土木工程合同管理復習

1、土木工程合同管理復習 一、合同法基本原理1.合同的分類（選擇題）按合同的表現(xiàn)形式分為書面合同（建筑工程必須采用）、口頭合同及默示合同按給付內容和性質，分為轉移財產(chǎn)合同（交通運輸不是）、完成工作合同和提供服務合同按當事人是否相互負有義務，分為雙務合同和單務合同按當事人之間權利義務關系是否存在對價關系，分為有償合同和無償合同（贈予）按合同的成立是否以遞交交付物為必要條件，分為諾成合同和要物合同按相互之間的從屬關系，分為主合同和從合同按法律對合同形式是否有特別要求，分為要式合同和不要式合同按法律是否為某種合同確定了一個特定的名稱，分為有名合同和無名合同2.作為法人，應具備以下四個法定條件：依法成立有

2、必要財產(chǎn)和經(jīng)費有自己的名稱、組織機構和場所能獨立承擔民事責任。3.合同法律關系的客體（標的）的種類行為物智力成果4.合同主要條款（了解）當事人的名稱或者姓名和場所標的數(shù)量質量價款和報酬5.要約與要約邀請的區(qū)別要約是當事人自己主動愿意訂立合同的意思表示，而要約邀請則是當事人希望對方向自己提出訂立合同的意思表示；要約中含有當事人表示愿意接受要約約束的意旨，要約人將自己置于一旦對方承諾，合同即告成立的無可選擇的地位，而要約邀請則不含有當事人表示愿意承擔約束的意旨，要約邀請人希望將自己置于一種可以選擇是否接受對方要約的地位。6.締約過失責任特點（了解）：締約過失責任是發(fā)生在訂立合同過程中的法律責任。只

3、有在合同還未成立，或者雖然成立，但不能產(chǎn)生法律效力而被確定無效或者被撤銷時，有過錯的一方才能承擔締約過失責任；承擔締約過失責任的基礎是違背了誠實信用原則。假借訂立合同，惡意進行磋商，故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況，都屬于違背誠實信用原則的行為，應承擔締約過失責任；責任人的過失導致他人信賴利益的損害。締約過失行為直接破壞了與他人的締約關系，損害的是他人因為信賴合同的成立和有效，但由于合同不成立和無效的結果而遭受的損失。7.合同法規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。8.合同成立與合同生效的區(qū)別合同不具備成立要件所產(chǎn)生的是締約過失責任，即在合同訂立過程中，一方當事人違反誠實信用原則

4、的要求，因自己的過失給對方造成損失時所應當承擔的損害賠償責任，其后果僅僅表現(xiàn)為當事人之間的民事賠償責任；而合同不具備生效要件則產(chǎn)生合同無效的法律后果，除了要承擔民事賠償責任以外，往往還要承擔行政責任和刑事責任。在合同形式方面的不同要求。在法律、行政法規(guī)或者當事人約定采用書面形式訂立合同而沒有采用，而且也沒有出現(xiàn)當事人一方已經(jīng)履行主要義務、對方接受的情況，則合同不能成立；但是，如果法律、行政法規(guī)規(guī)定合同只有在辦理批準、登記等手續(xù)才能生效，當事人未辦理相關手續(xù)則會導致合同不能生效，但并不影響合同的成立。國家的干預。有些合同往往由于其具有非法性，違反了國家的強制性規(guī)定或者社會公共利益而成為無效合同，

5、此時，即使當事人不主張合同無效，國家也有權干預；合同不成立僅僅涉及到當事人內部的合意問題，國家往往不能直接干預，而應當由當事人自己解決。9.無效合同的類型一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益以合法的形式掩蓋非法的目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定10.可撤銷合同與無效合同的區(qū)別合同內容的不法性程度不同。可撤銷合同是由于當事人意思表示不真實造成的，法律將合同的處置權交給受損害方，由受損害方行使撤銷權；而無效合同的內容明顯違法，不能由合同當事人決定合同的效力，而應當有法院或者仲裁機構做出，即使合同當事人未主張合同無效，法院也可以主動干預

6、，認定合同無效。當事人權限不同?？沙蜂N合同在合同未被撤銷之前仍然有效，撤銷權人享有撤銷權和變更權，當事人可以向法院或者仲裁機構申請行使撤銷權和變更權，也可以放棄該權利，法律把決定這些合同的權利給了當事人；而無效合同始終不能產(chǎn)生法律效力，合同當事人無權選擇處置合同的方式。期限不同。對于可撤銷合同，撤銷權人必須在法定期限內行使撤銷權，超過法定期限未行使撤銷權的，合同即為有效合同，當事人不得再主張撤銷合同；無效合同屬于法定無效，不會因為超過期限而使合同變?yōu)橛行Ш贤?1.效力待定合同的類型1）限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同。純利益合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同，如獲得報酬

7、、獎勵、贈予等。這些合同不必經(jīng)法定代理人同意。未經(jīng)法定代理人同意而訂立的其他合同。這些合同只能是效力待定合同，必須經(jīng)過其法定代理人的追認合同才能產(chǎn)生法律效力。2）無民事行為能力人訂立的合同3）無權代理人訂立的合同無合法授權的代理行為代理人超越代理權限而為的代理行為。代理權終止后的代理行為。 12.無權處分財產(chǎn)人訂立的合同：因其他合同關系占有財產(chǎn)的人擅自處分他人財產(chǎn)；某一共有人未經(jīng)其他共有人同意擅自處分共有財產(chǎn)；將通過非法手段獲得的他人財產(chǎn)進行處分；采用欺詐手段處分他人財產(chǎn)。13.合同履行中約定不明情況的處置（雙方不能達成一致意見有不能按照合同有關條款或交易習慣確定的）質量要求不明確的，按照國家

8、標準、行業(yè)標準履行，如果沒有國家行業(yè)標準，則按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行；價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地市場價格履行，依法執(zhí)行政府定價或哲政府指導價的，按規(guī)定執(zhí)行，對于一些特殊物品，由國家確定價格的，應當按照國家的定價履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行，交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行，其他標的，在履行義務一方所在地履行；履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可是隨時要求履行，但應當給債務人必要的準備時間；履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行；履行費用的擔負不明確的，由履行義務一方擔負。14.應當先履行債務的當事人有下列確切證據(jù)

9、證明對方有下列情況的，可中止履行（簡答題）經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。15.代位權的成立條件債務人對第三方享有債權；債務人怠于行使其到期債權；債務人不行使債權，有造成債券消滅或者喪失的危險；債務人的行為對債券人造成損害。16.撤銷權的成立條件（簡答題）債務人實施了處分財產(chǎn)的法定行為，包括放棄到期債權、無償轉讓財產(chǎn)的行為或者以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)的行為，這些會對債權人造成不利影響，若未對其造成影響則不行債務人的行為已經(jīng)產(chǎn)生法律效力，沒有產(chǎn)生法律效力的對債權人無任何影響債務人的行為是法律行為，具有可撤銷性，否則，如果財

10、產(chǎn)的消滅是不可回轉，債權人行使撤銷權也于事無補債務人的行為已經(jīng)或者將要嚴重危害到債權人的債權，只有債務人的行為對債權人的債權的實現(xiàn)造成現(xiàn)實的危害時，債權人才能行使其撤銷權以消除因債務人的行為造成的危害債權人自知撤銷事由之日起1年內或者債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。17.合同終止的條件債務已經(jīng)按照約定履行合同被解除債務互相抵消債務人依法將標的物提存?zhèn)鶆杖嗣獬齻鶆諅鶛鄠鶆諝w于一人法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形18.違約責任的承擔形式繼續(xù)履行采取補救措施賠償損失支付違約金定金罰則二、工程招標與投標1.可以不進行招標的項目涉及國家安全、國家機密、搶險救災或者屬于利用

11、扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目。建設項目的勘察設計，采用特定專利或者專有技術的，或者其建筑藝術造型有特殊要求的，經(jīng)項目主管部門批準，可以不進行招標。2.標底的組成綜合編制說明價格審定書價格計算書主要材料用量標的底件3.編制標底的主要依據(jù)招標文件工程施工圖及工程量清單施工現(xiàn)場地質、水文及地上情況的有關資料施工方案或施工組織設計建設行政主管部門制定的工程造價計價辦法以及其他有關規(guī)定及其發(fā)布的現(xiàn)行消耗量定額工程造價管理機構發(fā)布的市場價格信息4.公開招投標程序P1025.施工標段的劃分（簡答題）工程特點：準備招標的工程如果場地比較集中（或分散）、工程量不大（或大）

12、、技術不復雜（或很復雜），一搬不要（或要）考慮分標，如高速公路、灌溉工程要分標；對工程造價的影響：一般來說，一個工程由一家承包商施工，不但干擾少、便于管理，而且由于臨時設施少，人力機械設備可以統(tǒng)一調配使用，可以獲得比較低的工程報價。但如果是一個大型的、復雜的工程項目，則對承包商的施工經(jīng)驗、能力、設備等方面都要求很高，在這種情況下如果不分標就可能使有能力參加此項目投標的承包商數(shù)量大大減少，投標競爭對手的減少很容易導致報價上漲，不能獲得合理的報價；專業(yè)化問題：盡可能按 專業(yè)劃分標段，以利于發(fā)揮承包商的特長，增加對承包商的吸引力。工地的施工管理問題：在分標時考慮的工地管理問題主要有兩個，一是工程進度

13、的銜接，二是工地現(xiàn)場的布置、作業(yè)面的劃分；其他因素：如資金問題，當資金籌措不足時，只有實行分標，先部分工程招標。6.評標方法經(jīng)評審的最低投標價法（商務標）綜合評估法（技術標、商務標）7.施工招標應具備的條件已經(jīng)履行項目審批手續(xù)；完成建設用地征用和拆遷；有能夠滿足施工需要的設計圖紙和技術資料；建設資金的來源已落實；施工現(xiàn)場前期準備工作應滿足“三通一平”的開工條件。三、工程監(jiān)理合同1.監(jiān)理合同的解釋順序（多選題）雙方共同簽署的合同補充與修正文件監(jiān)理合同協(xié)議書監(jiān)理合同專用條件監(jiān)理合同標準條件建立中標通知書中標人的監(jiān)理投標書2. 工程監(jiān)理合同實行總監(jiān)理工程師負責制3.工程監(jiān)理的正常工作、附加工作、額外

14、工作正常工作：是指雙方在專用條件中約定，委托人委托的監(jiān)理工作范圍和內容；附加工作：是指委托人委托的監(jiān)理工作范圍以外的通過雙方書面協(xié)議另外增加的工作內容、由于委托人或承包人原因使監(jiān)理工作受阻或延誤而增加的工作量或持續(xù)時間而增加的工作量；額外工作：是指正常工作和附加工作之外，監(jiān)理人必須完成的工作，或非監(jiān)理人自己的原因而暫?；蚪K止監(jiān)理業(yè)務，其善后工作及恢復監(jiān)理業(yè)務的工作。4.監(jiān)理人的權利一般權利選擇工程總承包人的建議權；選擇工程分包人的認可權；工程建設有關事項建議權；技術設計優(yōu)化建議權；審批施工組織設計；工程協(xié)作單位的組織協(xié)調；發(fā)布開工令、停工令、復工令；工程上使用材料和施工質量的檢驗權；施工進度檢

15、查、監(jiān)督權及對工期的簽認權；工程合同約定的價格范圍內，工程款支付的審核和簽認權及工程結算的復核確認權；對附加工作和額外工作有權得到額外報酬。特別授權：在委托人授權下，可對任何承包人合同約定的義務提出變更。調解權：在委托監(jiān)理的工程范圍內，委托人或承包人對相對人有意見和要求，需先向監(jiān)理機構提出，監(jiān)理機構進行調解。四、工程勘察設計合同1. 委托勘察設計項目必須具備的條件建設工程項目可行性研究報告或項目建議書已經(jīng)獲批準已經(jīng)辦理了建設用地許可證等手續(xù)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件2.取費標準工程勘察費可以按照國家規(guī)定的現(xiàn)行收費標準計取收費，也可以按“預算包干”、“中標價加簽證”、“實際完成工作量結算”等方式計

16、取收費；如果在國家規(guī)定的收費標準中沒有規(guī)定的收費項目，可以由發(fā)包人和勘察人另行商定。3.合同的生效與鑒證合同成立，發(fā)包人支付定金后生效；設計合同還要到主管部門備案；雙方還可約定鑒證或公證后生效五、工程施工合同1.訂立施工合同應具備的條件（1）初步設計已經(jīng)批準（2）工程項目已經(jīng)列入年度建設計劃（3）有能夠滿足施工需要的設計文件和有關技術資料（4）建設資金和主要建筑材料設備來源已經(jīng)落實（5）對于招投標工程，中標通知書已經(jīng)下達2.合同文件及解釋順序（1）雙方簽署的合同協(xié)議書（2）中標通知書（3）投標書及其附件（4）本合同專用條款（5）本合同通用條款（6）本工程所適用的標準（7）圖紙（8）工程量清單（

17、9）工程報價單或預算書3.項目經(jīng)理及其職權（選擇題）項目經(jīng)理是指承包人在專用條款中指定的負責施工管理和合同履行的代表，代表承包商負責工程施工的組織、實施，他有權代表承包商向發(fā)包人提出要求和通知，承包人依據(jù)合同發(fā)出的通知，以書面形式由項目經(jīng)理簽字后送交工程師，工程師在回執(zhí)上簽署姓名和收到時間后生效；項目經(jīng)理按照發(fā)包人認可的施工組織計劃（施工方案）和工程師依據(jù)合同發(fā)出的指令組織施工，在情況緊急且無法與工程師聯(lián)系的情況下，應當采取保證人員生命和工程、財產(chǎn)安全的緊急措施，并在采取措施后48小時內向工程師遞交報告。4.發(fā)包人的工作（選擇題）辦理土地征用、拆遷補償、平整施工場地等工作，使施工場地具備施工條

18、件，在開工后繼續(xù)負責解決以上事項的遺留問題將施工所需的水、電、電訊線路從施工場地外部接至專用條款指定地點，保證施工期間的需要開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場地內的主要道路，滿足施工運輸?shù)男枰?，保證施工期間的暢通向承包人提供施工場地的工程地質和地下管線資料，對資料的真實準確性負責辦理施工許可證及其他施工所需的證件、批件和零時用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等的申請批準手續(xù)確定水準點與坐標控制點，以書面形式交給承包人，進行現(xiàn)場交驗組織承包人和設計單位進行圖紙會審和設計交底協(xié)調處理施工場地周圍地下管線和臨近建筑物、構筑物、古樹名木的保護工作，承擔有關費用發(fā)包人應做的

19、其他工作，雙方在專用條款中約定6.開工及延期開工（案例分析題）承包人要求的延期開工：若承包人不能按協(xié)議約定的時間開工，應當不遲于協(xié)議書約定的開工日期前7天，以書面形式向工程師提出延期開工的理由和要求，工程師應在接到延期開工申請后48小時內以書面形式答復承包人，否則視為已同意承包人要求，工期相應順延。如果工程師不同意延期要求或承包人未在規(guī)定時間內提出延期開工的要求，工期不予順延發(fā)包人原因的延期開工：工程師應當以書面形式通知承包人，推遲開工日期，承包人對延期開工的通知沒有否決權，但發(fā)包人應當賠償承包人因此造成的損失，并相應順延工期7.暫停施工（問答題）工程師要求的暫停施工：工程師認為確有必要暫停施

20、工時，應當以書面形式要求承包人暫停施工，并在提出要求后48小時內提出書面處理意見。承包人應按工程師要求停止施工，并妥善保護已完工程。承包人實施工程師作出的處理意見后，可以書面形式提出復工要求，工程師應當在48小時內予以答復。工程師未能在規(guī)定時間內提出處理意見、或收到承包人復工要求后48小時內未予答復，承包人可自行復工。因發(fā)包人原因造成停工的，由發(fā)包人承擔所發(fā)生的追加合同價款，賠償承包人由此造成的損失，相應順延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承擔發(fā)生的費用，工期不予順延；因工程師不及時作出答復，導致承包人無法復工的，由發(fā)包人承擔違約責任。因發(fā)包人違約導致承包人的主動暫停施工：當發(fā)包人出現(xiàn)某

21、些違約情況時，承包人可以暫停施工，這是合同賦予承包人保護自身利益的有效措施。如發(fā)包人不按合同約定及時向承包人支付工程預付款、工程進度款且雙方未達成延期付款協(xié)議，在承包人發(fā)出要求付款通知后人不付款的，經(jīng)過一段時間案后，承包人均可暫停施工。這時，發(fā)包人應當承擔相應的違約責任。出現(xiàn)這種情況時，工程師應當盡量督促發(fā)包人履行合同，以求減少雙方的損失。意外事件造成的暫停施工：在施工過程中出現(xiàn)一些意外情況，如果需要承包人暫停施工的，承包人則應當暫停施工，此時工期是否予以順延，應視風險責任應由誰承擔而確定。如果發(fā)現(xiàn)有價值的文物、發(fā)生不可抗力事件等，風險責任應由發(fā)包人承擔，故應予以承包人順延工期。8.承包人按工

22、程師發(fā)出的變更通知及有關要求，進行下列需要的變更（選擇題）更改工程有關部分的標高、基線、位置和尺寸增減合同中約定的工程量改變有關工程的施工時間和順序其他有關工程變更需要的附加工作9.工期延誤中出現(xiàn)下列原因的經(jīng)工程師確認，可予以順延工期（多選題）發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件發(fā)包人未能按約定日期支付工程預付款、進度款，致使施工不能正常進行工程師未按合同約定提供所需指令、批準等，致使施工不能正常進行設計變更和工程量增加一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時不可抗力專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況10.提前竣工協(xié)議應包含的內容要求提前的時間承包人采取的趕工

23、措施發(fā)包人為提前竣工提供的條件承包人為保證工程質量和安全采取的措施提前竣工所需的追加合同價款等11. 檢查和返工承包人應認真按照標準、規(guī)范和設計圖紙要求以及工程師依據(jù)合同發(fā)出的指令施工，隨時接受工程師的檢查檢驗，為檢查檢驗提供便利條件。工程師的檢查檢驗不應影響施工的正常進行。如影響施工正常進行，檢查檢驗不合格時，影響正常施工的費用由承包人承擔。除此之外，影響正常施工的追加合同價款由發(fā)包人承擔，相應順延工期。12.隱蔽工程和中間驗收由于隱蔽工程在施工中一旦完成，很難在對其進行質量檢查（因為這種檢查成本很大），因此就必須在隱蔽前進行檢查。工程具備隱蔽條件或達到專用條款約定的中間驗收部位，承包人進行

24、自檢。并在隱蔽或中間驗收前48小時內以書面形式通知工程師驗收。承包人準備驗收記錄，驗收合格，工程師在驗收記錄上簽字后，承包人方可進行隱蔽和繼續(xù)施工。驗收不合格，承包人在工程師限定的時間內修改后重新驗收。工程師不能按時驗收，應在驗收前24小時以書面形式向承包人提出延期要求，延期不能超過48小時，否則，承包人可自行組織驗收，工程師應承認驗收記錄。經(jīng)工程師驗收，工程質量符合標準、規(guī)范和設計圖紙等的要求，驗收24小時后，工程師不在驗收記錄上簽字的，視為工程師已經(jīng)認可驗收記錄，承包人可進行隱蔽或繼續(xù)施工。13.發(fā)包人供應材料設備發(fā)包人應按合同約定提供材料設備，并向承包人提供產(chǎn)品合格證明，對其質量負責。發(fā)

25、包人在所供材料設備到貨前24h以書面形式通知承包人，由承包人派人與發(fā)包人共同清點。發(fā)包人供應的材料設備，承包人派人參加清點后由承包人妥善保管，發(fā)包人支付相應保管費用。因承包人原因發(fā)生丟失損壞，由承包人負責賠償。發(fā)包人供應的材料設備使用前，由承包人負責檢驗或試驗，不合格的不得使用，檢驗或試驗費用由發(fā)包人承擔。14.確定合同價款的方式(1固定價格合同。雙方在專用條款內約定合同價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內合同價款不再調整。風險范圍以外的合同價款調整方法，應當在專用條款內約定。(2可調價格合同。合同價款可根據(jù)雙方的約定而調整，雙方在專用條款內約定合同價款調整方法。(3成本

26、加酬金合同。合同價款包括成本和酬金兩部分，雙方在專用條款內約定成本構成和酬金的計算方法。15.可調價格合同中合同價款的調整因素（簡答題）(1法律、行政法規(guī)和國家有關政策變化影響合同價款(2工程造價管理部門公布的價格調整(3一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時(4雙方約定的其他因素16.工程量的確認的程序（簡答題）承包人按專用條款約定的時間，向工程師提交已完工程量的報告。工程師接到報告后7天內按設計圖紙核實已完工程量，并在計量前24小時通知承包人，承包人為計量提供便利條件并派人參加。承包人收到通知后不參加計量，計量結果有效，作為工程價款支付的依據(jù)。工程師收到承包人報告后7天內

27、未進行計量，從第8天起，承包人報告中開列的工程量即視為被確認，作為工程價款支付的依據(jù)。工程師不按約定時間通知承包人，致使承包人未能參加計量，計量結果無效。對承包人超出設計圖紙范圍和因承包人原因造成返工的工程量，工程師不予計量。六、FIDIC土木工程施工合同條件1.合同履行中的幾個期限概念（1）合同工期合同工期在合同條件中用“竣工時間”的概念，指所簽合同內注明的完成全部工程的時間，加上合同履行過程中因非承包商應負責原因導致變更和索賠事件發(fā)生后，經(jīng)工程師批準順延工期之和。如有分部移交工程，也需在專用條件的條款內明確約定。合同內約定的工期指承包商在投標書附錄中承諾的竣工時間。合同工期的時間界限作為衡

28、量承包商是否按合同約定期限履行施工義務的標準。（2）施工期從工程師按合同約定發(fā)布的“開工令”中指明的應開工之日起，至工程接收證書注明的竣工日止的日歷天數(shù)為承包商的施工期。用施工期與合同工期比較，判定承包商的施工是提前竣工，還是延誤竣工。（3）缺陷通知期缺陷通知期即國內施工文本所指的工程保修期，自工程接收證書中寫明的竣工日開始，至工程師頒發(fā)履約證書為止的日歷天數(shù)。盡管工程移交前進行了竣工檢驗，但只是證明承包商的施工工藝達到了合同規(guī)定的標準，設置缺陷通知期的目的是為了考驗工程在動態(tài)運行條件下是否達到了合同中技術規(guī)范的要求。因此，從開工之日起至頒發(fā)履約證書日止，承包商要對工程的施工質量負責。合同工程的缺陷通知期及分階段移交工程的缺陷通知期，應在專用條件內具體約定。次要部位工程通常為半年;主要工程及設備大多為一年;個別重要設備也可以約定為一年半。(4）合同有效期自合同簽字日起至承包商提交給業(yè)主的“結清單”生效日止，施工承包合同對業(yè)主和承包商均具有法律約束力。頒發(fā)履約證書只是表