小股東權(quán)益保護(hù)策略

1、有限公司大股東"欺負(fù)"小股東的常見招數(shù)及小股東防范策略王大治初創(chuàng)型及成長型企業(yè)的組織形式大多為有限責(zé)任公司，基于有限責(zé)任公司的人合性特點(diǎn)導(dǎo)致公司管理在有限責(zé)任公司形式下更多的傾向于意思自治。人合性使股東之間大多系親屬、朋友等相互存有信任基礎(chǔ)的個體，而在紛雜的社會關(guān)系中，一旦賴以存在的信任基礎(chǔ)被動搖，則會對基礎(chǔ)之上的利益分配產(chǎn)生影響，表現(xiàn)在公司內(nèi)部為失去信任的公司控股股東在各方面壓制小股東。小股東如何維護(hù)自身利益，又該采取何種措施？筆者在實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)了一下方法，僅供參考！控股股東在公司存續(xù)期間會通過法律規(guī)定的資本多數(shù)決制度即控股股東按照其所持有的出資比例對公司重大事項(xiàng)行使表

2、決權(quán)，做出對小股東不利但合法的股東會決議或不召開股東會議并作出損害小股東權(quán)益的行為。最常見的方式有以下幾種：一、拒不分配利益【案例】李贏與劉仁原系大學(xué)同學(xué)，畢業(yè)后共同成立北京春雨賣萌科技有限公司，李贏出資比例為70%劉仁出資比例為30%雙方口頭約定每季度分配紅利，自公司成立后每季度如有利潤均按照出資比例分配。因雙方對于公司發(fā)展理念不統(tǒng)一，導(dǎo)致雙方關(guān)系破裂，劉仁在一年內(nèi)多次要求對公司的凈利潤予以分配，但李贏拒絕分配。在實(shí)踐中，不同公司類型對利潤的分配時間不同，有公司季度分紅，有公司按照單個項(xiàng)目分紅，而大多公司對利潤分配方式約定不清或未作出約定。依據(jù)中華人民共和國公司法第三十七條第六款的規(guī)定，“股

3、東會審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案”。公司分配利潤時，必須遵守法定的程序要件，由股東會通過分配利潤的決議。只有同時具備利潤分配的實(shí)質(zhì)要件即客觀存在凈利潤與形式要件即股東會決議分配凈利潤，公司的凈利潤分配行為方能生效，股東的股利分配請求權(quán)才能成為現(xiàn)實(shí)權(quán)利。而在資本多數(shù)決的情況導(dǎo)致小股東不可能通過股東會決議來分配利潤。且在實(shí)踐中，公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人一般為控股股東所熟悉，小股東一般無法獲知是否產(chǎn)生利潤。公司法雖然規(guī)定了小股東可以“公司盈余分配糾紛”為由向人民法院提起訴訟，人民法院亦以利潤分配為公司內(nèi)部治理須通過股東會決議為分配前提而駁回小股東的訴訟請求，促使客觀上小股東無法實(shí)現(xiàn)分配利潤的目的

4、。鑒于此，小股東在公司設(shè)立之初應(yīng)明確利潤的分配方式，股東之間約定公司應(yīng)在一定時間（季度或月）內(nèi)向股東提供加蓋公章的財(cái)務(wù)報表（資產(chǎn)負(fù)債表、利潤表、現(xiàn)金流量表）或其他財(cái)務(wù)報表（如存在兩套賬的情形），以便小股東盡可能在可獲取的范圍內(nèi)收集或保存涉及公司的相關(guān)材料。一旦發(fā)生爭議，控股股東在短時間內(nèi)很難重新做賬，且已經(jīng)提供的財(cái)務(wù)報表或另外可能存在的賬目不便更改，短時間內(nèi)大幅提高營業(yè)成本的機(jī)會減少，小股東可據(jù)此作為證據(jù)或者談判的籌碼，來解決現(xiàn)實(shí)的利益分配問題，利益分配也僅僅是矛盾爆發(fā)的第一層面。如果小股東未能存有任何涉及公司財(cái)務(wù)的證據(jù)，則建議以知情權(quán)保護(hù)自己的合法權(quán)益。二、剝奪小股東的知情權(quán)在公司實(shí)際經(jīng)營過

5、程中，控股股東一般擔(dān)任公司法定代表人，而財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人大多為控股股東所安排的人，小股東想要從財(cái)務(wù)部門獲得財(cái)務(wù)報告或會計(jì)賬目異常困難，而想要分配利潤必須依據(jù)財(cái)務(wù)報表等文件。在上述案例中，小股東劉仁如果不能夠通過司法程序獲得利潤，那么控股股東李贏也不可能主動向小股東劉仁提供股東會決議、財(cái)務(wù)報告及會計(jì)賬目，故小股東劉仁首先應(yīng)以知情權(quán)向人民法院提起訴訟。依據(jù)中華人民共和國公司法第三十三條的規(guī)定，“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報告。股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計(jì)

6、賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱”。據(jù)此，與股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決所不同的是，小股東如果想要查詢公司的會計(jì)賬簿則必須先向公司提出書面請求，如果公司15日內(nèi)拒絕提供查詢,則小股東有權(quán)利以股東知情權(quán)為由向人民法院提起訴訟?？毓晒蓶|在知情權(quán)訴訟中，將會一邊拖延訴訟時間，一邊整理公司賬目，而法院一般情況下都會支持小股東的訴訟請求。待到小股東勝訴之時，控股股東的會計(jì)賬目一般都已經(jīng)重新整理，建議小股東引入司法審計(jì)

7、，從中找出有利于自己的證據(jù)，取得自己的合法權(quán)益，同時重點(diǎn)審查控股股東是否利用控股股東的地位轉(zhuǎn)移或變相轉(zhuǎn)移公司的資產(chǎn)至自己的名下，如控股股東從公司賬戶匯至自己賬下或指示匯至某賬下的資金是否有理由或合同支持，是否有擔(dān)保借款等。三、利用控股股東地位轉(zhuǎn)移或變相轉(zhuǎn)移資產(chǎn)及資源控股股東一般擔(dān)任公司的董事長或執(zhí)行董事，其利用有限責(zé)任公司的封閉性的特征，一方面使小股東難以獲取公司的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，另一方面為其從公司轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或資源提供便利。依據(jù)中華人民共和國公司法第一百四十八條的規(guī)定，“董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違

8、反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有”。在上述法律規(guī)定中，控股股東挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人或以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保等現(xiàn)象，小股東可以從股東會決議或財(cái)務(wù)報表中

9、有據(jù)可查，而利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會、自營或者為他人經(jīng)營與所任職的公司同類業(yè)務(wù)的情形，小股東則較難獲取證據(jù)，但并非無據(jù)可查。1、挪用公司資金、交易資金入個人賬戶、為他人或控股股東提供擔(dān)保對于挪用公司資金，小股東可以從財(cái)務(wù)報表中查詢，如果控股股東存在占用公司資金的情形，則可以要求控股股東歸還公司財(cái)產(chǎn)，如果對公司造成損失的，可以要求其賠償，小股東也可以向法院提起訴訟，要求控股股東賠償。對于公司控股股東對外擔(dān)保，如果控股股東和小股東均出席股東會，小股東可以投反對票，因控股股東雖然有權(quán)出席股東會，但是公司對控股股東擔(dān)保的會議決議事項(xiàng)，控股股東沒有表決權(quán)。如果小股東沒有出席股東會

10、，控股股東做出的股東會決議無效，控股股東實(shí)際上損害了小股東的合法權(quán)益，小股東可以依法向人民法院提起訴訟。2、利用公司資源為為自己或親屬謀取商業(yè)機(jī)會或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)小股東與控股股東產(chǎn)生糾紛后，控股股東會千方百計(jì)的轉(zhuǎn)移公司的現(xiàn)有業(yè)務(wù)，一般控股股東會另行成立公司而利用原公司資源將商業(yè)機(jī)會轉(zhuǎn)移新設(shè)公司。建議小股東利用與控股股東相關(guān)聯(lián)的人際關(guān)系，包括同學(xué)、親屬、朋友、前任夫妻關(guān)系圈等資源核實(shí)情況，或在工商信息網(wǎng)查詢是否注冊有同類型公司。如存在控股股東注冊了同類型企業(yè)，應(yīng)盡可能收集相關(guān)證據(jù)，向人民法院提起訴訟維護(hù)小股東權(quán)益。四、拒絕同意變更公司法定代表人或公司相關(guān)人事變更的股東會決議控股股東與小股東產(chǎn)生糾紛

11、后，有部分公司的控股股東會惡意將公司變成僵尸公司，并將自己任職的公司法定代表人或者董事職務(wù)予以變更，并相應(yīng)的修改公司章程。依據(jù)中華人民共和國公司法的實(shí)質(zhì)要件是“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過”，形式要件則是股東會的召開應(yīng)符合中華人民共和國公司法或者公司章程的規(guī)定。即使控股股東召開的股東會符合實(shí)質(zhì)要件和形式要件，小股東仍有機(jī)會予以否決。工商行政機(jī)關(guān)一般在涉及公司敏感事項(xiàng)變更時要求較為嚴(yán)格，如果小股東去對應(yīng)的工商行政機(jī)關(guān)予以說明，或者強(qiáng)調(diào)控股股東意欲損害公司利益，破壞小股東的利益，即使控

12、股股東所要變更的事項(xiàng)符合公司法的規(guī)定，工商機(jī)關(guān)一般也不給予變更。這一客觀現(xiàn)象雖然不符合中華人民共和國公司法的規(guī)定，但一定程度上確實(shí)幫助了小股東。五、強(qiáng)迫小股東退股有限責(zé)任公司形式下，控股股東可全面掌控公司，如公司的管理、運(yùn)營等?？毓晒蓶|利用股東會資本多數(shù)決原則，全面壓制小股東，小股東可以持有異議，也可以對控股股東提議事項(xiàng)投反對票，然而這并沒有什么實(shí)質(zhì)意義，當(dāng)大股東在資本多數(shù)決原則下做出有利于自身的表決時，小股東的反對意見已形同虛設(shè)。即使公司方案、決策完全朝小股東利益相反的方向前進(jìn)，小股東在決議事項(xiàng)前也無可奈何。這樣，控股股東會增加管理成本或增加債務(wù)降低公司的凈資產(chǎn)，或者持續(xù)不分紅來擠走小股東，

13、并達(dá)到以較低的價格收購小股東股權(quán)。依據(jù)中華人民共和國公司法第七十四條的規(guī)定，“有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟”。通過上述條款不難看出小股東欲以通過中華人民共和國公司法的規(guī)定向控股股東提出收購股權(quán)的形式非常嚴(yán)苛。當(dāng)條件不滿足時，小股東很難提出收購股權(quán)的訴訟，即使提出訴訟請求，股權(quán)價格已經(jīng)無法滿足小股東的心里預(yù)期。鑒于此，小股東可以通過前期掌握的資料，如控股股東損害公司利益的情形，損害小股東權(quán)益的情形，少繳納應(yīng)予繳納的稅款等不同情形，向人民法院提起訴訟和向相關(guān)部門舉報，可以在訴訟中或舉報前同控股股東協(xié)商，以期獲得合理價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)。如果小股東對股權(quán)利益不做任何期望，則可以以各種符合法律規(guī)定的理由向人民法院提起訴訟，迫使控股股東疲于應(yīng)付各種訴訟而被迫放棄該公司。如果小股東執(zhí)意不轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，則控股股東無任何辦法將小股東的權(quán)利予以剝奪?？毓晒蓶|與