論物權法的基本原則

1、論物權法的基本原則內(nèi)容提要：本文著重論述了我國物權法的基本原則。 認為物權法的基本原則應當 包括：物權法定原則、一物一權原則和公示原則。文章對這三項原則的含義、意 義、效力、表現(xiàn)等問題作了較全面的論述。關鍵詞：物權法定一物一權公示物權法是確立財產(chǎn)歸屬和財產(chǎn)利用關系的法律，在社會主義市場經(jīng)濟中占有 十分重要的地位。全國人民代表大會已將 中華人民共和國物權法列入立法規(guī) 劃，開始草擬。如何制定完善的、科學的物權法，涉及到諸多的理論和實踐問題， 其中一個主要的問題是如何認識和確立物權法的基本原則。因為物權法的基本原則是貫穿整個物權制度的物權立法指導思想和適用物權規(guī)范的根本準則，是將各種具體物權關系凝聚

2、成為有機整體的核心和靈魂。物權法應當堅持哪些基本原則，學者們的意見很不一致。有人認為，物權法 的基本原則包括物權法定原則、一物一權原則、物權行為獨立原則和公示公信原 則；也有人認為，物權法的基本原則包括物權法定原則、一物一權原則、物權優(yōu) 先效力原則和物權變動公示原則； 還有人認為，物權法的基本原則包括物權法定 原則、一物一權原則、物權優(yōu)先效力和物權變動的公示原則與物權行為理論。我們認為，公信原則、物權行為獨立原則、物權效力優(yōu)先原則都不能成為物權立法 的基本原則。因為所謂公信乃公示原則作用之結(jié)果； 所謂物權行為獨立乃物權行 為應否與債權行為相區(qū)別之問題； 所謂物權效力優(yōu)先乃物權效力之具體體現(xiàn)。

3、故 物權法的基本原則只包括物權法定原則、一物一權原則和公示原則。一、物權法定原則物權法定原則又稱物權法定主義，是指物權只能依法律規(guī)定設立，當事人不 得創(chuàng)設或變更物權種類、內(nèi)容、效力、公示方法。就是說，物權的種類及內(nèi)容等， 采用法律限定主義。物權法定原則是大陸法系國家物權法的共同原則。如日本民法典第175條規(guī)定：“物權，除本法及其他法律所規(guī)定者外，不得創(chuàng)設?！?我國臺灣民法第757條亦規(guī)定：“物權除本法或其他法律有規(guī)定者外，不得創(chuàng) 設?！蔽餀喾ㄖ詰斪裱餀喾ǘㄔ瓌t， 其主要理由系鑒于物權與社會經(jīng)濟 具有密切關系，任意創(chuàng)設物權種類，對所有權設種種限制和負擔，影響物的利用。 以法律明定物權的種

4、類和內(nèi)容，建立物權類型體系，有助于發(fā)揮物盡其用的經(jīng)濟 效率。物權具有對世效力，物權的得喪變更，應力求透明。物權種類和內(nèi)容的法 定化，便于公示，以確保交易安全的便捷?？偠灾?，是物盡其用的效益原則、交易安全原則的需要。在我國，雖然現(xiàn)行民法沒有明文規(guī)定物權法定原則，但學者們均對此持肯定態(tài)度。從我國現(xiàn)行法律規(guī)定來看，物權的種類主要包括：所有權、承包經(jīng)營權、土 地使用權、宅基地使用權、采礦權、自然資源使用權、國有經(jīng)營權、典權、抵押 權、質(zhì)權、留置權等等。這種物權結(jié)構(gòu)體系十分混亂，不利于發(fā)揮物權法的功能。 我們認為，我國未來的物權法應當重新整理物權種類，規(guī)定如下物權種類：1 .所有權首先應規(guī)定所有權定義

5、、取得時效制度、所有權人的負擔義務、所 有權的消滅等各類所有權的共同內(nèi)容；其次應分別對動產(chǎn)所有權、不動產(chǎn)所有權 及共有權作出規(guī)定。不動產(chǎn)所有權應規(guī)定不動產(chǎn)所有權的范圍、 取得、不動產(chǎn)相 鄰關系、建筑物區(qū)分所有權等內(nèi)容。動產(chǎn)所有權應規(guī)定先占原則、拾得物及埋藏 物的歸屬、善意取得制度等內(nèi)容。共有權應規(guī)定共有定義、共同共有、按份共有、 共有物的分割等內(nèi)容。2 .地上權建立我國的地上權制度，應當以現(xiàn)行的以營造建筑物、種植樹木為 目的的土地使用權和宅基地使用權及造林權為基礎。 關于地上權，應規(guī)定地上權 的定義、設定、取得、期限、消滅、地上權人的權利義務、空間地上權等內(nèi)容。3 .地役權物權法應嚴格區(qū)分地役

6、權與相鄰關系，將相鄰關系納入“所有權體 系”之中。關于地役權，應規(guī)定地役權的定義、設定、取得、期限、消滅、地役 權人的權利義務、空間役權等內(nèi)容。4 .典權我國未來物權法是否應當規(guī)定典權，學者們有不同的看法。我們認為， 雖然新中國成立后，以土地為標的物的土地典權被廢除， 但公民之間的以私有房 屋為標的物的典權一直大量存在， 并得到了司法實踐的承認和保護。 近年來，隨 著市場經(jīng)濟的活躍，典權的適用范圍有擴大的趨勢。因此，我國物權立法應當確 認這一具有中國固有傳統(tǒng)的物權種類。關于典權，應規(guī)定典權的定義、取得、期 限、回贖、找貼、消滅、當事人的權利義務等內(nèi)容。5 .用益權用益權是指對物或權利不加變更地

7、使用和收益的權利。借鑒國外的用益權制度來構(gòu)造我國的用益物權體系， 是完善我國物權制度的有益途徑。我們 認為，目前有兩種權利可以歸入創(chuàng)設的用益權之中，即以開發(fā)利用國有、集體自然資源（森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面、礦藏）為目的使用權和以耕作、 牧畜、養(yǎng)殖為目的而承包國有、集體自然資源（土地、森林、山嶺、草原、荒地、 灘涂、水面）的承包經(jīng)營權。因為這兩類權利都符合用益權的特征，其內(nèi)容與用 益權基本相同。關于用益權，應規(guī)定用益權的定義，適用范圍、取得、期限、消 滅、用益權人的權利義務等內(nèi)容。6 .抵押權應規(guī)定抵押權的定義、效力、設定、順位、消滅、最高額抵押、動 產(chǎn)抵押、共同抵押、財團抵押、權利抵

8、押等內(nèi)容。7 .質(zhì)權應規(guī)定質(zhì)權的定義、設定、效力、轉(zhuǎn)質(zhì)和流質(zhì)、動產(chǎn)質(zhì)和權利質(zhì)等內(nèi) 容。8 .留置權應規(guī)定留置權的定義、適用范圍、效力等內(nèi)容。9 .占有占有是一種事實狀態(tài)，是一種實際握有財產(chǎn)的事實。物權依據(jù)對物的 占有的狀況，可分為兩類：占有權和本權。占有權是基于對物的事實上的支配狀 態(tài)而承認的權利，是保護事實上的占有人而設立的權利。 本權是包括除占有權以 外的所有物權，包括所有權和其他物權。本權是法律規(guī)定的對物應當或能夠占有 的權利。而占有權并不涉及對物是否有無法律上應當或能夠占有的權利。雖然占有只是一種事實狀態(tài)，但也產(chǎn)生一定的法律效果，如推定權利、善意取得、占有 人的物上請求權等。因此，占有

9、權被稱為“準物權”。在物權法給予占有以一席 之地，已為我國大多數(shù)學者所接受。關于占有，應規(guī)定占有的定義、種類、成立、 效力、救濟、消滅等內(nèi)容。二、一物一權原則一物一權原則又稱物權客體特定主義，是指一個物權客體應以一物為原則， 一物之上不能設立兩個以上內(nèi)容相沖突的物權。這是各國物權法普遍承認的原 則，我國物權立法亦應堅持這一原則。 物權法之所以要堅持一物一權原則， 其理 由在于：（1）從物權人對標的物的支配上看，如果一個標的物上存在多個物權， 各個物權人支配的方式不同，支配在時間上相沖突，又達不成共識，那么，物權 的內(nèi)容就難以實現(xiàn)，物權人的需要不易得到滿足，違反物盡其用的原則；（2）從交易安全角

10、度看，物權客體特定、獨立，便于公示，使法律關系明確，有利于交 易安全；（3）從保護權利方面看，一物多權，無法劃分每一個權利所作用的相應 客體，權利歸屬不明確，不利于對其保護1。在一物一權原則中，所謂的“權”，在羅馬法中指的是所有權，但在現(xiàn)代民 法中，則是指物權，包括所有權和其他物權。而所謂的“物”則是指具有特定性 和獨立性的物，即只有具備特定性和獨立性的物才能作為物權的客體。那么，什么樣的物才稱得上具有特定性和獨立性呢？我們認為， 特定性和獨立性的衡量標 準，應當以一般社會觀念、交易觀念及法律觀念加以確定。就是說，只要從法律 角度看，于交易中可以被認為具有特定性和獨立性的物， 都可以成為物權的

11、客體。 至于該物是否具有物理上的特定性和獨立性則無關緊要。由此，一物一權原則的內(nèi)容實際上就包括兩項：一是一個客體物上只能設定一個所有權； 二是一個客體 物上不能同時設定兩個以上內(nèi)容相沖突的他物權，但可以設定內(nèi)容不相沖突的他 物權，如順序抵押等?；谝晃镆粰嘣瓌t，物的一部分或物的構(gòu)成部分，因不具有法律上和交易上 的特定性和獨立性，故不成為物權的客體。但若物的一部分或構(gòu)成部分與物發(fā)生分離，而具有特定性和獨立性時，則可以成為物權的客體。隨著經(jīng)濟的發(fā)展和社 會的進步，某些物理上原應為一獨立之物，而在法律上可以確定出各個獨立部分 時，則就各個獨立部分可以設定多個物權；某些在物理上原應為多個獨立之物， 而

12、在法律上將其集合成為一體時，就該集合物可以設定一個物權，前者如土地和 建筑物。土地可以通過確定其座落位置和范圍， 而使其具有法律上的特定性和獨 立性，這樣，各塊土地就可以成為不同的土地所有權的客體。 建筑物如果可以形 成數(shù)個獨立使用的空間，則被區(qū)分的空間就具有了法律上的特定性和獨立性， 可 以成為建筑物區(qū)分所有權的客體。 后者如財團抵押、擔保，它們就是將一個的數(shù) 個獨立之物集合為一體成為一集合物而設定一個擔保物權。有學者認為，上述情況系一物一權原則的例外。我們認為不然。因為，無論是將一個獨立之物區(qū)分為 若干個獨立部分，還是將若干個獨立之物集合成一個物， 它們因都具有了法律上 和交易上的特定性和

13、獨立性，而成為多物或一物。這里看似“一物多權”或是“多物一權”，而實質(zhì)上都是“一物一權”。三、公示原則公示原則是指當事人以公開的方式使公眾知曉物權變動的事實，即物權的變動必須同一定的標志結(jié)合起來，使第三人能夠從外部加以識別。物權公示原則是 現(xiàn)代各國物權法關于物權變動所奉行的重要原則。 我國的物權立法亦應當堅持物 權公示原則。物權公示原則之所以受到各國民法的青睞， 決定于物權本身的性質(zhì)。物權是 對世權，具有絕對性和排他性，其義務主體涉及權利人以外的任何第三人。 因此， 物權的變動就不再僅僅是物權人自己的事情，而且涉及到權利人以外的所有的 人。這樣，客觀上就需要對物權的絕對性和排他性加以一定的限制

14、，以保護相關第三人的利益和維護交易安全。這種限制就是要求物權人把物權變動的事實通過 一定的標志公之于眾。一方面，使物權變動得到法律的承認和保護，另一方面， 使善意第三人不至于因權利瑕疵而蒙受損失。物權公示方法應當如何選擇，這是物權法的一個根本性問題。從各國物權立 法來看，物權的公示方法基本相同，即動產(chǎn)的公示方法以交付（占有）為原則、 以登記為例外，不動產(chǎn)的公示方法為登記，這是現(xiàn)代各國物權立法的通例。 從我 國現(xiàn)行法律規(guī)定來看，物權的公示方法與各國物權的公示方法是相同的，我國將來的物權立法應當予以堅持。因為這種公示方法既考慮到了物本身的特性對交易 的影響，又考慮到了國家對有關財產(chǎn)通過登記進行管理

15、的必要性及某些方面特殊 的經(jīng)濟要求2。物權公示后，對物權變動和第三人都會產(chǎn)生法律效力。物權公示對物權變動的效力，各國物權法的規(guī)定有所不同，主要有四種模式： 一是意思主義，即物權的變動無須登記或交付， 此為法國立法模式；二是對抗主 義，即物權變動非經(jīng)登記或交付不得對抗善意第三人， 但在當事人之間可產(chǎn)生物 權變動的效力，此為日本立法模式；三是要件主義，即物權變動必須以登記或交 付為要件，此為奧地利、俄羅斯、匈牙利立法模式，我國民法通則亦采取此模式； 四是形式主義，即物權變動除進行登記或交付之外，當事人還應就物權變動作成 一個獨立于債權契約的以物權變動為內(nèi)容的合意， 稱為物權行為3。我國未來 的物權

16、立法應當采取哪種立法模式， 學者們的看法不盡一致。依我們之見，動產(chǎn) 物權變動應區(qū)分兩種情況，即一般動產(chǎn)物權變動宜采對抗主義，而特殊動產(chǎn)物權 變動宜采登記要件主義，如各種交通運輸工具、動產(chǎn)抵押等。后者可由物權法或 特別法作出另外規(guī)定。物權公示對第三人的效力，稱為物權公示的公信力。物權公示的公信力包括 動產(chǎn)占有的公信力和不動產(chǎn)登記的公信力。動產(chǎn)占有的公信力表現(xiàn)為占有被賦予權利推定力和動產(chǎn)物權的善意取得制度。占有的權利推定力是指以公示表征推定物權的歸屬。即，如果沒有相反證據(jù)，依占有的外在表征，就可以認定物權歸占有人所有。如德國民法典第 1006 條規(guī)定：”為了動產(chǎn)的占有人的利益，推定占有人即為物的所

17、有人?！比毡久?法典第188條規(guī)定：”占有人于占有物上行使的權利，推定為適法的權利?！?動產(chǎn)物權的善意取得是物權公示公信力的典型表現(xiàn)，世界各國民法普遍規(guī)定了善意取得制度。我國民法的理論與實踐亦承認善意取得制度，但法律上至今沒有明 文規(guī)定。我們認為，在制定物權法時，應當對善意取得的基本規(guī)則作出詳細規(guī)定， 如善意的認定標準、善意取得的適用范圍、善意取得的法律后果等。關于善意的 認定標準，理論上有“積極觀念說”和“消極觀念說”兩種主張。前者認為，受讓人具有將讓與人視為所有人的觀念， 方為善意。后者認為，受讓人不知或不應 知讓與人為非所有人，即為善意。德國民法典第932條規(guī)定采取的就是這種 學說。我們

18、認為，物權應當采取“消極觀念說”。 我國當前的司法實踐采取的也 是這種學說。關于善意取得的適用范圍，物權法應當規(guī)定善意取得適用于法律允 許流通的財產(chǎn)。至于贓物是否適用善意取得，物權法應區(qū)別不同情況加以規(guī)定： 如果贓物是在特定的交易所（如拍賣行）善意購得，或贓物為金錢及無記名有價 證券，則應當適用善意取得。關于善意的法律后果，物權法應當規(guī)定善意受讓人 取得受讓財產(chǎn)的所有權，讓與人應當返還不當?shù)美蛸r償所有人的損失。關于不動產(chǎn)登記的公信力問題，各國民法的態(tài)度不盡相同。多數(shù)國家都賦予 登記以公信力，如瑞士民法典第973條規(guī)定：”因善意信任土地登記薄之登 記，取得所有權或其他物權者，其取得受保護?！钡灿猩贁?shù)國家如日本未賦予 登記以公信力，認為公信只著眼于對權利外形（登記）的信賴保護，而忽視了對不動產(chǎn)的所有人真實權利的保護。 我國物權法是否承認登記的公信力，法律上沒 有明確的規(guī)定，理論上也有不同的認識。有人持否定態(tài)度，認為不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)移， 須有登記過戶制度，其為公示方法，權利歸屬，十分明顯，不必以善意取得而對 交易安全加以特殊保護。我們認為，應當賦予登記以公信力。這