勞務(wù)合同無效三種情形

1、建筑工程施工勞務(wù)分包合同無效的三種情形隨著我國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，建筑市場的規(guī)范顯得格外的重要。建筑市場的重要性不言而喻，假如所居住、辦公的大樓岌岌可危，那么你的生活伴隨著死神一起游戲，我想大家的感覺肯定和我一樣不寒而栗。怎么樣去把好這個建筑質(zhì)量的關(guān)呢？國家對建筑市場進(jìn)行了細(xì)化，以便各個部門對其進(jìn)行管理。建筑業(yè)主要的分為勘察、設(shè)計、施工這三大塊內(nèi)容，筆者認(rèn)為其中最重要的是施工。工程的完工和形成最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)就是在施工，所以國家又對施工所有過程進(jìn)行專業(yè)化分工，配以相應(yīng)的企業(yè)資質(zhì)要求，加大力度監(jiān)管。其中一種分工就是勞務(wù)分包，關(guān)于這勞務(wù)分包的行為，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以合同的方式來規(guī)定權(quán)利與義務(wù)，用書面的形式將

2、其固定。首先要介紹一下什么是施工勞務(wù)分包合同？勞務(wù)分包：是指工程總承包人、施工總承包人或工程專業(yè)分包人依據(jù)勞務(wù)分包合同約定，將所承包的工程中的施工勞務(wù)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的勞務(wù)分包人完成，并由發(fā)包人支付勞務(wù)報酬的承包方式。顧名思義就是將施工過程中的勞務(wù)輸出，不含技術(shù)性特點、高層次的腦力勞動；勞務(wù)分包人只需服從管理，按指令完成進(jìn)度即可。    我國的管理情況不容樂觀，我國存在的建筑工程施工勞務(wù)分包合同相當(dāng)多的是無效合同。    我國合同法第二百七十二條“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計

3、人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。”由上可知，建筑施工勞務(wù)分包合同無效主要有三種情形：施工勞務(wù)分包合同無效情形一：沒

4、有經(jīng)過發(fā)包人同意的違法分包行為。從上述合同法法條不難看出，只要將自己承包的工作分包給其他人完成的話就需要發(fā)包人同意并且要承擔(dān)連帶責(zé)任。未經(jīng)發(fā)包人同意的則構(gòu)成“違法分包”，所造成的后續(xù)問題會比較繁瑣，并且要承擔(dān)法律責(zé)任。建設(shè)工程合同從本質(zhì)上實際就是承攬合同，所以建設(shè)工程合同是帶有人身性質(zhì)的，發(fā)包人對承包人有所信賴才會將工程交予承包人去施工，未經(jīng)發(fā)包人的授權(quán)的話承包人就是無權(quán)將其承包的工程進(jìn)行分包。此行為在民法理論上看就是無權(quán)處分行為，如果發(fā)包人自始至終沒有去追認(rèn)的話，該行為是無效行為。很多企業(yè)和個人都是用“專業(yè)分包”這個理由去將工程違法分包，從合同法的規(guī)定來看，即使是“專業(yè)分包”也是需要發(fā)包人的

5、同意。施工勞務(wù)分無效包情形二：不具備相應(yīng)資質(zhì)“違法分包”。合同法第二百七十二條還談到一個資質(zhì)的問題，那么施工勞務(wù)企業(yè)是如何規(guī)定的呢？根據(jù)建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)2001年3月8日建設(shè)部頒布的規(guī)章，即使是勞務(wù)分包作業(yè)也是需要資質(zhì)的。并不是簡簡單單手頭有些工人就能去幫人干活了。該資質(zhì)其實也就是一個準(zhǔn)入門檻，是國家頒發(fā)給企業(yè)的“準(zhǔn)入證”，可以以此來衡量一個企業(yè)的實力。中華人民共和國建筑法第二十六條，建筑市場質(zhì)量管理條例第二十五條明確規(guī)定了禁止超越資質(zhì)承攬業(yè)務(wù)，與合同法第二百七十二條的規(guī)定相一致。施工勞務(wù)分包合同無效情形三：將工程肢解，以勞務(wù)分包的名義將工程違法“轉(zhuǎn)包”“分包”給其他企業(yè)。在我國更為

6、常見的是承包人將建設(shè)工程肢解，抽出利潤；然后將剩余的工程以勞務(wù)分包的名義“分包”給其他企業(yè)去施工。更為有甚者，是此以勞務(wù)分包企業(yè)再將剩余工程分包給其他人去施工，層層扒皮、抽取利潤，從而直接影響了工程質(zhì)量。根據(jù)合同法第二百七十二條的規(guī)定：“建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成?！蹦敲闯邪藢⒐こ讨?，然后再將部分工程以勞務(wù)分包的名義“分包”，該行為是違反合同法規(guī)定的，是一個無效的行為。那怎么去判定這個工程是否是符合上述法律規(guī)定呢？這個就需要一定時間的實踐與了解建筑工程。舉一個簡單例子：A公司去參加了一家房地產(chǎn)公司的空調(diào)設(shè)備的招投標(biāo)，中標(biāo)后與該房地產(chǎn)公司簽訂了合同，該合同內(nèi)容包括空調(diào)的采購與

7、安裝。其后A公司完成了空調(diào)的采購，就將空調(diào)的安裝工程分包給B公司。暫且不管B公司是否有這個勞務(wù)分包的資質(zhì)和是否得到房地產(chǎn)公司同意。A公司與房地產(chǎn)公司簽訂的合同當(dāng)中明確約定了含空調(diào)的采購與安裝，對于這個由業(yè)主直接和承包人簽訂的這個合同已經(jīng)是施工分包合同了屬于機(jī)電安裝的專業(yè)分包。安裝部分是此項工程的主要工作，作為承包方的A公司應(yīng)當(dāng)由自己完成，而不是將整個安裝工程分包給B公司，由B公司來完成。A公司自己將此工程利潤抽走后，再把剩下的難啃的骨頭全部丟給B公司來完成。退一步來講，A公司即使將此工程勞務(wù)分包給B公司，也應(yīng)當(dāng)對B公司的整個過程進(jìn)行施工管理、監(jiān)督，對于B公司要進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)，對于施工現(xiàn)場要進(jìn)行管

8、理、記錄、維護(hù)，對于整個施工過程安全、進(jìn)度都應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，所以即使勞務(wù)分包也不能對剩余的工程撒手不管，任其自由施工。       根據(jù)中華人民共和國建筑第28條、第29條，建筑市場質(zhì)量管理條例第7條，合同法第272條、第52條，合同法解釋二第14條的規(guī)定，“違法分包”“轉(zhuǎn)包”“將工程肢解分包”的行為是法律、法規(guī)明令禁止的，是效力強(qiáng)制性條款。建筑施工勞務(wù)分包合同只要存在上述三種情形之一，那么該勞務(wù)分包合同應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效。 勞務(wù)合同被判定無效的后果：上一次我們談到建筑施工勞務(wù)分包合同（以下簡稱勞務(wù)分包合同）被判定無效的三種情形，因為我國大

9、多數(shù)勞務(wù)分包合同都是無效的合同，那么我在這與大家探討下，合同被判定無效的后果。一旦勞務(wù)分包合同被判定無效，工程款就會付諸東水嗎？想必這個是勞務(wù)分包方、勞務(wù)發(fā)包方最關(guān)心的問題了吧。再來看看我國最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（下稱建筑施工合同司法解釋）第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！备鶕?jù)建筑施工合同司法解釋得出：即使合同無效，工程款是可以收回的。看到這的時候，大家似乎能松一口氣了，但是我并不覺得能夠輕松下。雖然工程款可以收回，但是在實際操作的過程中，往往就會比較復(fù)雜，面臨種種障礙。障礙一：

10、修復(fù)后的工程竣工驗收不合格的，勞務(wù)分包方要求工程款，無法得到支持。建筑施工合同司法解釋第三條第二款的規(guī)定：“修復(fù)后工程竣工驗收仍不合格的，承包人請求支付工程款的，不予支持?！痹谶@種情況下，勞務(wù)分包方很可能是“損了夫人又折兵”，既干了活又拿不到錢。因為竣工驗收的過程中，工程質(zhì)量產(chǎn)生缺陷是無法驗收合格的。比如設(shè)計有缺陷，材料不符合國家的強(qiáng)制要求等，所以竣工驗收不合格是很容易就會產(chǎn)生的情況，同時此結(jié)果大部分都不是勞務(wù)分包方的原因所致，真是替勞務(wù)分包方“叫冤”。第一次竣工驗收不合格，可要求修復(fù)，但是該修復(fù)的費用由誰承擔(dān)；這個爭議即使能協(xié)商解決了，修復(fù)后仍不合格，那么勞務(wù)分包方無法索要工程款。從國家立法

11、的目的去理解，國家是為了對工程質(zhì)量的嚴(yán)加管理，對于質(zhì)量不合格的工程要嚴(yán)厲打擊。正是由于建筑工程所牽涉到民生問題，如果質(zhì)量不合格會造成類似“樓脆脆”事件，后果不堪設(shè)想，故而國家會規(guī)定工程質(zhì)量不合格是無法索要工程款。但是手段雖然嚴(yán)厲，并不是一點回旋的余地也沒有，只要工程質(zhì)量雖有瑕疵但并不嚴(yán)重可以修復(fù)，國家還是支持其發(fā)展。因為缺乏了法律依據(jù)，所以修復(fù)后竣工驗收仍不合格的工程，無法索要工程款。一旦法院判決的敗訴文書生效以后，根據(jù)民事訴訟“一事不再理原則”，那么該工程款將永遠(yuǎn)無法追回。障礙二：工程完工以后的竣工驗收是按發(fā)包方或業(yè)主的要求等待所有工程完工以后驗收。最為關(guān)鍵的是工程的工期、竣工驗收上面會產(chǎn)生

12、較大的爭議。一般在合同當(dāng)中會約定工期、竣工驗收的方式和標(biāo)準(zhǔn)，但是現(xiàn)在合同已經(jīng)無效的情況下，竣工驗收往往是根據(jù)發(fā)包方或業(yè)主的要求等待所有工程完工，發(fā)包方或業(yè)主不可能會單獨驗收部分工程（有效的合同中約定了單獨驗收則另當(dāng)別論）；統(tǒng)一竣工驗收，才能會有關(guān)部門出具的驗收合格報告。工程全部完工的話，往往會需要幾年的時間，這樣一拖，當(dāng)竣工驗收合格的報告出來的時候都是幾年以后。法院作為司法部門，無法去指令行政部門提前去驗收；除非能有行政訴訟勝訴的判決書，但是這個勝訴的可能性有多少，不用猜想就能知道。在發(fā)包方或業(yè)主未驗收之前想要從訴訟的角度去索要工程款，因為缺乏竣工驗收的前提將無法得到支持。雖然建筑施工合同司法

13、解釋第十四條規(guī)定了一些實際竣工驗收的推定，但是該解釋能否適用于分包合同存在較大爭議。在2011年6月出版的上海律師就詳細(xì)討論了這個問題，在此就不予展開了。 障礙三：即使竣工驗收合格，因為缺少合同作為依據(jù)，那么在合同中的單價價格、工程量、付款方式上會難以確定。（1）當(dāng)隱蔽工程完工之后，再計算之前的工程量，這個逆行的過程，操作上比較困難。首先，發(fā)包方是否愿意將隱蔽工程剝離，剝離后的恢復(fù)費用由誰來承擔(dān)，如果只是開孔的話無法以代表檢測驗收的是全部工程，從而引起爭議，所以隱蔽工程完工后，從新計算工程量就是一道坎橫在門前了。其次，對于這么大的工程量產(chǎn)生了爭議，那么此時的審核就需要審計的介入；而且審計的準(zhǔn)確

14、性也會因隱蔽工程的完工產(chǎn)生影響。質(zhì)證過程中對于工程量的計算無從考究，如果提出的證據(jù)無法被認(rèn)定，將要承擔(dān)的舉證不能的不利結(jié)果。（2）沒有合同的依據(jù)，之前談妥的工程單價僅能作為一個參考，并不能作為定案的依據(jù)。本身施工勞務(wù)合同中即包括固定價格、可調(diào)價格、成本加酬金三種價格方式，這三種價格方式在結(jié)算時已經(jīng)會產(chǎn)生很大的偏差了。再加上法律行政法規(guī)和國家政策變化影響價格；工程造價管理部門公布的價格調(diào)整；一定期限內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成的停工累計超過8小時的；各地地方最低工資保障等等。沒有了合同約定的價格或計價方式，會成為很大的爭議，有極大的可能性造成巨大的損失。 （3）沒有了合同的依據(jù)，權(quán)利義務(wù)不

15、固定，那么對于付款的方式上的爭議將更為明顯。建筑工程當(dāng)中涉及款項巨大，牽涉面較廣，運營成本較高，因資金運作的需要，往往都是按完成到一定階段支付部分工程款的，極少有一次性付清的情況。而勞務(wù)分包合同中會約定具體工作階段支付的款項比例；但是合同無效后，就沒有明確的付款方式。勞務(wù)發(fā)包方、分包方對此產(chǎn)生的爭議會很大，而勞務(wù)分包方根據(jù)民事訴訟法、最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定要對于分包方要在此時支付相應(yīng)款項承擔(dān)舉證義務(wù)，舉證不能的話將承擔(dān)舉證不能的不利后果，很可能導(dǎo)致敗訴。障礙四：即使有判決，執(zhí)行難。 即使費盡一切心力獲得了勝訴的生效判決或者調(diào)解的生效文書，但是如何才能執(zhí)行到該筆工程款。

16、如果在訴前、訴中申請了財產(chǎn)保全凍結(jié)到了工程款，程序會比較順利，在此我們不討論。如果勞務(wù)發(fā)包方?jīng)]有該筆工程款的款項呢？就是勞務(wù)發(fā)包方經(jīng)常說“要錢沒有，要命一條”。有些人會說追究股東責(zé)任，找股東要錢唄。法人是無限責(zé)任，其股東是有限責(zé)任，適用人格否認(rèn)制度是有相應(yīng)條件的，如抽逃出資、出資不實。即使要適用上述人格否認(rèn)制度也將是非常困難，并且此已經(jīng)是在執(zhí)行程序，難道再提起人格否認(rèn)之訴。勞務(wù)發(fā)包方最無賴的招術(shù)就是要不你就等著，等我有錢了就還；要不你申請我破產(chǎn)，到時你能不貼錢就不錯了。畢竟律師費、訴訟費、交通費都還是必須支出的。這樣幾個問題的存在，合同無效后，雖有補(bǔ)救的辦法，但是看上去卻是如此空洞而乏力。即使

17、有人愿意去幫助索要工程款，但是當(dāng)注意到上述環(huán)節(jié)，所需花費的時間、精力、成本時，都會望而卻步。通過上述的分析，雖然法律是規(guī)定了工程無效，是可以要回工程款；但是前面那么多障礙的存在，不由覺得這樣的規(guī)定是無法落實，無法真正保護(hù)建筑施工勞務(wù)分包方的利益。我們在認(rèn)識法律后，通過一定的途徑去規(guī)避這樣的風(fēng)險，詢問專業(yè)律師是最好的捷徑。這個是需要施工勞務(wù)分包方法律意識的普及，提高自己維權(quán)意識。遇到失意傷心事，多想有一個懂你的人來指點迷津，因他懂你，會以我心，換你心，站在你的位置上思慮，為你排優(yōu)解難。一個人，來這世間，必須懂得一些人情事理，才能不斷成長。就像躬耕于隴畝的農(nóng)人，必須懂得土地與種子的情懷，才能有所收獲。一個女子，一生所求，莫過于找到一個懂她的人，執(zhí)手白頭，相伴終老。即使蘆花暖鞋，菊花枕頭，也覺溫暖；即使粗食布衣，陋室簡靜，也覺舒適，一句“懂你”,叫人無怨無悔，愿以自己的一生來交付