內(nèi)容無效。相信我們在座的各位都遇到過格式條款，有的

20、甚至簽訂過格相信我們在座的各位都遇到過格式條款，有的甚至簽訂過格式合同，那么這些格式條款式合同，那么這些格式條款/格式合同效力如何呢？比如：格式合同效力如何呢？比如：商家：商家：“本次活動的最終解釋權(quán)歸本商場。本次活動的最終解釋權(quán)歸本商場?！?“本柜臺東西一經(jīng)售出，概不負(fù)責(zé)！本柜臺東西一經(jīng)售出，概不負(fù)責(zé)！”賓館：賓館：“如有貴重物品，請交寄存處寄存。若不交寄存處寄如有貴重物品，請交寄存處寄存。若不交寄存處寄存，住客物品的遺失或者損壞，本賓館概不負(fù)責(zé)！存，住客物品的遺失或者損壞，本賓館概不負(fù)責(zé)！”野生動物園：野生動物園：“本動物園猛獸區(qū)嚴(yán)禁下車。若在猛獸區(qū)隨意本動物園猛獸區(qū)嚴(yán)禁下車。若在猛獸區(qū)隨

21、意下車，遭到猛獸攻擊，本動物園概不負(fù)責(zé)！下車，遭到猛獸攻擊，本動物園概不負(fù)責(zé)！”本人所住小區(qū)前段時間在洗衣店門口也貼出了一張告示：本人所住小區(qū)前段時間在洗衣店門口也貼出了一張告示： “ 告示告示 若非因本洗衣店原因，導(dǎo)致衣物損壞，若非因本洗衣店原因，導(dǎo)致衣物損壞， 本洗衣店概不負(fù)責(zé)！本洗衣店概不負(fù)責(zé)！”順便提一下順便提一下“生死狀生死狀”問題問題 （詳見書本（詳見書本P48） （4）格式條款（格式合同的規(guī)定）格式條款（格式合同的規(guī)定）a定義：當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時定義：當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。（合同法第未與對方協(xié)商的條款。（合同法第

22、39條第二款）條第二款）b相關(guān)規(guī)定：相關(guān)規(guī)定：1、提供一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間、提供一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款加以說限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款加以說明；（第明；（第39條第一款）條第一款）2、具有本法第、具有本法第52、53條情形，或者提供一方免除其責(zé)任、條情形，或者提供一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效；加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效；（第（第40條）條）3、對格式條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照

23、通常理解予以解釋；對、對格式條款有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供一方格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供一方的解釋；格式條款與非格式提款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非的解釋；格式條款與非格式提款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。格式條款。例例9：被告崔某為一個體戶，長期在外經(jīng)商。被告崔某為一個體戶，長期在外經(jīng)商。2001年年5月，被告返月，被告返回家鄉(xiāng)時，發(fā)現(xiàn)原告（某街道幼兒園）房屋年久失修，擁擠不回家鄉(xiāng)時，發(fā)現(xiàn)原告（某街道幼兒園）房屋年久失修，擁擠不堪，便主動提出愿意捐助堪，便主動提出愿意捐助100萬元，為原告蓋一幢小樓，但原告萬元，為原告蓋一幢小

24、樓，但原告也必須同時為此投入一筆資金。原告當(dāng)即表示同意。同年也必須同時為此投入一筆資金。原告當(dāng)即表示同意。同年5月月25日，原告又與被告協(xié)商資金到位的時間和開工時間，被告提出日，原告又與被告協(xié)商資金到位的時間和開工時間，被告提出其捐款將在其捐款將在9月份到位，在此之間，原告務(wù)必做好開工的準(zhǔn)備，月份到位，在此之間，原告務(wù)必做好開工的準(zhǔn)備，包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年7月，原告將原有的月，原告將原有的5間平房拆間平房拆除，并于除，并于8月份向一家信用社貸款月份向一家信用社貸款50萬元，期限為萬元，期限為1年。同年年。同年9月，月，原告找到被告，要求其資金盡快到位，但被告

25、表示僅能捐出原告找到被告，要求其資金盡快到位，但被告表示僅能捐出3萬萬元。雙方引發(fā)糾紛，訴至法院。元。雙方引發(fā)糾紛，訴至法院。 （詳見書本經(jīng)濟法教程浙江大學(xué)2015年版 周黎明 著 P50） 三、合同的效力三、合同的效力（一）附條件、附期限合同（一）附條件、附期限合同請判斷：請判斷：“明年明年6月月1日開始大選時合同生效日開始大選時合同生效” “下次下雨時，本合同終止下次下雨時，本合同終止” 1、附條件合同（合同法第、附條件合同（合同法第45條）條） 一個事實要成為條件須具備四個要件：一個事實要成為條件須具備四個要件： a、須屬于將來事實；、須屬于將來事實； b、須屬于成就與否不能確定的事實；

26、、須屬于成就與否不能確定的事實； c、須屬于合法事實；、須屬于合法事實；d、當(dāng)事人意思表示無瑕疵。、當(dāng)事人意思表示無瑕疵。 2、附期限、附期限 （合同法第（合同法第46條）條）見下頁見下頁 第四十五條當(dāng)事人對合同的效力可以約第四十五條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。就時失效。 第四十六條當(dāng)事人對合同的效力可以約第四十六條當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆

27、至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。滿時失效。 附條件與附期限附條件與附期限兩者的根本區(qū)別：條件兩者的根本區(qū)別：條件是將來不一定會發(fā)生的事，期限是將來是將來不一定會發(fā)生的事，期限是將來肯定會發(fā)生的事?？隙〞l(fā)生的事。具體來說，一個事實到底是條件還是期限，無非這樣四種具體來說，一個事實到底是條件還是期限，無非這樣四種情況：情況：（1）時期確定，事情的發(fā)生也確定；）時期確定，事情的發(fā)生也確定； （2）時期確定，事情的發(fā)生不確定；）時期確定，事情的發(fā)生不確定； （3）時期不確定，事情的發(fā)生確定；）時期不確定，事情的發(fā)生確定；（4）時期不確定，事情的發(fā)生不確定。）時期不確定，事情的發(fā)生不確定

28、。 例例10：某地農(nóng)民甲決定自己出資購買一套機器設(shè)備，辦一某地農(nóng)民甲決定自己出資購買一套機器設(shè)備，辦一個家庭塑料加工廠。因購買原料的資金不夠，向他的朋個家庭塑料加工廠。因購買原料的資金不夠，向他的朋友乙暫借友乙暫借2萬元。甲對乙說，我付了錢就可以提貨，預(yù)萬元。甲對乙說，我付了錢就可以提貨，預(yù)計兩個月內(nèi)安裝調(diào)試完畢，計兩個月內(nèi)安裝調(diào)試完畢，2個月內(nèi)開工沒問題，到時個月內(nèi)開工沒問題，到時候資金周轉(zhuǎn)過來了，我保證把錢還給你。乙說，如果時候資金周轉(zhuǎn)過來了，我保證把錢還給你。乙說，如果時間不長的話，我并不著急用錢，反正是好朋友嘛，利息間不長的話，我并不著急用錢，反正是好朋友嘛，利息我也不要了，不過你得先

29、打一張借條。甲就寫了一張借我也不要了，不過你得先打一張借條。甲就寫了一張借條給乙，借條（見書本條給乙，借條（見書本P）設(shè)備運到后，甲發(fā)現(xiàn)眼下搞塑料制品生產(chǎn)還不如倒賣塑料設(shè)備運到后，甲發(fā)現(xiàn)眼下搞塑料制品生產(chǎn)還不如倒賣塑料加工原料錢來得快，所以甲就將自己購買的塑料加工機加工原料錢來得快，所以甲就將自己購買的塑料加工機械租給了同村的塑料加工專業(yè)戶丙，利用乙的這筆不要械租給了同村的塑料加工專業(yè)戶丙，利用乙的這筆不要利息的借款，自己去倒賣塑料加工原料去了。利息的借款，自己去倒賣塑料加工原料去了。半年多了，乙看見甲有錢作買賣，卻沒錢還他，就上門索半年多了，乙看見甲有錢作買賣，卻沒錢還他，就上門索款。甲覺得

30、賴帳更加有利，反正用多長時間也不用付利款。甲覺得賴帳更加有利，反正用多長時間也不用付利息。就說，原來在借條上寫得很清楚嘛，設(shè)備安裝調(diào)試息。就說，原來在借條上寫得很清楚嘛，設(shè)備安裝調(diào)試好開了工的第二個月才還錢。現(xiàn)在我設(shè)備是有了，但是好開了工的第二個月才還錢?，F(xiàn)在我設(shè)備是有了，但是原料我還沒有搞足，所以還開不了工，等幾個月后，我原料我還沒有搞足，所以還開不了工，等幾個月后，我把原料全部搞到了，開了工后，保證把錢還給你。乙看把原料全部搞到了，開了工后，保證把錢還給你。乙看甲無誠意，就向人民法院提起了訴訟，要求法院強制某甲無誠意，就向人民法院提起了訴訟，要求法院強制某甲立即償還甲立即償還2萬元借款，并

31、加收賴帳期間應(yīng)付的利息。問：萬元借款，并加收賴帳期間應(yīng)付的利息。問：法院將如何處理？法院將如何處理？ （見書本P）例例11：甲公司與乙公司于甲公司與乙公司于2000年年9月月21日簽訂了一份購銷合日簽訂了一份購銷合同，約定由甲向乙提供編碼器，總價同，約定由甲向乙提供編碼器，總價237000元。甲公司如元。甲公司如期履約，但截止期履約，但截止2001年年1月月26日，乙公司尚欠日，乙公司尚欠6萬元未支付。萬元未支付。2004年年4月月11日，甲公司向乙公司發(fā)出了日，甲公司向乙公司發(fā)出了“付款通知付款通知”，本，本案表明乙公司尚欠款案表明乙公司尚欠款6萬元，請乙公司確定還款日期。萬元，請乙公司確定

32、還款日期。乙公司在該乙公司在該“付款通知付款通知”中加蓋公章，并附帶注明，中加蓋公章，并附帶注明，“因甲因甲公司提供的設(shè)備存在質(zhì)量問題，導(dǎo)致我方無法正常使用，公司提供的設(shè)備存在質(zhì)量問題，導(dǎo)致我方無法正常使用，請甲公司能盡快解決，若能在請甲公司能盡快解決，若能在5月份通過驗收，本公司一月份通過驗收，本公司一定結(jié)清余款。定結(jié)清余款?！贝撕螅p方一直未聯(lián)系。此后，雙方一直未聯(lián)系。2004年年7月月20日，甲公司因為遲遲拿不到貨款，就訴乙公司日，甲公司因為遲遲拿不到貨款，就訴乙公司還錢。訴訟中，乙公司律師堅持認(rèn)為此案已過時效。還錢。訴訟中，乙公司律師堅持認(rèn)為此案已過時效。你認(rèn)為本案該如何處理？你認(rèn)為本

33、案該如何處理？判決結(jié)果出乎很多人的意料：法院駁回了甲公司的訴訟請判決結(jié)果出乎很多人的意料：法院駁回了甲公司的訴訟請求。（本案例由杭州市西湖區(qū)人民法院提供）求。（本案例由杭州市西湖區(qū)人民法院提供）法理分析：法理分析：在實踐中，對于訴訟時效屆滿后的權(quán)利確認(rèn)問題有兩種做在實踐中，對于訴訟時效屆滿后的權(quán)利確認(rèn)問題有兩種做法：法：一是債務(wù)人出具還款計劃；一是債務(wù)人出具還款計劃；二是在催收函上加蓋公章或者法定代表人簽字二是在催收函上加蓋公章或者法定代表人簽字 。這兩種做法的法律性質(zhì)是一樣的，即：債務(wù)人放棄訴訟時這兩種做法的法律性質(zhì)是一樣的，即：債務(wù)人放棄訴訟時效利益，愿意承擔(dān)償還責(zé)任。效利益，愿意承擔(dān)償還

34、責(zé)任。本案中，乙公司在本案中，乙公司在“付款通知付款通知”上簽署的意見是一個附條上簽署的意見是一個附條件要約，是一個附條件的民事行為，并不是對原債務(wù)的件要約，是一個附條件的民事行為，并不是對原債務(wù)的重新確認(rèn)，甲公司事后并未對設(shè)備進(jìn)行維修，更不可能重新確認(rèn)，甲公司事后并未對設(shè)備進(jìn)行維修，更不可能通過通過5月份的驗收，所以重新確認(rèn)原債務(wù)的條件沒有成就。月份的驗收，所以重新確認(rèn)原債務(wù)的條件沒有成就。因此，本案訴訟時效已過，甲公司無法追回余因此，本案訴訟時效已過，甲公司無法追回余款。 （二）無效合同二）無效合同1、 定義。無效合同是指因違反法律、法規(guī)要求，國家定義。無效合同是指因違反法律、法規(guī)要求，國

35、家不予承認(rèn)和保護的，不發(fā)生法律效力的合同。不予承認(rèn)和保護的，不發(fā)生法律效力的合同。2、 分類：部分無效；全部無效。分類：部分無效；全部無效。 無效合同自始不發(fā)無效合同自始不發(fā)生法律效力。生法律效力。3、 無效的法定情形：（第無效的法定情形：（第52條條 下頁五種情況）下頁五種情況）第五十二條有下列情形之一的，合同無效：第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（三）以合法形式

36、掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 （三）可撤銷合同：（三）可撤銷合同： 1、定義：指因合同當(dāng)事人訂立合同定義：指因合同當(dāng)事人訂立合同時意思表示不真實，有撤銷權(quán)的當(dāng)事人可行使撤銷權(quán)，時意思表示不真實，有撤銷權(quán)的當(dāng)事人可行使撤銷權(quán)，使已生效的合同變更或歸于無效的合同。使已生效的合同變更或歸于無效的合同。（司考題司考題）甲公司在城市公園旁開發(fā)預(yù)售期房，乙、丙等近百人一次性甲公司在城市公園旁開發(fā)預(yù)售期房，乙、丙等近百人一次性支付了購房款，總額近支付了購房款，總額近8，000萬元。但甲公司遲遲未開工，

37、按期交房無萬元。但甲公司遲遲未開工，按期交房無望。乙、丙等購房人多次集體去甲公司交涉無果，險些引發(fā)群體性事件。望。乙、丙等購房人多次集體去甲公司交涉無果，險些引發(fā)群體性事件。面對瘋漲房價，乙、丙等購房人為另行購房，無奈與甲公司簽訂退款面對瘋漲房價，乙、丙等購房人為另行購房，無奈與甲公司簽訂退款協(xié)議書，承諾放棄數(shù)額巨大利息、違約金的支付要求，領(lǐng)回原購房款。協(xié)議書，承諾放棄數(shù)額巨大利息、違約金的支付要求，領(lǐng)回原購房款。經(jīng)咨詢，乙、丙等購房人起訴甲公司。下列哪一說法準(zhǔn)確體現(xiàn)了公平正經(jīng)咨詢，乙、丙等購房人起訴甲公司。下列哪一說法準(zhǔn)確體現(xiàn)了公平正義的有關(guān)要求？（義的有關(guān)要求？（ ）（）（2011年卷三單

38、選第年卷三單選第1題）題）A.退款協(xié)議書雖是當(dāng)事人真實意思表示，但為兼顧情理，法院應(yīng)當(dāng)退款協(xié)議書雖是當(dāng)事人真實意思表示，但為兼顧情理，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)購房人的要求變更該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金依據(jù)購房人的要求變更該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金B(yǎng).退款協(xié)議書是甲公司脅迫乙、丙等人訂立的，為確保合法合理，退款協(xié)議書是甲公司脅迫乙、丙等人訂立的，為確保合法合理，法院應(yīng)依據(jù)購房人的要求宣告該協(xié)議無效，由甲公司支付利息和違約金法院應(yīng)依據(jù)購房人的要求宣告該協(xié)議無效，由甲公司支付利息和違約金 C.退款協(xié)議書的訂立顯失公平，為保護購房人的利益，法院應(yīng)當(dāng)依退款協(xié)議書的訂立顯失公平，為保護購房人的利益，法院應(yīng)

39、當(dāng)依據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金D.退款協(xié)議書損害社會公共利益，為確保利益均衡，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)退款協(xié)議書損害社會公共利益，為確保利益均衡，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)購房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金購房人的要求撤銷該協(xié)議，由甲公司支付利息和違約金 【考點】民法的基本原則、可變更、可撤銷民事行為【考點】民法的基本原則、可變更、可撤銷民事行為 合同無效的法律后果： 被撤銷的合同，同無效被撤銷的合同，同無效合同一樣，自始不發(fā)生法律效力。合同一樣，自始不發(fā)生法律效力。 （四）效力待定合同（四）效力待定合同一般情況下，一個有效合同，應(yīng)

40、具備三個條件：一般情況下，一個有效合同，應(yīng)具備三個條件：1、主體合法、主體合法（具有民事權(quán)利能力和民事行為能力）；具有民事權(quán)利能力和民事行為能力）；2、意思表示真實；、意思表示真實；3、不違反法律或社會公共利益。不違反法律或社會公共利益。 缺少其中的一個或幾個，就可能缺少其中的一個或幾個，就可能導(dǎo)致合同無效或可撤銷。但法律允許在幾種情況下可以采取補救導(dǎo)致合同無效或可撤銷。但法律允許在幾種情況下可以采取補救措施，使之成為有效合同：措施，使之成為有效合同：（1）、限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合）、限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。（相對人也可以催告法定代

41、理人在一個月內(nèi)追認(rèn)。法定同有效。（相對人也可以催告法定代理人在一個月內(nèi)追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 見見合同法合同法第第47條）條）（2）、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)）、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)已終止后以被代理人名義訂立的合同，經(jīng)被代理已終止后以被代理人名義訂立的合同，經(jīng)被代理人追認(rèn)后，合同有效。人追認(rèn)后，合同有效。（3）、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)）、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。取得處分權(quán)的，該合同有效。 （案例及相關(guān)討論分析見書

42、本P58） 例例13：2000年年8月，張三（原告，現(xiàn)年月，張三（原告，現(xiàn)年11歲）去鄰居家玩，歲）去鄰居家玩，發(fā)現(xiàn)床上放著一個精致的隨身聽，即在離開鄰居家時隨發(fā)現(xiàn)床上放著一個精致的隨身聽，即在離開鄰居家時隨手拿走。張三因迷戀游戲機需要用錢，便將隨身聽以手拿走。張三因迷戀游戲機需要用錢，便將隨身聽以50元價格賣給了李四，賣時稱隨身聽是撿的。次日，鄰居元價格賣給了李四，賣時稱隨身聽是撿的。次日，鄰居找到張三的父親索要隨身聽，張父方知張三賣給了李四。找到張三的父親索要隨身聽，張父方知張三賣給了李四。鄰居當(dāng)即表明，此隨身聽乃其好友從日本帶回來送給他鄰居當(dāng)即表明，此隨身聽乃其好友從日本帶回來送給他的禮

43、物，價值人民幣的禮物，價值人民幣2700元。張父找到李四要求退款還元。張父找到李四要求退款還物，李四承認(rèn)物，李四承認(rèn)50元買了張三的隨身聽，但他隨即將此物元買了張三的隨身聽，但他隨即將此物以以100元的價格賣給了一個不相識的人，已經(jīng)無法退還。元的價格賣給了一個不相識的人，已經(jīng)無法退還。原告訴至法院，要求李四償還該隨身聽的價款原告訴至法院，要求李四償還該隨身聽的價款2700元。元。問：問： 1） 張三訂立的合同是否有效？為什么？張三訂立的合同是否有效？為什么？ 2） 假如本案張三不是假如本案張三不是11歲而是歲而是19周歲，那么他與李四周歲，那么他與李四訂立的合同應(yīng)如何認(rèn)定？訂立的合同應(yīng)如何認(rèn)定

44、？ 3）你認(rèn)為本案應(yīng)如何處理？你認(rèn)為本案應(yīng)如何處理？四、合同的履行四、合同的履行1、 定義定義 2、 合同履行的原則合同履行的原則（1）當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時的履）當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時的履行行（2）執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同的履行）執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同的履行 3、 抗辯權(quán)的行使抗辯權(quán)的行使（1）同時履行抗辯權(quán)（第）同時履行抗辯權(quán)（第66條）條）（2）后履行抗辯權(quán)）后履行抗辯權(quán) （第（第67條）條）（3）不安抗辯權(quán)）不安抗辯權(quán) （第（第68條、第條、第69條）條）（先期違約（先期違約/預(yù)期違約）預(yù)期違約）合同法第合同法第68條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)

45、條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第第69條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履

46、應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人，發(fā)現(xiàn)對方有下列四種應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人，發(fā)現(xiàn)對方有下列四種情形之一的（情形之一的（1、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、2、轉(zhuǎn)、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金以逃避債務(wù)；移財產(chǎn)抽逃資金以逃避債務(wù)；3、喪失商業(yè)信、喪失商業(yè)信譽；譽；4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形）其他情形） 可以中止履行可以中止履行 中止

47、履行后，若中止履行后，若a對方提供適當(dāng)擔(dān)保的對方提供適當(dāng)擔(dān)保的 應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；b若無確切證據(jù)中止履行的若無確切證據(jù)中止履行的 應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；c若對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未能提若對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未能提供適當(dāng)擔(dān)保的供適當(dāng)擔(dān)保的 中止履行一方可以解除合同中止履行一方可以解除合同。 例例14：對方出了問題，我該不該履行合同？：對方出了問題，我該不該履行合同？浙江省杭州市龍井山茶實業(yè)有限公司與日本浙江省杭州市龍井山茶實業(yè)有限公司與日本H株式會社株式會社簽訂了一份茶葉的購銷合同，合同約定簽訂了一份茶葉的購銷合同，合同約定5月份從上海月份從上海發(fā)貨。合

48、同簽訂后，發(fā)貨。合同簽訂后，4月底，杭州龍井公司得知了該月底，杭州龍井公司得知了該日本公司被申請破產(chǎn)的消息，遂決定停止發(fā)貨。問：日本公司被申請破產(chǎn)的消息，遂決定停止發(fā)貨。問：1、杭州龍井公司的做法有無法律依據(jù)？、杭州龍井公司的做法有無法律依據(jù)？2、若杭州龍井公司在消息不確切的情況下擅自停止發(fā)、若杭州龍井公司在消息不確切的情況下擅自停止發(fā)貨，要承擔(dān)什么責(zé)任？貨，要承擔(dān)什么責(zé)任？3、若日本公司以其在杭州的分公司的一批機器設(shè)備作、若日本公司以其在杭州的分公司的一批機器設(shè)備作為抵押擔(dān)保，如擔(dān)保是充分的，杭州公司應(yīng)該怎么做？為抵押擔(dān)保，如擔(dān)保是充分的，杭州公司應(yīng)該怎么做？4、若日本公司確實被宣告破產(chǎn)，且

49、也未能提供任何擔(dān)、若日本公司確實被宣告破產(chǎn)，且也未能提供任何擔(dān)保，杭州公司可以怎么做？保，杭州公司可以怎么做？杭州某紡織品進(jìn)出口公司向某織布廠訂購紗布，雙方簽訂了杭州某紡織品進(jìn)出口公司向某織布廠訂購紗布，雙方簽訂了一份購銷合同，由織布廠供給某種型號的紗布一份購銷合同，由織布廠供給某種型號的紗布6000米，交貨時間米，交貨時間為為2004年年7月月3日，交貨方式為紡織品公司自提。合同對紗布質(zhì)量日，交貨方式為紡織品公司自提。合同對紗布質(zhì)量作了明確的規(guī)定。作了明確的規(guī)定。合同訂了后，紡織品公司向織布廠預(yù)付定金合同訂了后，紡織品公司向織布廠預(yù)付定金1萬元。萬元。2004年年6月月10日，日，紡織品公司

50、派人到織布廠檢查紗布質(zhì)量，發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)的紗布密度不紡織品公司派人到織布廠檢查紗布質(zhì)量，發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)的紗布密度不夠，并有污漬，不符合合同規(guī)定，當(dāng)即表示，不能派人來提貨。夠，并有污漬，不符合合同規(guī)定，當(dāng)即表示，不能派人來提貨?？棽紡S表示，可以想辦法補救，盡快消除瑕疵，希望繼續(xù)交貨。紡織布廠表示，可以想辦法補救，盡快消除瑕疵，希望繼續(xù)交貨。紡織品公司認(rèn)為，已經(jīng)接近交貨期，織布廠不可能在這么短的時間織品公司認(rèn)為，已經(jīng)接近交貨期，織布廠不可能在這么短的時間內(nèi)改造設(shè)備達(dá)到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，違約在所難免，故于內(nèi)改造設(shè)備達(dá)到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，違約在所難免，故于6月月15日發(fā)日發(fā)函給織布廠，提出因織布廠預(yù)期違約，紡織品公司

51、被迫解除合同，函給織布廠，提出因織布廠預(yù)期違約，紡織品公司被迫解除合同，織布廠應(yīng)按照法律規(guī)定，雙倍返還定金，并賠償相應(yīng)的損失。之織布廠應(yīng)按照法律規(guī)定，雙倍返還定金，并賠償相應(yīng)的損失。之后，織布廠發(fā)函催促提貨，紡織品公司未予理睬。后，織布廠發(fā)函催促提貨，紡織品公司未予理睬。一個月后，紡織品公司向法院提起訴訟，要求織布廠承擔(dān)違約責(zé)任。一個月后，紡織品公司向法院提起訴訟，要求織布廠承擔(dān)違約責(zé)任。問：紡織品公司的做法有無法律依據(jù)？為什么？（本案由杭州市下問：紡織品公司的做法有無法律依據(jù)？為什么？（本案由杭州市下城區(qū)人民法院提供城區(qū)人民法院提供 ） 4、 保全措施保全措施（1）代位權(quán)：指因債務(wù)人怠于行使

52、其到期債權(quán)，對債）代位權(quán)：指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 詳見合同法第詳見合同法第73條條 （補充：所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于撫養(yǎng)關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)，以及請求給付勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。（2）撤銷權(quán)：指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓）撤銷權(quán)：指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，或者債務(wù)人以明顯不其財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，或者

53、債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該債人知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該債務(wù)人的行為。務(wù)人的行為。（注意撤銷權(quán)行使的時間）（注意撤銷權(quán)行使的時間） 五、合同的擔(dān)保五、合同的擔(dān)保 1、 概述概述 （既可以是單獨訂立的合同，也可以是主合同中（既可以是單獨訂立的合同，也可以是主合同中的擔(dān)保條款）的擔(dān)保條款） 參考法律：參考法律：1995年年6月月30日頒布的日頒布的擔(dān)保法擔(dān)保法。方式：五種，分別是方式：五種，分別是保證、保證、抵押、抵押、質(zhì)押、質(zhì)押、留置留置定金。定金。 2、

54、擔(dān)保的主要方式擔(dān)保的主要方式（1）保證：）保證： 注意一般保證和連帶責(zé)任保證；注意一般保證和連帶責(zé)任保證；保證期間：保證期間： 擔(dān)保須注意的問題擔(dān)保須注意的問題3、擔(dān)保期間的約定注意陷阱、擔(dān)保期間的約定注意陷阱如：約定如：約定“擔(dān)保期間截至主合同履行期屆滿之日擔(dān)保期間截至主合同履行期屆滿之日”。例：例：A公司向信用社貸款公司向信用社貸款20萬元，期限為一年，萬元，期限為一年，B公公司提供保證擔(dān)保，約定承擔(dān)保證責(zé)任的期間和貸司提供保證擔(dān)保，約定承擔(dān)保證責(zé)任的期間和貸款期間相同?？钇陂g相同。2011年年1月月5日，貸款到期，日，貸款到期，A公司無公司無力歸還。力歸還。7月月11日，信用社起訴保證人

55、還款。怎么日，信用社起訴保證人還款。怎么處理？（見書本解釋）處理？（見書本解釋） 例：例：某新區(qū)管委會副主任黃某，某新區(qū)管委會副主任黃某，2010年年3月向月向某信用社貸款某信用社貸款60萬元，貸款期限為一年，謝萬元，貸款期限為一年，謝某為其簽字提供連帶責(zé)任保證。貸款到期后，某為其簽字提供連帶責(zé)任保證。貸款到期后，黃某沒有按期歸還。信用社考慮到借款人的黃某沒有按期歸還。信用社考慮到借款人的情況，對其情況，對其60萬元貸款采取消息轉(zhuǎn)本。黃某萬元貸款采取消息轉(zhuǎn)本。黃某專門為此打電話給謝某，要求謝某繼續(xù)為其專門為此打電話給謝某，要求謝某繼續(xù)為其提供保證，謝某當(dāng)即表示同意。后黃某再次提供保證，謝某當(dāng)即

56、表示同意。后黃某再次違約，信用社起訴保證人謝某。謝某拒絕承違約，信用社起訴保證人謝某。謝某拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。問：如何處理？擔(dān)保證責(zé)任。問：如何處理？擔(dān)保法第擔(dān)保法第24條規(guī)定：條規(guī)定：“債權(quán)人與債務(wù)人對主債權(quán)人與債務(wù)人對主合同進(jìn)行變更的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同合同進(jìn)行變更的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。擔(dān)保證責(zé)任。”（2）抵押：）抵押：注意與質(zhì)押的區(qū)別；注意與質(zhì)押的區(qū)別；（3）質(zhì)押）質(zhì)押 ：（質(zhì)押合同是實踐合同，自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生（質(zhì)押合同是實踐合同，自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。效。出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)

57、物的，質(zhì)押合同不生效。質(zhì)權(quán)人出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效。質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，其質(zhì)權(quán)不得對抗第三人；出將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，其質(zhì)權(quán)不得對抗第三人；出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自書面通知質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自書面通知送達(dá)占有人時視為移交；占有人收到出質(zhì)通知后，仍送達(dá)占有人時視為移交；占有人收到出質(zhì)通知后，仍接受出質(zhì)人的指示處分出質(zhì)財產(chǎn)的，該處分無效。接受出質(zhì)人的指示處分出質(zhì)財產(chǎn)的，該處分無效。另外，權(quán)利質(zhì)押中，票據(jù)、單據(jù)中載明的兌現(xiàn)或者提貨另外，權(quán)利質(zhì)押中，票據(jù)、單據(jù)中載明的兌現(xiàn)或者提貨日期先于債務(wù)履行期的，質(zhì)權(quán)人可以在債務(wù)履行期屆日期先于債務(wù)履行期

58、的，質(zhì)權(quán)人可以在債務(wù)履行期屆滿前兌現(xiàn)或者提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價款或滿前兌現(xiàn)或者提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價款或者提取的貨物用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出者提取的貨物用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存。質(zhì)人約定的第三人提存。 動產(chǎn)質(zhì)押動產(chǎn)質(zhì)押 （轉(zhuǎn)移占有權(quán)）（轉(zhuǎn)移占有權(quán)） 權(quán)利質(zhì)押權(quán)利質(zhì)押（可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利 如票據(jù)等有價證券、如票據(jù)等有價證券、 注意事項注意事項 股份股份 股票、知識產(chǎn)權(quán)）股票、知識產(chǎn)權(quán)）l形式形式 質(zhì)權(quán)人質(zhì)權(quán)人 質(zhì)押合同質(zhì)押合同 出質(zhì)人出質(zhì)人 （債權(quán)人）（債權(quán)人） （債務(wù)人、第三人）（債務(wù)人、第三人）l質(zhì)押合同生效時間的具體規(guī)定質(zhì)押合

59、同生效時間的具體規(guī)定 （交付或登（交付或登記時生效）記時生效）l約定：債務(wù)人履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償，約定：債務(wù)人履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償，質(zhì)物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給質(zhì)權(quán)人所有。是否有效？質(zhì)物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給質(zhì)權(quán)人所有。是否有效？ l質(zhì)物滅失所得的賠償金應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財產(chǎn)質(zhì)物滅失所得的賠償金應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財產(chǎn) （4）留置）留置 （注：同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存（注：同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償；同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償；同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。）權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。）（5）定金）定金 （注：當(dāng)事

60、人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履（注：當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。）行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。） 案例：涂佳向胡泉借款10萬元，借款日期為2013年10月5日至2014年1月4日。并約定，如不按期還本付息，對逾期借款部分按借款利率每天加收20%的違約金，原利息照常計算。涂佳的姐夫王成鋼在擔(dān)保人處簽名按手印，并隨后手寫“此擔(dān)保自借款期限過期則作廢”。 借款到期后，涂佳無力歸還，胡泉于次月25日起訴要求保證人王成鋼承擔(dān)還款責(zé)任。王成鋼予以拒絕，并表明理由：借條上已經(jīng)明確注明他的擔(dān)保期限就是借款的期限，現(xiàn)在期限已過，他不應(yīng)