商業(yè)銀行破產(chǎn)若干問題的思考一

1、商業(yè)銀行破產(chǎn)若干問題的思考（一）摘要與1986年頒布的企業(yè)破產(chǎn)法（試行）相比較，2006年8月制 定并于2007年6月1日正式施行的中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法有 了明顯的不同，其中之一就是將金融機(jī)構(gòu)正式納入了企業(yè)破產(chǎn)法的適 用范圍.但由于業(yè)務(wù)特點所導(dǎo)致的社會影響程度相差較大，因此，金融 機(jī)構(gòu)尤其是商業(yè)銀行的破產(chǎn)與一般企業(yè)法人的破產(chǎn)亦應(yīng)表現(xiàn)出一定的 差異.本文對商業(yè)銀行破產(chǎn)的法律適用、破產(chǎn)申請人及破產(chǎn)財產(chǎn)的分配 順序等進(jìn)行探討，并提出建議。關(guān)鍵詞商業(yè)銀行；破產(chǎn)；破產(chǎn)申請;破產(chǎn)分配激烈的競爭之下，企業(yè)必然會出現(xiàn)優(yōu)勝劣汰，這是市場經(jīng)濟(jì)的永恒規(guī)律.只有如此，市場才能有序運(yùn)轉(zhuǎn)，實現(xiàn)其優(yōu)化資源配置的功能 .

2、但為實 現(xiàn)對合法權(quán)益的公平保護(hù)，一個在競爭中失利而被淘汰的對象，應(yīng)依 怎樣的一種程序退出競爭，卻是需要一個完善的法律制度來進(jìn)行調(diào)整 的，而這一制度，就是破產(chǎn)法律制度。商業(yè)銀行作為市場重要的主體之一，必然也同樣在競爭中發(fā)展，當(dāng)然 也有可能在競爭中失利而退出市場。 我國在加入 WTO的談判中承諾要 開放金融市場，但如果在金融企業(yè)的市場退出特別是破產(chǎn)方面沒有相應(yīng) 的法律規(guī)定，就會使我國金融市場的開放與監(jiān)管均不完善，好像使金融市場腐了一條腿，難以保障其正常的秩序.但是，相對于其他企業(yè)而言，商業(yè)銀行的破產(chǎn)，將會帶來更大的社會影 響，因此，各國對于商業(yè)銀行的破產(chǎn)立法都更為謹(jǐn)慎。在此筆者將就我國商業(yè)銀行破產(chǎn)

3、與一般企業(yè)法人破產(chǎn)程序不同的若干法律問題進(jìn)行 探討。一、商業(yè)銀行破產(chǎn)的法律適用我國關(guān)于破產(chǎn)的正式立法開始于上世紀(jì) 80年代，但是對于法律的具體 運(yùn)用因為企業(yè)的財產(chǎn)所有權(quán)性質(zhì)而有所差異。我國 1986年的中華人 民共和國破產(chǎn)法（試行）適用對象是國有企業(yè)法人，而對非國有企業(yè)法人 的破產(chǎn)程序則依1982年的民事訴訟法中破產(chǎn)還債程序一章的內(nèi)容 要求來實施.這兩部法的適用對象統(tǒng)一起來似乎包含了所有企業(yè)法人， 但實質(zhì)而言，商業(yè)銀行并不包括在內(nèi)。依 1986年破產(chǎn)法第3條第 2款的規(guī)定，公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門 給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的，不予宣告破產(chǎn)。雖然商 業(yè)銀行從

4、法律資格而言亦為企業(yè)法人，但是由于其屬于與國計民生有重 大關(guān)系的企業(yè)，因此，即便達(dá)到破產(chǎn)界限一般也不予宣告破產(chǎn)，而是由 政府來扶持.這種對銀行破產(chǎn)的特殊待遇，不只在中國存在，例如，美 國破產(chǎn)法就規(guī)定，保險公司、銀行、作為公共承運(yùn)人的鐵路公司等不 能適用破產(chǎn)法。但是，一般不予宣告破產(chǎn)并不意味著商業(yè)銀行不能破產(chǎn)，雖然1986年破產(chǎn)法（試行）及相關(guān)立法所確定的破產(chǎn)適用的對象不包括商業(yè)銀行在內(nèi)，但是1995年八屆全國人大常委會第十三次會議通過的商業(yè)銀 行法（修正）第七十一條規(guī)定，當(dāng)商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)，只有經(jīng) 國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，才能由人民法院依法宣告其破產(chǎn).并 且由人民法院組織國務(wù)院銀

5、行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)等有關(guān)部門和有關(guān)人員 成立清算組，進(jìn)行清算。商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時，在支付清算費用、所欠 職工工資和勞動保險費用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個人儲蓄存款的本金和利 息?！倍胄?、財政部、銀監(jiān)會、證監(jiān)會 4部門發(fā)布的個人債權(quán)及客 戶證券交易結(jié)算資金收購意見中明確規(guī)定：破產(chǎn)金融機(jī)構(gòu)收購個人儲 蓄存款和客戶證券交易結(jié)算資金的款項全部由中央政府負(fù)責(zé)；收購其 他個人債權(quán)的資金由中央政府負(fù)責(zé) 90%,其余10%由金融機(jī)構(gòu)總部、 分支機(jī)構(gòu)、營業(yè)網(wǎng)點所在地省級政府分別負(fù)責(zé)籌集。中央政府負(fù)責(zé)籌 集的收購資金在存款保險制度及證券投資者補(bǔ)償機(jī)制建立之前，由人民 銀行用再貸款墊付。這個意見對破產(chǎn)金融機(jī)構(gòu)的個人債務(wù)償付

6、作了規(guī) 定.據(jù)此，商業(yè)銀行的破產(chǎn)便也有了直接的法律依據(jù)。世界各國商業(yè)銀行破產(chǎn)的法律淵源主要是破產(chǎn)法和商業(yè)銀行法， 由于各國破產(chǎn)制度不同，兩法之間的關(guān)系問題大致可分為三種類型： 第一種，由普通破產(chǎn)法對商業(yè)銀行的破產(chǎn)加以規(guī)制。商業(yè)銀行一旦 進(jìn)入破產(chǎn)程序，完全由法院主導(dǎo)，由法院指派破產(chǎn)管理人或接管人對其 活動進(jìn)行控制。至于是由一般法院審理還是專門由破產(chǎn)法院審理，各國不同。由于破產(chǎn)案件的復(fù)雜性、破產(chǎn)案件對法官和破產(chǎn)管理人要求的 專業(yè)化程度高等原因，破產(chǎn)案件一般由專門法院審理。第二種，商業(yè)銀 行破產(chǎn)以破產(chǎn)法為一般適用，同時在商業(yè)銀行法對商業(yè)銀行 破產(chǎn)作特別規(guī)定。第三種，制定專門的商業(yè)銀行破產(chǎn)法。隨著我國

7、市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，由十屆全國人大2006年8月通過，并從2007年6月1日起施行的新破產(chǎn)法第134條規(guī)定，商業(yè)銀行、證券公 司、保險公司等金融機(jī)構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督 管理機(jī)構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的 申請。國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險的金融機(jī)構(gòu) 采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機(jī)構(gòu)為被 告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。金融機(jī)構(gòu)實施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實施辦法。新的破產(chǎn)法通過第134條的規(guī)定首次明確將商業(yè)銀行、證券公司 和保險公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)納入到立法內(nèi)容之中，這顯然是

8、一大進(jìn) 步，使得同樣作為市場經(jīng)營主體的商業(yè)銀行與其他企業(yè)法人一樣有了 市場退出的共同機(jī)制。但是，盡管如此，我國商業(yè)銀行的破產(chǎn) ，在適用 法律問題上卻仍存在著一定的混亂。商業(yè)銀行法與企業(yè)破產(chǎn)法，此二者立法主體一致，因此其效力 等級當(dāng)然也應(yīng)相同.但從具體立法內(nèi)容來看，商業(yè)銀行法是針對商業(yè)銀 行的所有職能、運(yùn)作、管理等一切行為加以規(guī)制 ，破產(chǎn)清算只是其中一 個方面,而企業(yè)破產(chǎn)法是針對一般企業(yè)法人都適用的規(guī)范，商業(yè)銀 行法關(guān)于破產(chǎn)清算的規(guī)范與企業(yè)破產(chǎn)法之間應(yīng)是特別法與普通 法的關(guān)系，因此，商業(yè)銀行的破產(chǎn)與其他企業(yè)法人破產(chǎn)不同，它的破 產(chǎn)清算首先應(yīng)該遵守的是商業(yè)銀行法，然后才是企業(yè)破產(chǎn)法。但是，從相關(guān)立

9、法出臺的時間來看，商業(yè)銀行法是在破產(chǎn)法（試 行）生效期間出臺的，而現(xiàn)行破產(chǎn)法從2007年6月方生效。商業(yè)銀 行法中與破產(chǎn)有關(guān)的只是簡單的商業(yè)銀行破產(chǎn)申請的前置程序以及 清算組的組成要求，而具體如何實施破產(chǎn)清償則依賴于破產(chǎn)法的規(guī)定， 但是，在商業(yè)銀行法生效之前的舊破產(chǎn)法在破產(chǎn)程序展開及清算方面 的內(nèi)容應(yīng)該說與新的破產(chǎn)法并不一致。而新破產(chǎn)法中關(guān)于清算的要求 顯然與商業(yè)銀行法的內(nèi)容也是不一致的。因此，在舊的破產(chǎn)法已為新 破產(chǎn)法取代的情況下，如何建立起規(guī)范的商業(yè)銀行破產(chǎn)程序顯然是一個 亟待解決的問題。由于商業(yè)銀行其本身性質(zhì)的特殊性，我國有必要借鑒國外立法，制定 一個專門的商業(yè)銀行破產(chǎn)法，以期對商業(yè)銀行的破產(chǎn)建立起一個完善的 機(jī)制。二、商業(yè)銀行破產(chǎn)申請人按照2006年破產(chǎn)法的第七條的規(guī)定，企業(yè)法人的破產(chǎn)清算申請，可 以由債務(wù)人、債權(quán)人或負(fù)有清算責(zé)任的人向法院提出。但是，不同的 申請主體其申請的