中國(guó)政法大學(xué) 刑法總論課件-教案(14)

1、 刑事司法學(xué)院刑法所刑事司法學(xué)院刑法所 徐久生徐久生 本科生本科生郵郵箱：箱： 第十二章第十二章 刑罰概述刑罰概述 第一節(jié)第一節(jié) 刑罰的概念刑罰的概念 本章不是重點(diǎn)內(nèi)容，有大概的了解即可本章不是重點(diǎn)內(nèi)容，有大概的了解即可一、刑罰的界定與特征一、刑罰的界定與特征刑罰刑罰是刑法規(guī)定的犯罪的法律后果是刑法規(guī)定的犯罪的法律后果教科書(shū)教科書(shū)是指刑法規(guī)定的、由人民法院依法對(duì)犯罪人使是指刑法規(guī)定的、由人民法院依法對(duì)犯罪人使 用的剝奪或者限制其某種權(quán)益的制裁措施用的剝奪或者限制其某種權(quán)益的制裁措施刑罰的基本特征如下刑罰的基本特征如下 1 1、刑罰是剝奪或限制犯罪人某種合法權(quán)益的刑事制裁措施、刑罰是剝奪或限制犯

2、罪人某種合法權(quán)益的刑事制裁措施2 2、刑罰是由刑法規(guī)定的、刑罰是由刑法規(guī)定的3 3、刑罰只能由人民法院依法判處、刑罰只能由人民法院依法判處4 4、刑罰只能對(duì)犯罪人本人適用、刑罰只能對(duì)犯罪人本人適用 三、刑罰權(quán)三、刑罰權(quán)刑罰權(quán)刑罰權(quán)國(guó)家基于獨(dú)立主權(quán)對(duì)犯罪人實(shí)行刑事制裁國(guó)家基于獨(dú)立主權(quán)對(duì)犯罪人實(shí)行刑事制裁的權(quán)利，是國(guó)家權(quán)力的外在表現(xiàn)形式之一。的權(quán)利，是國(guó)家權(quán)力的外在表現(xiàn)形式之一。 刑罰權(quán)不是抽象與空洞的，它必然通過(guò)一定的方式刑罰權(quán)不是抽象與空洞的，它必然通過(guò)一定的方式表現(xiàn)出來(lái)，而在刑事法律活動(dòng)的不同階段，具有不同表現(xiàn)出來(lái)，而在刑事法律活動(dòng)的不同階段，具有不同的表現(xiàn)的表現(xiàn)二、刑罰的屬性二、刑罰的屬性

3、刑罰的屬性刑罰的屬性是指刑罰本身所固有的性質(zhì)。是指刑罰本身所固有的性質(zhì)。 （究竟有多少屬性，沒(méi)有人能說(shuō)清楚?。ň烤褂卸嗌賹傩裕瑳](méi)有人能說(shuō)清楚?。? 1、懲罰性：痛苦，表現(xiàn)為剝奪或者限制某種法益、懲罰性：痛苦，表現(xiàn)為剝奪或者限制某種法益2 2、威懾性：對(duì)犯罪人本人和潛在的犯罪人而言、威懾性：對(duì)犯罪人本人和潛在的犯罪人而言3 3、教育性：懲罰對(duì)犯罪人及其他人具有教育意義、教育性：懲罰對(duì)犯罪人及其他人具有教育意義3 3、嚴(yán)厲性：剝奪財(cái)產(chǎn)、自由，甚至生命、嚴(yán)厲性：剝奪財(cái)產(chǎn)、自由，甚至生命4 4、最后性：其他法律不足以制止不法行為時(shí)，刑法才登場(chǎng)、最后性：其他法律不足以制止不法行為時(shí)，刑法才登場(chǎng)( (一

4、一) )制刑權(quán)制刑權(quán) 刑罰權(quán)首先表現(xiàn)為制刑權(quán)，即刑罰的創(chuàng)制權(quán)刑罰權(quán)首先表現(xiàn)為制刑權(quán)，即刑罰的創(chuàng)制權(quán) 包括：包括：1 1、廢、廢 2 2、改、改 3 3、立、立（二）求刑權(quán)（二）求刑權(quán)求刑權(quán)求刑權(quán)請(qǐng)求對(duì)犯罪人予以刑罰處罰的權(quán)力請(qǐng)求對(duì)犯罪人予以刑罰處罰的權(quán)力( (三三) )量刑權(quán)量刑權(quán) 量刑權(quán)量刑權(quán)根據(jù)求刑權(quán)而決定是否科刑以及科處根據(jù)求刑權(quán)而決定是否科刑以及科處何種刑罰的權(quán)力。何種刑罰的權(quán)力。 包括：包括：1 1、是否科刑、是否科刑 2 2、科處何種刑罰、科處何種刑罰( (四四) )行刑權(quán)行刑權(quán)行刑權(quán)行刑權(quán)就是對(duì)犯罪人執(zhí)行刑罰的權(quán)力就是對(duì)犯罪人執(zhí)行刑罰的權(quán)力 第二節(jié)第二節(jié) 刑罰的目的刑罰的目的刑罰

5、目的是駕御刑罰制度的方向盤(pán)。任何一個(gè)刑法制刑罰目的是駕御刑罰制度的方向盤(pán)。任何一個(gè)刑法制度的改革，無(wú)不與人們刑罰目的觀念的改變有著密切度的改革，無(wú)不與人們刑罰目的觀念的改變有著密切的聯(lián)系的聯(lián)系 一、刑罰目的之概念一、刑罰目的之概念眾說(shuō)紛紜，但大致上可以劃分為三種不同主張，即眾說(shuō)紛紜，但大致上可以劃分為三種不同主張，即狹義的、中義的和廣義的刑罰目的說(shuō)狹義的、中義的和廣義的刑罰目的說(shuō)1 1、狹義的刑罰目的、狹義的刑罰目的刑罰目的是指審判機(jī)關(guān)適用刑罰目的是指審判機(jī)關(guān)適用 刑罰的目的刑罰的目的2 2、中義的刑罰目的、中義的刑罰目的國(guó)家制定刑罰和審判機(jī)關(guān)適國(guó)家制定刑罰和審判機(jī)關(guān)適 用刑罰所希望達(dá)到的目的

6、用刑罰所希望達(dá)到的目的3 3、廣義的刑罰目的、廣義的刑罰目的泛指國(guó)家制定、適用和執(zhí)行泛指國(guó)家制定、適用和執(zhí)行 刑罰所追求的客觀效果刑罰所追求的客觀效果本人觀點(diǎn)：本人觀點(diǎn)： 上述三種觀點(diǎn)都程度不同地揭示了刑罰目的之上述三種觀點(diǎn)都程度不同地揭示了刑罰目的之內(nèi)涵，不同之處在于對(duì)刑罰目的外延的把握上存在內(nèi)涵，不同之處在于對(duì)刑罰目的外延的把握上存在明顯差異。筆者贊同上述第三種觀點(diǎn)即廣義的刑罰明顯差異。筆者贊同上述第三種觀點(diǎn)即廣義的刑罰目的說(shuō)，理由在于。目的說(shuō)，理由在于。二、刑罰目的的內(nèi)容二、刑罰目的的內(nèi)容 記住教科書(shū)上的內(nèi)容即可記住教科書(shū)上的內(nèi)容即可在界定刑罰目的之后，一個(gè)合乎邏輯的問(wèn)題是，在界定刑罰目

7、的之后，一個(gè)合乎邏輯的問(wèn)題是，刑罰目的究竟是什么？對(duì)于該問(wèn)題，同樣是觀點(diǎn)刑罰目的究竟是什么？對(duì)于該問(wèn)題，同樣是觀點(diǎn)各異，眾說(shuō)紛紜各異，眾說(shuō)紛紜國(guó)外：報(bào)應(yīng)論國(guó)外：報(bào)應(yīng)論 功利論功利論 綜合論綜合論國(guó)內(nèi)：一元論國(guó)內(nèi)：一元論 二元論二元論 三元論（多層次論）三元論（多層次論）三、刑罰目的確立的依據(jù)三、刑罰目的確立的依據(jù) 不要求掌握不要求掌握確立刑罰目的之依據(jù)主要表現(xiàn)在以下四個(gè)方面：確立刑罰目的之依據(jù)主要表現(xiàn)在以下四個(gè)方面： 即法律依據(jù)、法理依據(jù)、倫理依據(jù)即法律依據(jù)、法理依據(jù)、倫理依據(jù) 和和 事實(shí)依據(jù)事實(shí)依據(jù)1 1、刑罰目的確立的法律依據(jù)、刑罰目的確立的法律依據(jù) 刑法、刑訴、監(jiān)獄法的第刑法、刑訴、監(jiān)獄

8、法的第1 1條條2 2、刑罰目的確定的法理依據(jù)、刑罰目的確定的法理依據(jù)法理依據(jù)，當(dāng)推罪刑法定和罪刑相適應(yīng)基本原則法理依據(jù)，當(dāng)推罪刑法定和罪刑相適應(yīng)基本原則犯罪與刑罰應(yīng)當(dāng)事先規(guī)定于刑法中，無(wú)法無(wú)罪，無(wú)犯罪與刑罰應(yīng)當(dāng)事先規(guī)定于刑法中，無(wú)法無(wú)罪，無(wú)法無(wú)刑，這是罪刑法定的字面意思，其實(shí)質(zhì)是人權(quán)法無(wú)刑，這是罪刑法定的字面意思，其實(shí)質(zhì)是人權(quán)保障保障罪刑相適應(yīng)（罪刑相當(dāng)、罪刑均衡），其基本含義是罪刑相適應(yīng)（罪刑相當(dāng)、罪刑均衡），其基本含義是重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱。罪輕罪重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱。罪輕罪重，應(yīng)當(dāng)考慮犯罪行為、犯罪人本身以及其他影響刑重，應(yīng)當(dāng)考慮犯罪行為、犯罪人本身

9、以及其他影響刑事責(zé)任大小的各種因素事責(zé)任大小的各種因素之所以說(shuō)罪刑法定和罪刑相適應(yīng)是刑罰目的確定的法之所以說(shuō)罪刑法定和罪刑相適應(yīng)是刑罰目的確定的法理依據(jù)，是因?yàn)檫@兩項(xiàng)基本原則從根本上保證了定罪理依據(jù)，是因?yàn)檫@兩項(xiàng)基本原則從根本上保證了定罪量刑是以犯罪人的主客觀相統(tǒng)一的犯罪行為作為根據(jù)量刑是以犯罪人的主客觀相統(tǒng)一的犯罪行為作為根據(jù)的堅(jiān)強(qiáng)柱石，保證了起碼的公正，因此是犯罪人的大的堅(jiān)強(qiáng)柱石，保證了起碼的公正，因此是犯罪人的大憲章憲章3 3、刑罰目的確立的倫理依據(jù)、刑罰目的確立的倫理依據(jù) 道德倫理是報(bào)應(yīng)論的道義基礎(chǔ)。道德倫理是報(bào)應(yīng)論的道義基礎(chǔ)。報(bào)應(yīng)是公平正義的要求，而且報(bào)應(yīng)思想早已扎根于各報(bào)應(yīng)是公平正

10、義的要求，而且報(bào)應(yīng)思想早已扎根于各各民族人們的心靈深處，已經(jīng)成為人類(lèi)社會(huì)的不可動(dòng)各民族人們的心靈深處，已經(jīng)成為人類(lèi)社會(huì)的不可動(dòng)搖的倫理觀念。搖的倫理觀念。因此，在刑法領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)公正優(yōu)先，兼顧功利，而不因此，在刑法領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)公正優(yōu)先，兼顧功利，而不能反其道而行之能反其道而行之本人觀點(diǎn)本人觀點(diǎn)4 4、事實(shí)依據(jù)、事實(shí)依據(jù)當(dāng)西方在矯治論、刑罰個(gè)別化沒(méi)有能取得令人滿意的當(dāng)西方在矯治論、刑罰個(gè)別化沒(méi)有能取得令人滿意的效果的情況下，重拾報(bào)應(yīng)刑這個(gè)治理犯罪的傳統(tǒng)配方效果的情況下，重拾報(bào)應(yīng)刑這個(gè)治理犯罪的傳統(tǒng)配方的時(shí)候，國(guó)內(nèi)的一些學(xué)者仍然著書(shū)立說(shuō)力挺刑罰個(gè)別的時(shí)候，國(guó)內(nèi)的一些學(xué)者仍然著書(shū)立說(shuō)力挺刑罰個(gè)別化?；?。

11、 但力挺刑罰個(gè)別化的學(xué)者們可能忽略了一個(gè)基本但力挺刑罰個(gè)別化的學(xué)者們可能忽略了一個(gè)基本事實(shí)，就是我們國(guó)家仍處在比較貧困的社會(huì)主義初級(jí)事實(shí)，就是我們國(guó)家仍處在比較貧困的社會(huì)主義初級(jí)階段，過(guò)分強(qiáng)調(diào)刑罰個(gè)別化，強(qiáng)調(diào)對(duì)犯罪人的改造，階段，過(guò)分強(qiáng)調(diào)刑罰個(gè)別化，強(qiáng)調(diào)對(duì)犯罪人的改造，甚至將監(jiān)獄中生活條件設(shè)定得比外面自由世界更好。甚至將監(jiān)獄中生活條件設(shè)定得比外面自由世界更好。是極其錯(cuò)誤的，即便是西方發(fā)達(dá)國(guó)家。是極其錯(cuò)誤的，即便是西方發(fā)達(dá)國(guó)家。四、我國(guó)的刑罰目的四、我國(guó)的刑罰目的 （教科書(shū)）（教科書(shū)）1 1、特殊預(yù)防、特殊預(yù)防 是指通過(guò)對(duì)犯罪行為人科處刑罰，通過(guò)刑罰的執(zhí)是指通過(guò)對(duì)犯罪行為人科處刑罰，通過(guò)刑罰的執(zhí)

12、行，教育、改造犯罪行為人，預(yù)防其將來(lái)重新犯罪行，教育、改造犯罪行為人，預(yù)防其將來(lái)重新犯罪對(duì)犯罪行為人的特殊預(yù)防有三條途徑：對(duì)犯罪行為人的特殊預(yù)防有三條途徑： 一是，改造能夠被改造的犯罪人。主要內(nèi)容就是對(duì)一是，改造能夠被改造的犯罪人。主要內(nèi)容就是對(duì)服刑的犯罪人進(jìn)行教育，使其改惡從善，重返社會(huì)服刑的犯罪人進(jìn)行教育，使其改惡從善，重返社會(huì) 二是，在一定期限內(nèi)剝奪行為人的犯罪能力，使之二是，在一定期限內(nèi)剝奪行為人的犯罪能力，使之沒(méi)有機(jī)會(huì)犯罪。主要是指將犯罪行為人在一定期限內(nèi)沒(méi)有機(jī)會(huì)犯罪。主要是指將犯罪行為人在一定期限內(nèi)予以監(jiān)禁予以監(jiān)禁 三是，從肉體上消滅犯罪行為人，讓這些不可能改三是，從肉體上消滅犯罪

13、行為人，讓這些不可能改造好、重返社會(huì)無(wú)望的犯罪行為人一勞永逸地不可能造好、重返社會(huì)無(wú)望的犯罪行為人一勞永逸地不可能再犯罪再犯罪2 2、一般預(yù)防、一般預(yù)防 是指通過(guò)規(guī)定刑罰和執(zhí)行刑罰，來(lái)威懾犯罪行為是指通過(guò)規(guī)定刑罰和執(zhí)行刑罰，來(lái)威懾犯罪行為人以外的民眾人以外的民眾一般預(yù)防對(duì)象，主要包括：一般預(yù)防對(duì)象，主要包括：（1 1）危險(xiǎn)分子；）危險(xiǎn)分子； （2 2）有可能犯罪的不穩(wěn)定分子）有可能犯罪的不穩(wěn)定分子（3 3）被害人）被害人 被害人的角色轉(zhuǎn)換問(wèn)題被害人的角色轉(zhuǎn)換問(wèn)題（4 4）其他社會(huì)成員）其他社會(huì)成員【典型試題典型試題】 乙長(zhǎng)期遭受丈夫甲的家庭暴力的侵害，多次被打傷。乙長(zhǎng)期遭受丈夫甲的家庭暴力的侵

14、害，多次被打傷。乙打過(guò)乙打過(guò)110110若干次，但當(dāng)?shù)氐墓才沙鏊匀舾纱?，但?dāng)?shù)氐墓才沙鏊浴凹彝ゼm家庭糾紛紛”為由不予處理。每次報(bào)案后，乙都會(huì)遭到更多的為由不予處理。每次報(bào)案后，乙都會(huì)遭到更多的拳腳。有天晚上，因?yàn)橐稽c(diǎn)兒小事，甲又打乙，并揚(yáng)拳腳。有天晚上，因?yàn)橐稽c(diǎn)兒小事，甲又打乙，并揚(yáng)言，言，“明天非殺了你不可明天非殺了你不可”。乙感到極端恐懼，就在。乙感到極端恐懼，就在夜里趁甲熟睡之際，用菜刀將甲砍死于床上。經(jīng)查，夜里趁甲熟睡之際，用菜刀將甲砍死于床上。經(jīng)查，乙乙3535周歲，有周歲，有9 9歲和歲和7 7歲兩個(gè)孩子，一向本分，在單位歲兩個(gè)孩子，一向本分，在單位表現(xiàn)很好，無(wú)任何不良

15、記錄，精神狀態(tài)正常。表現(xiàn)很好，無(wú)任何不良記錄，精神狀態(tài)正常。 問(wèn)題：?jiǎn)栴}：本案中，對(duì)甲判處死刑更符合刑罰目的，還是判處無(wú)本案中，對(duì)甲判處死刑更符合刑罰目的，還是判處無(wú)期徒刑、有期徒刑更符合刑罰的目的？期徒刑、有期徒刑更符合刑罰的目的？對(duì)本題的不同回答，實(shí)際上是對(duì)刑罰目的有不同看法：對(duì)本題的不同回答，實(shí)際上是對(duì)刑罰目的有不同看法：刑罰的目的是報(bào)應(yīng)？刑罰的目的是報(bào)應(yīng)？ 還是預(yù)防還是預(yù)防 ？報(bào)應(yīng)主義報(bào)應(yīng)主義: : 認(rèn)為刑罰目的是為了報(bào)應(yīng)犯罪，刑罰是對(duì)已經(jīng)完認(rèn)為刑罰目的是為了報(bào)應(yīng)犯罪，刑罰是對(duì)已經(jīng)完成的犯罪的報(bào)應(yīng)。它不考慮犯罪人的人身危險(xiǎn)性成的犯罪的報(bào)應(yīng)。它不考慮犯罪人的人身危險(xiǎn)性預(yù)防主義預(yù)防主義:

16、: 認(rèn)為刑罰目的是為了防止犯罪人再次犯罪，刑罰是認(rèn)為刑罰目的是為了防止犯罪人再次犯罪，刑罰是對(duì)犯罪人再次犯罪的預(yù)防。因此，在量刑時(shí)必須考慮犯罪人的對(duì)犯罪人再次犯罪的預(yù)防。因此，在量刑時(shí)必須考慮犯罪人的人身危險(xiǎn)性人身危險(xiǎn)性綜合主義綜合主義: : 刑罰的目的應(yīng)當(dāng)兼顧報(bào)應(yīng)和預(yù)防，不能偏執(zhí)一刑罰的目的應(yīng)當(dāng)兼顧報(bào)應(yīng)和預(yù)防，不能偏執(zhí)一端。表現(xiàn)在量刑上，就是要求量刑要兼顧報(bào)應(yīng)與預(yù)防，在罪刑端。表現(xiàn)在量刑上，就是要求量刑要兼顧報(bào)應(yīng)與預(yù)防，在罪刑均衡的范圍內(nèi)兼顧預(yù)防，也即在實(shí)現(xiàn)報(bào)應(yīng)公正的基礎(chǔ)上兼顧功均衡的范圍內(nèi)兼顧預(yù)防，也即在實(shí)現(xiàn)報(bào)應(yīng)公正的基礎(chǔ)上兼顧功利目的利目的 本案法院最后判處乙本案法院最后判處乙5 5年有

17、期徒刑年有期徒刑 實(shí)踐中判死緩、無(wú)期的較多些實(shí)踐中判死緩、無(wú)期的較多些 第三節(jié)第三節(jié) 刑罰的功能刑罰的功能 此問(wèn)題沒(méi)有人能講得清楚此問(wèn)題沒(méi)有人能講得清楚一、刑罰功能的概念一、刑罰功能的概念指國(guó)家制定、適用、執(zhí)行刑罰所直接產(chǎn)生的積極效果指國(guó)家制定、適用、執(zhí)行刑罰所直接產(chǎn)生的積極效果二、刑罰功能的內(nèi)容二、刑罰功能的內(nèi)容學(xué)界表述不盡相同，但內(nèi)容基本一致學(xué)界表述不盡相同，但內(nèi)容基本一致 即刑罰具有報(bào)應(yīng)（懲罰）、預(yù)防、譴責(zé)（否定）、即刑罰具有報(bào)應(yīng)（懲罰）、預(yù)防、譴責(zé)（否定）、威懾、改造、教育、安撫等主要功能。威懾、改造、教育、安撫等主要功能。1 1、刑罰的報(bào)應(yīng)功能（懲罰功能）是刑罰的最基本的、刑罰的報(bào)應(yīng)

18、功能（懲罰功能）是刑罰的最基本的功能，是刑罰其他各種功能得以存在的前提和基礎(chǔ)。功能，是刑罰其他各種功能得以存在的前提和基礎(chǔ)。這是由刑罰的本質(zhì)屬性首先具有報(bào)應(yīng)性（懲罰性）決這是由刑罰的本質(zhì)屬性首先具有報(bào)應(yīng)性（懲罰性）決定的定的2 2、刑罰的預(yù)防功能是刑罰的僅次于報(bào)應(yīng)的重要功能。、刑罰的預(yù)防功能是刑罰的僅次于報(bào)應(yīng)的重要功能。刑罰的預(yù)防功能與報(bào)應(yīng)功能在相當(dāng)多的情況下會(huì)發(fā)生刑罰的預(yù)防功能與報(bào)應(yīng)功能在相當(dāng)多的情況下會(huì)發(fā)生矛盾矛盾3 3、刑罰的譴責(zé)（否定）功能是另一個(gè)重要功能。由、刑罰的譴責(zé)（否定）功能是另一個(gè)重要功能。由于剝奪或者限制犯罪人特定的權(quán)益，犯罪人受到了國(guó)于剝奪或者限制犯罪人特定的權(quán)益，犯罪人

19、受到了國(guó)家和社會(huì)的譴責(zé)，受到了否定性評(píng)價(jià)家和社會(huì)的譴責(zé)，受到了否定性評(píng)價(jià) 對(duì)犯罪人對(duì)犯罪人的影響甚至大于坐牢本身的影響甚至大于坐牢本身4 4、刑罰的威懾功能是指通過(guò)對(duì)犯罪人適用刑罰，使、刑罰的威懾功能是指通過(guò)對(duì)犯罪人適用刑罰，使得包括犯罪人在內(nèi)的所有人都能夠清楚地感受到，犯得包括犯罪人在內(nèi)的所有人都能夠清楚地感受到，犯罪必定會(huì)受到刑罰處罰，從而在一定程度上實(shí)現(xiàn)刑罰罪必定會(huì)受到刑罰處罰，從而在一定程度上實(shí)現(xiàn)刑罰的功利目的。的功利目的。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，刑罰的威懾功能，還有其他功能如改造功能、應(yīng)當(dāng)說(shuō)，刑罰的威懾功能，還有其他功能如改造功能、教育功能、安撫功能等，相對(duì)于上述的報(bào)應(yīng)、預(yù)防、教育功能、安撫功能等，

20、相對(duì)于上述的報(bào)應(yīng)、預(yù)防、否定功能，其重要性要遜色得多，除了適用刑罰的主否定功能，其重要性要遜色得多，除了適用刑罰的主體因素外，主要原因在于這些功能的發(fā)揮受制于相關(guān)體因素外，主要原因在于這些功能的發(fā)揮受制于相關(guān)人的個(gè)人素質(zhì)人的個(gè)人素質(zhì) 本校教科書(shū)的觀點(diǎn)如下本校教科書(shū)的觀點(diǎn)如下1 1、對(duì)犯罪人的功能。、對(duì)犯罪人的功能。 具體表現(xiàn)為具體表現(xiàn)為 剝奪或者限制功能剝奪或者限制功能 個(gè)別威懾功能個(gè)別威懾功能 感化功能感化功能 教育改造教育改造2 2、對(duì)被害人的功能。、對(duì)被害人的功能。 具體表現(xiàn)為具體表現(xiàn)為安撫功能安撫功能補(bǔ)償功能補(bǔ)償功能3 3、對(duì)其他社會(huì)成員的功能。、對(duì)其他社會(huì)成員的功能。 具體表現(xiàn)為具體

21、表現(xiàn)為一般威懾功能一般威懾功能教育鼓勵(lì)功能教育鼓勵(lì)功能二、刑罰目的的局限性二、刑罰目的的局限性刑罰的兩個(gè)最為重要的功能是報(bào)應(yīng)功能和預(yù)防功能。刑罰的兩個(gè)最為重要的功能是報(bào)應(yīng)功能和預(yù)防功能。報(bào)應(yīng)功能的實(shí)現(xiàn)相對(duì)容易，前提條件是在制定和適報(bào)應(yīng)功能的實(shí)現(xiàn)相對(duì)容易，前提條件是在制定和適用刑罰時(shí)，真正貫徹罪刑法定和罪刑均衡原則。用刑罰時(shí)，真正貫徹罪刑法定和罪刑均衡原則。 但，要較好地實(shí)現(xiàn)刑罰的預(yù)防功能，恐怕困難不但，要較好地實(shí)現(xiàn)刑罰的預(yù)防功能，恐怕困難不少。除了刑罰的必定性、及時(shí)性、公正性等外，預(yù)防少。除了刑罰的必定性、及時(shí)性、公正性等外，預(yù)防功能的順利實(shí)現(xiàn)還受到以下諸種因素的制約功能的順利實(shí)現(xiàn)還受到以下諸

22、種因素的制約首先，受到復(fù)雜的犯罪原因的限制首先，受到復(fù)雜的犯罪原因的限制其次，受到刑罰不可避免的負(fù)作用的限制其次，受到刑罰不可避免的負(fù)作用的限制再次，受到刑罰的適用和執(zhí)行不當(dāng)產(chǎn)生的負(fù)作用的再次，受到刑罰的適用和執(zhí)行不當(dāng)產(chǎn)生的負(fù)作用的 限制限制 因此，可以說(shuō)刑罰的預(yù)防功能是十分有限的，如因此，可以說(shuō)刑罰的預(yù)防功能是十分有限的，如果在一定程度上實(shí)現(xiàn)了刑罰的預(yù)防功能尤其是一般預(yù)果在一定程度上實(shí)現(xiàn)了刑罰的預(yù)防功能尤其是一般預(yù)防功能，就如同摟草時(shí)打到兔子一樣，是值得我們高防功能，就如同摟草時(shí)打到兔子一樣，是值得我們高興的一件事情。興的一件事情。 我們不能對(duì)刑罰的預(yù)防犯罪功能寄予太大的希望，我們不能對(duì)刑罰

23、的預(yù)防犯罪功能寄予太大的希望，更不能盲目相信刑罰，因?yàn)楫吘剐塘P只不過(guò)是防治犯更不能盲目相信刑罰，因?yàn)楫吘剐塘P只不過(guò)是防治犯罪的手段之一，而且還不是最根本的防治犯罪的手段。罪的手段之一，而且還不是最根本的防治犯罪的手段。三、刑罰目的與刑罰功能的關(guān)系三、刑罰目的與刑罰功能的關(guān)系 刑罰目的與刑罰功能的關(guān)系表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：刑罰目的與刑罰功能的關(guān)系表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：首先，刑罰目的之實(shí)現(xiàn)程度依賴并受制于刑罰功能首先，刑罰目的之實(shí)現(xiàn)程度依賴并受制于刑罰功能的充分發(fā)揮的充分發(fā)揮 刑罰目的之所以能夠在一定程度上得以實(shí)現(xiàn)，正刑罰目的之所以能夠在一定程度上得以實(shí)現(xiàn)，正是因?yàn)樾塘P具有上述功能，如果刑罰沒(méi)有上述功能，是因

24、為刑罰具有上述功能，如果刑罰沒(méi)有上述功能，刑罰目的之實(shí)現(xiàn)充其量不過(guò)是的畫(huà)餅充饑，是刑罰目的之實(shí)現(xiàn)充其量不過(guò)是的畫(huà)餅充饑，是“可可望不可及的空中樓閣望不可及的空中樓閣”其次，刑罰目的內(nèi)容影響刑罰功能的發(fā)揮其次，刑罰目的內(nèi)容影響刑罰功能的發(fā)揮 將刑罰目的僅設(shè)定為預(yù)防犯罪，或者將刑罰目的將刑罰目的僅設(shè)定為預(yù)防犯罪，或者將刑罰目的僅設(shè)定為對(duì)犯罪的報(bào)應(yīng)，均會(huì)程度不同地影響刑罰僅設(shè)定為對(duì)犯罪的報(bào)應(yīng)，均會(huì)程度不同地影響刑罰功能如改造功能的發(fā)揮功能如改造功能的發(fā)揮 總之，刑罰目的與刑罰功能是既有聯(lián)系又有區(qū)別的總之，刑罰目的與刑罰功能是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個(gè)不同概念，不可混淆。兩個(gè)不同概念，不可混淆。 學(xué)界少數(shù)

25、學(xué)者將教育功能、改造功能等也視為刑學(xué)界少數(shù)學(xué)者將教育功能、改造功能等也視為刑罰目的，主要原因是只看到兩者的聯(lián)系而忽視了兩種罰目的，主要原因是只看到兩者的聯(lián)系而忽視了兩種的區(qū)別的區(qū)別 第四節(jié)第四節(jié) 現(xiàn)今三種基本的刑罰理論現(xiàn)今三種基本的刑罰理論一、報(bào)應(yīng)刑理論一、報(bào)應(yīng)刑理論報(bào)應(yīng)刑理論（報(bào)應(yīng)刑理論（die Vergeltungstheoriedie Vergeltungstheorie，也稱報(bào)，也稱報(bào)應(yīng)主義）將刑罰作為對(duì)行為人過(guò)去的犯罪行為（所謂應(yīng)主義）將刑罰作為對(duì)行為人過(guò)去的犯罪行為（所謂的惡行）的報(bào)應(yīng)，主張刑罰必須與其所要彌補(bǔ)的惡行的惡行）的報(bào)應(yīng)，主張刑罰必須與其所要彌補(bǔ)的惡行的嚴(yán)重程度相適應(yīng)，通

26、過(guò)讓罪犯承擔(dān)痛苦的方法，來(lái)的嚴(yán)重程度相適應(yīng)，通過(guò)讓罪犯承擔(dān)痛苦的方法，來(lái)使行為人的罪責(zé)得到報(bào)應(yīng)，使行為人得到贖罪使行為人的罪責(zé)得到報(bào)應(yīng)，使行為人得到贖罪二、預(yù)防刑理論二、預(yù)防刑理論 預(yù)防刑理論，是指刑罰的目的在于預(yù)防犯罪的預(yù)防刑理論，是指刑罰的目的在于預(yù)防犯罪的理論。理論。 由近代學(xué)派（實(shí)證學(xué)派、社會(huì)學(xué)派等）所主張。由近代學(xué)派（實(shí)證學(xué)派、社會(huì)學(xué)派等）所主張。預(yù)防刑理論亦稱預(yù)防刑理論亦稱“目的刑理論目的刑理論”，認(rèn)為刑罰自身并，認(rèn)為刑罰自身并無(wú)意義，其意義在于服務(wù)于社會(huì)的保護(hù)和防衛(wèi)，因無(wú)意義，其意義在于服務(wù)于社會(huì)的保護(hù)和防衛(wèi)，因此也被稱為此也被稱為“社會(huì)防衛(wèi)論社會(huì)防衛(wèi)論”。 預(yù)防刑理論主張，通過(guò)

27、教育、改造犯人，使其預(yù)防刑理論主張，通過(guò)教育、改造犯人，使其改惡從善，重返社會(huì)，以便更好地實(shí)現(xiàn)刑罰的社會(huì)改惡從善，重返社會(huì)，以便更好地實(shí)現(xiàn)刑罰的社會(huì)防衛(wèi)目的。刑罰的目的在于教育、改造犯人的防衛(wèi)目的。刑罰的目的在于教育、改造犯人的“教教育刑論育刑論” 就是產(chǎn)生于這種觀點(diǎn)。就是產(chǎn)生于這種觀點(diǎn)。 預(yù)防刑理論可以分為：一般預(yù)防論、特別預(yù)防預(yù)防刑理論可以分為：一般預(yù)防論、特別預(yù)防論論 以及以及 2020世紀(jì)世紀(jì)7070年代產(chǎn)生的預(yù)防性綜合理論。年代產(chǎn)生的預(yù)防性綜合理論。（一）一般預(yù)防理論（一）一般預(yù)防理論 Theorie der Theorie der Generalpraevention Genera

28、lpraevention 由現(xiàn)代德國(guó)刑法科學(xué)的奠基人馮由現(xiàn)代德國(guó)刑法科學(xué)的奠基人馮費(fèi)爾巴哈最先提出費(fèi)爾巴哈最先提出理論上把一般預(yù)防又分為消極的一般預(yù)防和積極的一理論上把一般預(yù)防又分為消極的一般預(yù)防和積極的一般預(yù)防。般預(yù)防。消極的一般預(yù)防，是指通過(guò)規(guī)定和執(zhí)行刑罰，來(lái)威懾消極的一般預(yù)防，是指通過(guò)規(guī)定和執(zhí)行刑罰，來(lái)威懾潛在的有犯罪傾向的犯罪人潛在的有犯罪傾向的犯罪人積極的一般預(yù)防，是指通過(guò)規(guī)定和執(zhí)行刑罰，來(lái)強(qiáng)化積極的一般預(yù)防，是指通過(guò)規(guī)定和執(zhí)行刑罰，來(lái)強(qiáng)化人民的法律意識(shí)，加強(qiáng)人民對(duì)法律的忠誠(chéng)和尊重人民的法律意識(shí)，加強(qiáng)人民對(duì)法律的忠誠(chéng)和尊重（二）特殊預(yù)防的理論（二）特殊預(yù)防的理論 Theorie de

29、r Spezialp.Theorie der Spezialp.特別預(yù)防理論特別預(yù)防理論是指通過(guò)對(duì)犯罪行為人科處刑罰，是指通過(guò)對(duì)犯罪行為人科處刑罰，通過(guò)刑罰的執(zhí)行，教育、改造犯罪行為人，預(yù)防其通過(guò)刑罰的執(zhí)行，教育、改造犯罪行為人，預(yù)防其將來(lái)重新犯罪的理論將來(lái)重新犯罪的理論由德國(guó)的馮由德國(guó)的馮格羅爾曼在格羅爾曼在1919世紀(jì)初所倡導(dǎo)，其后由李世紀(jì)初所倡導(dǎo)，其后由李斯特等近代學(xué)派的刑法學(xué)者所發(fā)揚(yáng)光大斯特等近代學(xué)派的刑法學(xué)者所發(fā)揚(yáng)光大 格與費(fèi)之爭(zhēng)，格?。桓衽c費(fèi)之爭(zhēng)，格敗；1919世紀(jì)末，得到李斯特等社世紀(jì)末，得到李斯特等社會(huì)學(xué)派人士的支持，特別預(yù)防論復(fù)生，會(huì)學(xué)派人士的支持，特別預(yù)防論復(fù)生，2020世

30、紀(jì)中葉世紀(jì)中葉又衰敗又衰敗 李斯特的李斯特的“馬堡計(jì)劃馬堡計(jì)劃”Marburger ProgrammMarburger Programm（三）綜合的預(yù)防論（預(yù)防性的綜合理論）（三）綜合的預(yù)防論（預(yù)防性的綜合理論）它的原名是它的原名是“預(yù)防性的綜合理論預(yù)防性的綜合理論”，該理論由德國(guó)慕，該理論由德國(guó)慕尼黑大學(xué)教授克勞斯尼黑大學(xué)教授克勞斯洛克辛洛克辛(Roxin)(Roxin)創(chuàng)立創(chuàng)立三、綜合刑理論三、綜合刑理論綜合理論是在調(diào)和純粹的報(bào)應(yīng)（報(bào)應(yīng)主義）與純粹綜合理論是在調(diào)和純粹的報(bào)應(yīng)（報(bào)應(yīng)主義）與純粹的預(yù)防（功利主義）基礎(chǔ)上產(chǎn)生的一種刑罰理論。的預(yù)防（功利主義）基礎(chǔ)上產(chǎn)生的一種刑罰理論。 它排斥兩者

31、的缺點(diǎn)，吸納兩者的優(yōu)點(diǎn)。它排斥兩者的缺點(diǎn)，吸納兩者的優(yōu)點(diǎn)。 報(bào)應(yīng)理論和預(yù)防理論如何能綜合為一體？有不同的看報(bào)應(yīng)理論和預(yù)防理論如何能綜合為一體？有不同的看法，概括起來(lái)基本上有以下三種不同觀點(diǎn)：法，概括起來(lái)基本上有以下三種不同觀點(diǎn)：以誰(shuí)為基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)以誰(shuí)為基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)（一）報(bào)應(yīng)性的綜合理論（一）報(bào)應(yīng)性的綜合理論報(bào)應(yīng)性綜合理論認(rèn)為，報(bào)應(yīng)、特殊預(yù)防和一般預(yù)防是報(bào)應(yīng)性綜合理論認(rèn)為，報(bào)應(yīng)、特殊預(yù)防和一般預(yù)防是并存并立，應(yīng)當(dāng)同時(shí)加以追求的刑罰目的，但從根本并存并立，應(yīng)當(dāng)同時(shí)加以追求的刑罰目的，但從根本上說(shuō)，報(bào)應(yīng)目的具有絕對(duì)的主導(dǎo)功能，刑罰只有以報(bào)上說(shuō)，報(bào)應(yīng)目的具有絕對(duì)的主導(dǎo)功能，刑罰只有以報(bào)應(yīng)原理為基礎(chǔ)，才合乎

32、正義。應(yīng)原理為基礎(chǔ)，才合乎正義。 本人持該觀點(diǎn)本人持該觀點(diǎn)（二）二元的混合理論（二）二元的混合理論簡(jiǎn)言之，混合理論就是既強(qiáng)調(diào)刑罰功利主義預(yù)防功能簡(jiǎn)言之，混合理論就是既強(qiáng)調(diào)刑罰功利主義預(yù)防功能（一般預(yù)防和特殊預(yù)防），又強(qiáng)調(diào)刑罰的報(bào)應(yīng)主義（一般預(yù)防和特殊預(yù)防），又強(qiáng)調(diào)刑罰的報(bào)應(yīng)主義 這種理論的短處是缺乏理論上的一貫性，它的長(zhǎng)這種理論的短處是缺乏理論上的一貫性，它的長(zhǎng)處是多元性和實(shí)踐性處是多元性和實(shí)踐性（三）分配性的綜合理論（三）分配性的綜合理論分配性的綜合理論又稱分配論，這是綜合理論的一種分配性的綜合理論又稱分配論，這是綜合理論的一種特殊形式。這種理論認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其與立法者、法特殊形式。這種理論

33、認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其與立法者、法官以及行刑官等各國(guó)家機(jī)關(guān)的關(guān)系，可以將刑罰劃分官以及行刑官等各國(guó)家機(jī)關(guān)的關(guān)系，可以將刑罰劃分為法定刑、宣告刑，以及刑罰的執(zhí)行三個(gè)階段為法定刑、宣告刑，以及刑罰的執(zhí)行三個(gè)階段由于在各個(gè)不同階段上的理念分別是報(bào)應(yīng)、刑罰的確由于在各個(gè)不同階段上的理念分別是報(bào)應(yīng)、刑罰的確定、刑罰的執(zhí)行，所以，刑罰實(shí)際上沒(méi)有一貫的理念定、刑罰的執(zhí)行，所以，刑罰實(shí)際上沒(méi)有一貫的理念第十三章第十三章 刑罰的體系刑罰的體系 第一節(jié)第一節(jié) 刑罰體系概述刑罰體系概述一、刑罰體系的概念一、刑罰體系的概念刑罰體系刑罰體系是指國(guó)家的刑事立法以有利于發(fā)揮刑是指國(guó)家的刑事立法以有利于發(fā)揮刑罰的積極功能、實(shí)現(xiàn)刑罰

34、目的為指導(dǎo)原則，選擇刑罰的積極功能、實(shí)現(xiàn)刑罰目的為指導(dǎo)原則，選擇刑種、實(shí)行分類(lèi)，并依其輕重程度排成的序列種、實(shí)行分類(lèi)，并依其輕重程度排成的序列 教科書(shū)上的概念教科書(shū)上的概念二、刑罰體系的歷史演進(jìn)二、刑罰體系的歷史演進(jìn)刑罰體系經(jīng)歷了從以死刑為中心，到以身體刑為中刑罰體系經(jīng)歷了從以死刑為中心，到以身體刑為中心，再到以自由刑為中心的歷史發(fā)展、演進(jìn)過(guò)程心，再到以自由刑為中心的歷史發(fā)展、演進(jìn)過(guò)程 三、刑罰的分類(lèi)（以世界的眼光）三、刑罰的分類(lèi)（以世界的眼光）1 1、死刑、死刑也稱為生命刑、極刑，是現(xiàn)代刑罰體系中最古老的刑也稱為生命刑、極刑，是現(xiàn)代刑罰體系中最古老的刑罰方法。由于死刑的殘酷、不人道等諸多弊端

35、，許多罰方法。由于死刑的殘酷、不人道等諸多弊端，許多國(guó)家和地區(qū)紛紛廢除了死刑國(guó)家和地區(qū)紛紛廢除了死刑 。我國(guó)理論界。我國(guó)理論界。2 2、自由刑、自由刑自由刑，即在特定時(shí)間內(nèi)剝奪或者限制犯罪人人身自自由刑，即在特定時(shí)間內(nèi)剝奪或者限制犯罪人人身自由，并對(duì)其進(jìn)行教育改造的刑罰方法。是大多數(shù)國(guó)家由，并對(duì)其進(jìn)行教育改造的刑罰方法。是大多數(shù)國(guó)家刑罰體系中最為重要的刑罰方法。刑罰體系中最為重要的刑罰方法。 在我國(guó)，自由刑處在我國(guó)刑罰體系的中心地位在我國(guó)，自由刑處在我國(guó)刑罰體系的中心地位 3 3、財(cái)產(chǎn)刑、財(cái)產(chǎn)刑 財(cái)產(chǎn)刑包括沒(méi)收財(cái)產(chǎn)和罰金兩種。在西方國(guó)家刑法財(cái)產(chǎn)刑包括沒(méi)收財(cái)產(chǎn)和罰金兩種。在西方國(guó)家刑法中，很少有

36、關(guān)于沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，但都有罰金刑的規(guī)中，很少有關(guān)于沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，但都有罰金刑的規(guī)定，而且在西方發(fā)達(dá)國(guó)家，罰金刑的適用要遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于定，而且在西方發(fā)達(dá)國(guó)家，罰金刑的適用要遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于自由刑的適用自由刑的適用 4 4、資格刑、資格刑資格刑，是指剝奪犯罪人某種資格的刑罰方法。資格刑，是指剝奪犯罪人某種資格的刑罰方法。 資格，就是從事某種社會(huì)活動(dòng)所應(yīng)具備的法定條件資格，就是從事某種社會(huì)活動(dòng)所應(yīng)具備的法定條件或者身份或者身份四、我國(guó)刑罰體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu)四、我國(guó)刑罰體系的內(nèi)部結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)上，中國(guó)的刑罰體系一直是由輕到重地加以排列傳統(tǒng)上，中國(guó)的刑罰體系一直是由輕到重地加以排列的。過(guò)去如此，現(xiàn)在還是如此的。過(guò)去如此，現(xiàn)在

37、還是如此我國(guó)現(xiàn)行的刑罰體系是：我國(guó)現(xiàn)行的刑罰體系是：首先，區(qū)分主刑和附加刑；然后，各自按照由輕到重首先，區(qū)分主刑和附加刑；然后，各自按照由輕到重的次序加以排列的次序加以排列主刑概念：指對(duì)犯罪人獨(dú)立適用的主要的刑罰方法主刑概念：指對(duì)犯罪人獨(dú)立適用的主要的刑罰方法主刑特點(diǎn)：只能獨(dú)立適用，對(duì)一個(gè)罪只能適用一個(gè)主主刑特點(diǎn)：只能獨(dú)立適用，對(duì)一個(gè)罪只能適用一個(gè)主刑刑 但并不是非得適用主刑但并不是非得適用主刑主刑包括：管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑主刑包括：管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑附加刑概念：附加刑概念： 附加刑是補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法附加刑是補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法 特點(diǎn)：特點(diǎn)： 可以附加

38、于主刑適用，也可以獨(dú)立適用可以附加于主刑適用，也可以獨(dú)立適用 包括：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境包括：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境【典型試題典型試題】 刑罰體系刑罰體系刑法第刑法第264264條規(guī)定：條規(guī)定：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或

39、者有其年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 假設(shè)甲犯有盜竊罪，請(qǐng)結(jié)合刑法的上述規(guī)定，判假設(shè)甲犯有盜竊罪，請(qǐng)結(jié)合刑法的上述規(guī)定，判斷下列選項(xiàng)中那些說(shuō)法是正確的？斷下列選項(xiàng)中那些說(shuō)法是正確的？ （ ）A.A.在刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定中，管制、拘役、有期徒在刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定中，管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑是主刑，罰金刑和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是附加刑刑、無(wú)期徒刑是主刑，罰金刑和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是附加刑B.B.法院可以對(duì)甲判處有期徒刑法院可以對(duì)甲判處有期徒刑3 3年，

40、同時(shí)判處管制年，同時(shí)判處管制1 1年年C.C.不論甲的犯罪情節(jié)如何，在法院對(duì)甲的判決中，必不論甲的犯罪情節(jié)如何，在法院對(duì)甲的判決中，必須有主刑須有主刑D.D.在我國(guó)刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定中，管制、拘役、有在我國(guó)刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定中，管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑是自由刑，罰金和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是財(cái)產(chǎn)期徒刑、無(wú)期徒刑是自由刑，罰金和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)是財(cái)產(chǎn)刑刑答案：選項(xiàng)答案：選項(xiàng) A A、D D 是正確的選項(xiàng)是正確的選項(xiàng)第二節(jié)第二節(jié) 主主 刑刑主刑主刑 是指只能獨(dú)立適用的主要的刑罰方法是指只能獨(dú)立適用的主要的刑罰方法一個(gè)罪只能有一個(gè)主刑，一個(gè)罪只能有一個(gè)主刑， 但不一定必須有主刑但不一定必須有主刑我國(guó)刑法中的主刑

41、有：我國(guó)刑法中的主刑有：管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑和死刑五種管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑和死刑五種 （刑第（刑第3333條）條）一、管制一、管制（一）管制刑的概念、特點(diǎn)（一）管制刑的概念、特點(diǎn)注意，修八注意，修八管制管制是指對(duì)罪犯不予關(guān)押，但限制其一定自由的是指對(duì)罪犯不予關(guān)押，但限制其一定自由的 刑罰方法刑罰方法 主要特點(diǎn)：主要特點(diǎn)：1 1、不剝奪、不剝奪 但但 限制限制 被判刑人的自由被判刑人的自由2 2、限制自由有一定的期限、限制自由有一定的期限3 3、依法實(shí)行社區(qū)矯正、依法實(shí)行社區(qū)矯正（二）管制的期限與執(zhí)行、刑期計(jì)算和折抵（二）管制的期限與執(zhí)行、刑期計(jì)算和折抵 第第3838條條 管

42、制的期限，為三個(gè)月以上二年以下。（第管制的期限，為三個(gè)月以上二年以下。（第1款）款）判處管制，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子判處管制，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接在執(zhí)行期間從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人觸特定的人。（第。（第2款）款）對(duì)判處管制的犯罪分子，對(duì)判處管制的犯罪分子，依法實(shí)行社區(qū)矯正依法實(shí)行社區(qū)矯正。（。（3）違反第二款規(guī)定的禁止令的，由公安機(jī)關(guān)依照違反第二款規(guī)定的禁止令的，由公安機(jī)關(guān)依照治治安管理處罰法安管理處罰法的規(guī)定處罰。的規(guī)定處罰。（第（第4款）款）管制刑的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前管制刑的刑

43、期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，先行羈押的，羈押羈押1 1日折抵刑期日折抵刑期2 2日日（三）管制刑的適用對(duì)象（三）管制刑的適用對(duì)象1 1、罪行輕微的犯罪人、罪行輕微的犯罪人2 2、危險(xiǎn)性小的犯罪人、危險(xiǎn)性小的犯罪人（四）管制犯應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定（四）管制犯應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定 第第3939條條1 1、遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督。、遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督。2 2、未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不得行使言論、出版、聚會(huì)、未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不得行使言論、出版、聚會(huì)、結(jié)社、游行、示威的權(quán)利。（結(jié)社、游行、示威的權(quán)利。（該款說(shuō)明，被管制人并沒(méi)該款說(shuō)明，被管制人并沒(méi)有有 當(dāng)然被剝奪政治權(quán)利，當(dāng)然被剝奪

44、政治權(quán)利，但未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)允許，不得使用）但未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)允許，不得使用）3 3、按照?qǐng)?zhí)行機(jī)關(guān)的規(guī)定，定期報(bào)告自己的活動(dòng)情況。、按照?qǐng)?zhí)行機(jī)關(guān)的規(guī)定，定期報(bào)告自己的活動(dòng)情況。4 4、遵守執(zhí)行機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定。、遵守執(zhí)行機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定。5 5、離開(kāi)所居住的市、縣或者遷居的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)執(zhí)行、離開(kāi)所居住的市、縣或者遷居的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 要記住以上內(nèi)容要記住以上內(nèi)容被判處管制的犯罪分子，在勞動(dòng)中應(yīng)當(dāng)同工同酬被判處管制的犯罪分子，在勞動(dòng)中應(yīng)當(dāng)同工同酬 【典型試題典型試題】依據(jù)法律規(guī)定，在管制的判決和執(zhí)行方面，下列說(shuō)法依據(jù)法律規(guī)定，在管制的判決和執(zhí)行方面，下列說(shuō)法 哪些是不正確的？哪些是

45、不正確的？A.A.管制的期限為管制的期限為3 3個(gè)月以上個(gè)月以上2 2年以下，數(shù)罪并罰時(shí)不得年以下，數(shù)罪并罰時(shí)不得 超過(guò)超過(guò)3 3年年B.B.被判處管制的犯罪分子，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行被判處管制的犯罪分子，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行C.C.對(duì)于被判處管制的犯罪分子，在勞動(dòng)中應(yīng)酌量發(fā)給對(duì)于被判處管制的犯罪分子，在勞動(dòng)中應(yīng)酌量發(fā)給 報(bào)酬報(bào)酬D.D.管制的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前管制的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前 先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日【答案答案】： B B、C C 和和 D D 是錯(cuò)誤的是錯(cuò)誤的 【典型試題典型試題】 關(guān)于管制，下列說(shuō)法正確的是：（關(guān)

46、于管制，下列說(shuō)法正確的是：（ ）A.A.被判處管制的人不能出版著作，因?yàn)槠浔粍儕Z了出被判處管制的人不能出版著作，因?yàn)槠浔粍儕Z了出版自由版自由B.B.被判處管制的人離開(kāi)居住地要向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告被判處管制的人離開(kāi)居住地要向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告C.C.甲尚在管制期間，他家中經(jīng)常去人，來(lái)去匆匆，非甲尚在管制期間，他家中經(jīng)常去人，來(lái)去匆匆，非?？梢桑覐奈磮?bào)告。這是違反管制的規(guī)定的?？梢?，且從未報(bào)告。這是違反管制的規(guī)定的D.D.被管制的人必須參加勞動(dòng)被管制的人必須參加勞動(dòng)【答案答案】 選項(xiàng)選項(xiàng)B CB C正確；正確；A D A D 錯(cuò)誤錯(cuò)誤 二、拘二、拘 役役（一）概念和特征（一）概念和特征拘役，是短期剝奪被判刑

47、人自由，就近實(shí)行勞動(dòng)的刑拘役，是短期剝奪被判刑人自由，就近實(shí)行勞動(dòng)的刑罰方法罰方法特點(diǎn)：它是一種典型的短期自由刑特點(diǎn)：它是一種典型的短期自由刑（二）拘役的期限、執(zhí)行、刑期的計(jì)算和折抵（二）拘役的期限、執(zhí)行、刑期的計(jì)算和折抵第第4242條：條： 拘役的期限，為拘役的期限，為1 1個(gè)月以上個(gè)月以上6 6個(gè)月以下個(gè)月以下 數(shù)罪并罰時(shí)不得超過(guò)數(shù)罪并罰時(shí)不得超過(guò)1 1年年執(zhí)行機(jī)關(guān)：執(zhí)行機(jī)關(guān)： 由由公安機(jī)關(guān)公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行就近執(zhí)行待待 遇：遇： 在執(zhí)行期間，被判處拘役的犯罪分子每月在執(zhí)行期間，被判處拘役的犯罪分子每月可以回家可以回家1 12 2天；天； 參加勞動(dòng)的，參加勞動(dòng)的，可以酌量發(fā)給報(bào)酬可以酌量發(fā)給

48、報(bào)酬刑期計(jì)算：刑期計(jì)算： 拘役的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判拘役的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押羈押1 1日折抵刑期日折抵刑期1 1日日（三）拘役與有期徒刑的區(qū)別（三）拘役與有期徒刑的區(qū)別1 1、執(zhí)行場(chǎng)所不同：拘役在拘留所或看守所，而有。、執(zhí)行場(chǎng)所不同：拘役在拘留所或看守所，而有。2 2、執(zhí)行機(jī)關(guān)不同：拘役由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行，而有、執(zhí)行機(jī)關(guān)不同：拘役由公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行，而有3 3、待遇不同：、待遇不同：A.A.拘役犯參加勞動(dòng)的，可酌量發(fā)給報(bào)拘役犯參加勞動(dòng)的，可酌量發(fā)給報(bào)酬，而。酬，而。 B.B.拘役犯每月可回家有拘役犯每月可回家有1 12 2天，而

49、。天，而。三、有期徒刑三、有期徒刑（一）概念（一）概念有期徒刑，是剝奪被判刑人一定期限的自由，實(shí)行強(qiáng)有期徒刑，是剝奪被判刑人一定期限的自由，實(shí)行強(qiáng)迫勞動(dòng)改造的刑罰方法迫勞動(dòng)改造的刑罰方法（二）特征、（二）特征、 基本內(nèi)容基本內(nèi)容1 1、剝奪被判刑人的自由、剝奪被判刑人的自由2 2、有一定的期限。、有一定的期限。 也即也即 6 6月月1515年年數(shù)罪并罰時(shí)，數(shù)罪并罰時(shí)，有期徒刑總和刑期不滿有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高年的，最高不能超過(guò)不能超過(guò)20年，總和刑期在年，總和刑期在35年以上的，最高不能年以上的，最高不能超過(guò)超過(guò)25年。年。 修訂前：不得超過(guò)修訂前：不得超過(guò)2020年年基本內(nèi)容：基

50、本內(nèi)容： 對(duì)被判刑人實(shí)行勞動(dòng)改造對(duì)被判刑人實(shí)行勞動(dòng)改造 （三）刑期的計(jì)算和折抵（三）刑期的計(jì)算和折抵有期徒刑的刑期有期徒刑的刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以；判決執(zhí)行以前先行羈押的，前先行羈押的，羈押羈押1 1日折抵刑期日折抵刑期1 1日日 （四）有期徒刑的執(zhí)行（四）有期徒刑的執(zhí)行 被判處有期徒刑的犯罪分子，如果沒(méi)有被同時(shí)宣告緩被判處有期徒刑的犯罪分子，如果沒(méi)有被同時(shí)宣告緩刑，在監(jiān)獄執(zhí)行刑，在監(jiān)獄執(zhí)行 凡有勞動(dòng)能力的，都凡有勞動(dòng)能力的，都應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)參加勞動(dòng)，接受教育和改造參加勞動(dòng)，接受教育和改造【典型試題典型試題】關(guān)于有期徒刑，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是：（關(guān)于有期徒刑，下列說(shuō)法錯(cuò)

51、誤的是：（ ）A.A.有期徒刑的期限為有期徒刑的期限為6 6個(gè)月以上個(gè)月以上1515年以下，數(shù)罪并罰年以下，數(shù)罪并罰時(shí)不得超過(guò)時(shí)不得超過(guò)2020年年B.B.被判處有期徒刑的人，有勞動(dòng)能力的必須參加勞動(dòng)被判處有期徒刑的人，有勞動(dòng)能力的必須參加勞動(dòng)D.D.如果被判處有期徒刑緩刑的，先行羈押的日期如果被判處有期徒刑緩刑的，先行羈押的日期1 1日日折抵緩刑考驗(yàn)期折抵緩刑考驗(yàn)期2 2日日四、無(wú)期徒刑四、無(wú)期徒刑（一）概念（一）概念剝奪被判刑人終身自由，實(shí)行強(qiáng)迫勞剝奪被判刑人終身自由，實(shí)行強(qiáng)迫勞動(dòng)改造的刑罰方法動(dòng)改造的刑罰方法 （二）特征（二）特征1 1、是自由刑中最嚴(yán)厲的刑罰方法，主要表現(xiàn)在剝奪、是自由

52、刑中最嚴(yán)厲的刑罰方法，主要表現(xiàn)在剝奪 被判刑人終身自由。被判刑人終身自由。 但事實(shí)上被執(zhí)行終身自由刑的被判刑人極少但事實(shí)上被執(zhí)行終身自由刑的被判刑人極少 ！2 2、對(duì)于被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，、對(duì)于被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)附加剝奪應(yīng)當(dāng)附加剝奪 政治權(quán)利終身政治權(quán)利終身（第（第5757條）條）答案：答案： 選項(xiàng)選項(xiàng) B C B C 都是法條原文，當(dāng)然是正確的都是法條原文，當(dāng)然是正確的 A A 錯(cuò)誤，修八，增加了錯(cuò)誤，修八，增加了5 5年；年； D D 錯(cuò)誤，緩刑時(shí)，先行羈押的日期不得折抵錯(cuò)誤，緩刑時(shí)，先行羈押的日期不得折抵基本內(nèi)容：基本內(nèi)容：與有期徒刑一樣，也是對(duì)被判刑人實(shí)行強(qiáng)迫勞動(dòng)改造

53、。與有期徒刑一樣，也是對(duì)被判刑人實(shí)行強(qiáng)迫勞動(dòng)改造。凡是有勞動(dòng)能力的，都凡是有勞動(dòng)能力的，都應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)參加勞動(dòng)參加勞動(dòng) （三）折（三）折 抵？抵？ 不存在刑期的折抵問(wèn)題，不存在刑期的折抵問(wèn)題，【典型試題典型試題】王某因故意殺人被判處無(wú)期徒刑。他覺(jué)得這輩子都王某因故意殺人被判處無(wú)期徒刑。他覺(jué)得這輩子都完了，不可能活著離開(kāi)該死的監(jiān)獄了。他這種看法完了，不可能活著離開(kāi)該死的監(jiān)獄了。他這種看法符合我國(guó)刑法的有關(guān)規(guī)定嗎？符合我國(guó)刑法的有關(guān)規(guī)定嗎？答案：答案： 他的看法不對(duì)。他的看法不對(duì)。 為什么？為什么？五、死刑五、死刑（一）概念（一）概念死刑，也稱生命刑，是剝奪被判刑人生命的刑罰方法死刑，也稱生命刑，是剝

54、奪被判刑人生命的刑罰方法死刑的執(zhí)行方式有兩種：立即執(zhí)行、緩期二年執(zhí)行死刑的執(zhí)行方式有兩種：立即執(zhí)行、緩期二年執(zhí)行關(guān)于死刑，我們只要掌握三個(gè)主要內(nèi)容即可關(guān)于死刑，我們只要掌握三個(gè)主要內(nèi)容即可1 1、哪些人不適用死刑、哪些人不適用死刑2 2、死緩制度、死緩制度3 3、核準(zhǔn)權(quán)、核準(zhǔn)權(quán)三種人不適用死刑三種人不適用死刑其一是其一是 不滿不滿 18 18 周歲的人周歲的人其二是其二是 懷孕的婦女懷孕的婦女其三是其三是 審判時(shí)審判時(shí) 已滿已滿 75 75 周歲的人，不適用死刑周歲的人，不適用死刑 但以特別殘忍手段致人死亡的除外但以特別殘忍手段致人死亡的除外。 修八關(guān)于關(guān)于“審判時(shí)審判時(shí)”有兩點(diǎn)需要注意有兩點(diǎn)

55、需要注意 1 1、“審判時(shí)審判時(shí)”，指的是從偵查羈押時(shí)至審判的全過(guò)程，指的是從偵查羈押時(shí)至審判的全過(guò)程，不要把它僅僅限定在起訴以后不要把它僅僅限定在起訴以后 2 2、“審判時(shí)審判時(shí)” 懷孕的婦女，如果進(jìn)行人工流產(chǎn)的，懷孕的婦女，如果進(jìn)行人工流產(chǎn)的，或者自然流產(chǎn)的，仍視同審判時(shí)懷孕的婦女或者自然流產(chǎn)的，仍視同審判時(shí)懷孕的婦女【典型試題典型試題】 下列情形不適用死刑的有下列情形不適用死刑的有（ ）A.A.審判的時(shí)候懷孕的婦女審判的時(shí)候懷孕的婦女B.B.羈押受審期間已自然流產(chǎn)的婦女羈押受審期間已自然流產(chǎn)的婦女C.C.羈押受審期間已人工流產(chǎn)的婦女羈押受審期間已人工流產(chǎn)的婦女D.D.犯罪時(shí)不滿犯罪時(shí)不滿

56、1818周歲的人周歲的人 E.E.審判時(shí)已滿審判時(shí)已滿7575周歲的人周歲的人答案：答案：A B C DA B C D E E【典型試題典型試題】黃某在懷孕期間殺人，一審被判處無(wú)期徒刑。因黃某黃某在懷孕期間殺人，一審被判處無(wú)期徒刑。因黃某懷孕，公安機(jī)關(guān)允許其取保候?qū)彙｜S某的同案犯上訴。懷孕，公安機(jī)關(guān)允許其取保候?qū)?。黃某的同案犯上訴。在二審審理期間，正在哺乳自己嬰兒的黃某又雇請(qǐng)兇在二審審理期間，正在哺乳自己嬰兒的黃某又雇請(qǐng)兇手，將舉報(bào)自己殺人的張某某殺死。以下說(shuō)法正確的手，將舉報(bào)自己殺人的張某某殺死。以下說(shuō)法正確的是：（是：（ ）A.A.黃某不能被判處死刑，因?yàn)樗龑儆邳S某不能被判處死刑，因?yàn)樗龑?/p>

57、于“在審判時(shí)懷孕在審判時(shí)懷孕 的婦女的婦女”B.B.黃某能夠被判處死刑，因?yàn)樗跉⒑埬衬硶r(shí)，已黃某能夠被判處死刑，因?yàn)樗跉⒑埬衬硶r(shí)，已 經(jīng)不屬于經(jīng)不屬于 “在審判時(shí)懷孕的婦女在審判時(shí)懷孕的婦女”C.C.如果不能判處黃某死刑立即執(zhí)行，可以判處她死刑如果不能判處黃某死刑立即執(zhí)行，可以判處她死刑 緩期執(zhí)行緩期執(zhí)行D.D.對(duì)于黃某的第一次殺人行為，不能判處黃某死刑對(duì)于黃某的第一次殺人行為，不能判處黃某死刑【答案答案】正確的選項(xiàng)是正確的選項(xiàng)是 B B 和和 D D【案例分析案例分析】19981998年年3 3月，孟某（女）由父母包辦，與鄰村的劉某月，孟某（女）由父母包辦，與鄰村的劉某訂婚。同年訂婚

58、。同年9 9月，為了反抗父母的包辦，孟某與其相月，為了反抗父母的包辦，孟某與其相好王某好王某 后案發(fā)。發(fā)現(xiàn)，孟某以懷孕后案發(fā)。發(fā)現(xiàn)，孟某以懷孕3 3個(gè)月，司個(gè)月，司法機(jī)關(guān)為了判處孟死刑，起訴前給孟做了人工流產(chǎn)。法機(jī)關(guān)為了判處孟死刑，起訴前給孟做了人工流產(chǎn)?！緦徖韺徖怼勘景附?jīng)一審法院審理后，以故意殺人罪判本案經(jīng)一審法院審理后，以故意殺人罪判處孟某死刑，判處王某死緩。孟上訴，二審認(rèn)為，處孟某死刑，判處王某死緩。孟上訴，二審認(rèn)為，孟某罪當(dāng)處死，但有孕在身，改判孟無(wú)期，維持對(duì)孟某罪當(dāng)處死，但有孕在身，改判孟無(wú)期，維持對(duì)王某的判決，理由是王某的判決，理由是“懷孕懷孕”不適用死刑，是指不能判處死刑，而不是

59、生產(chǎn)后再判處不適用死刑，是指不能判處死刑，而不是生產(chǎn)后再判處審判的時(shí)候懷孕的婦女，包括審判前的待審拘留期審判的時(shí)候懷孕的婦女，包括審判前的待審拘留期 間的婦女間的婦女自己要求墮胎怎么處理？法律沒(méi)有規(guī)定。自己要求墮胎怎么處理？法律沒(méi)有規(guī)定。 同樣不能判處死刑，小生命是無(wú)辜的同樣不能判處死刑，小生命是無(wú)辜的 自然流產(chǎn)的，是否按審判時(shí)婚姻的婦女對(duì)待？法自然流產(chǎn)的，是否按審判時(shí)婚姻的婦女對(duì)待？法律沒(méi)有規(guī)定。怎么處理？律沒(méi)有規(guī)定。怎么處理？ 同樣不得適用死刑。同樣不得適用死刑。9898年年8 8月月7 7日，最高法答復(fù)日，最高法答復(fù)河北省高院請(qǐng)示精神：自然流產(chǎn)的婦女視同孕婦河北省高院請(qǐng)示精神：自然流產(chǎn)的

60、婦女視同孕婦故意懷孕怎么辦？故意懷孕怎么辦？ 同樣不能適用死刑。不能判處死刑不是為了孕婦同樣不能適用死刑。不能判處死刑不是為了孕婦本身，而是為了保護(hù)無(wú)辜的小生命本身，而是為了保護(hù)無(wú)辜的小生命以上三種情況沒(méi)有法律規(guī)定，是本人的對(duì)刑法的學(xué)以上三種情況沒(méi)有法律規(guī)定，是本人的對(duì)刑法的學(xué)理解釋?zhuān)狭⒎ň窭斫忉專(zhuān)狭⒎ň?下面涉及死刑的適用問(wèn)題，知道即可下面涉及死刑的適用問(wèn)題，知道即可第一，死刑復(fù)核權(quán)第一，死刑復(fù)核權(quán) 死刑復(fù)核權(quán)自死刑復(fù)核權(quán)自20072007年年1 1月月1 1日起，由實(shí)際上由省高日起，由實(shí)際上由省高院行使收歸最高法院統(tǒng)一行使。院行使收歸最高法院統(tǒng)一行使。第二，死刑適用原則第二，死