試析公司股東資格的取得

1、試析公司股東資格的取得試析公司股東資格的取得公司股東資格取得制度在司法實(shí)踐中存在頗多爭(zhēng)議。股東資格到底何時(shí)取得？是繳納出資取得，還是在章程上簽字取得，抑或登記注冊(cè)或簽發(fā)出資憑證取得？等等。股東資格，又稱，是投資人取得和行使股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。因此，確定股東資格的取得時(shí)點(diǎn)和標(biāo)志性程序十分重要。然而，我國現(xiàn)行公司法對(duì)這些問題并無十 分明確的規(guī)定。 在我國現(xiàn)行司法實(shí)踐中，訴請(qǐng)確認(rèn)股東資格的案件時(shí)有發(fā)生，并且該類案件呈逐年增多趨勢(shì)。下文擬對(duì)股東資格的取得問題進(jìn)行淺析。一、繳納出資與公司股東資格取得之關(guān)系對(duì)于繳納出資與公司股東資格取得之關(guān)系，各國立法大多未作明確規(guī)定，但一般而言，采法定資本制的

2、國家對(duì)此有較為嚴(yán)格的規(guī)定，而 采授權(quán)資本制的國家對(duì)此要求較為寬松。并且，不在股東出資和股東資格之間建立一一對(duì)應(yīng)關(guān)系，是多數(shù)國家的立法通例。我國現(xiàn)行立法對(duì)此并無明確規(guī)定， 理論界多持肯定態(tài)度，即欲取得股東資格必須向公司（設(shè)立中公司）出資。例如：劉瑞復(fù)教授認(rèn)為：“股東是指公司資本的出資人或股份的持有人。股東因其出資而取得股東身份，從而形成與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！逼岫嗫〗淌谡J(rèn)為：“股份有限公司的股東是向股份有限公司出資，取得公司股份的公司成 員?！惫P者認(rèn)為，這些說法不十分全面，至少?zèng)]有考慮到因繼承、合并、贈(zèng)與等原因無償繼受取得股東資格的場(chǎng)合,其立論的基礎(chǔ)在于股東地位的原始取得，沒有考慮到不同階段

3、（如公司成立前和成立后）股東資格取得的特殊性，更沒有注意到不同的公司形態(tài)（有限責(zé)任公司、股份公司）股東資格取得的特殊性。其次，要求股東向公司出資的 立法目的在于確保公司資本的確定真實(shí)，從而盡可能地維護(hù)交易安全。但越來越多的立法者發(fā)現(xiàn)，公司本身的財(cái)產(chǎn)始終處于難以監(jiān)控的恒變之中，所謂公司資本對(duì)交易安全的維護(hù)，在實(shí)踐中很難有效地實(shí)現(xiàn)。如果嚴(yán)格堅(jiān)持“股東資格出資取得”的原則，那么，根據(jù)反面解 釋規(guī)則，在股東未出資、假出資的情形下，應(yīng)當(dāng)一律否定股東資格。顯 然，無論是從立法上， 還是從司法判例中，我們都不能必然得出這一推論。二、章程記載與股東資格取得之關(guān)系公司章程是公司內(nèi)部自治規(guī)約，是股東和發(fā)起人就公司

4、的重要事務(wù)所做的規(guī)范性和長期性的安排，是規(guī)范公司和公司與他人關(guān)系的最基本的文件。制定公司章程是設(shè)立任何公司都必須進(jìn)行的要式法律行為。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程由全體股東共同制定，股份有限公司章程由全體發(fā)起人制訂，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；并且有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明股東的姓名或名稱，股份有限公司章程須載明發(fā)起人的姓名或名稱。根據(jù)上述公司章程的涵義及相關(guān)的法律規(guī)定，筆者認(rèn)為，關(guān)于股東資格取得與章程記載之關(guān)系，是否可以表述為，章程記載（簽署）是確定發(fā)起人股東資格的充分必要條件；是 確定非發(fā)起人股東資格的充分條件。例如：在英國，公司章程的簽署人被視為已同意成為公司的股東，在公司章程注冊(cè)后立即成為

5、股東，并不一定要把姓名記入股東名冊(cè)。因?yàn)椋?無論是有限責(zé)任公司，還是股份有限公司，發(fā)起人的姓名或名稱必須記載于公司章程，并且發(fā)起人本身還應(yīng)在公司章程上簽字，所以，如公司章程無記載，作為發(fā)起人股東的資格似難以得到確認(rèn)。對(duì)于非發(fā)起人股東，如股份有限公司設(shè)立過程中基于認(rèn)股行為而轉(zhuǎn)化為股東，則公司章程的記載并非其成為股東的必要形式。盡管認(rèn)股人要參加創(chuàng)立大會(huì)，討論和通過公司章程，因此，獲得通過的公司章程本身可視為隱含了認(rèn)股人的意愿（或稱約定），但此種隱含的約定與可以用作證據(jù)的明示的約定或記載畢竟是兩回事，更何況是否出席創(chuàng)立大會(huì)是認(rèn)股人的權(quán)利而非義務(wù)，對(duì)于根本未出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人而言，將通過的章程解釋為

6、含有其約定，難免顯得牽強(qiáng)。因此，公司章程記載對(duì)于確定發(fā)起人股東資格具有重要 意義。公司章程記載，對(duì)有限責(zé)任公司股東資格確認(rèn)的意義大于對(duì)股份 有限公司股東資格確認(rèn)的意義。三、工商登記與股東資格取得之關(guān)系按我國公司法和公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，公司成立必須二 經(jīng)由工商行政管理部門登記，那么，工商登記與股東資格取得之間有何關(guān)系？理論界的觀點(diǎn)眾多。在大陸法系國家， 公司的設(shè)立登記多被視為設(shè)立公司取得法人資格的程序性要件，同時(shí)也是發(fā)起人取得股東資格的標(biāo)志。例如：韓國學(xué)者認(rèn)為，設(shè)立登記的基礎(chǔ)效果是設(shè)立中公司取得法人資格而成為公司。進(jìn)行設(shè)立登記的同時(shí)， 設(shè)立中公司被消滅， 設(shè)立中公司取得的權(quán)利和義務(wù)當(dāng)然由設(shè)立

7、后的公司來繼承。份認(rèn)購人也因此成為股東。（11）在我國學(xué)者的論述中，工商登記與股東資格之取得，也常常被視為一一對(duì)應(yīng)關(guān)系。眾多的理論表明了以下觀點(diǎn)：即公司的股東資格以公司登記文件為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。如有人認(rèn)為：“我國法律對(duì)股東資格的認(rèn)定只以公司登記文件為準(zhǔn)，即一旦簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照，出資人即取得股東資格”。（12）也有學(xué)者認(rèn)為：“工商登記對(duì)股東資格的確認(rèn)并無一般性的意義。工商登記對(duì)股東資格的意義首先取決于股東姓名或名稱是否屬于工商登記事項(xiàng)。其次，工商登記對(duì)于股東資格而言是否具設(shè)權(quán)性?！痹搶W(xué)者認(rèn)為：“就股東資格而言，工商登記并非設(shè)權(quán)程序， 只具有對(duì)善意第三人的證權(quán)性功能。"其理由是：1、我國公司登

8、記管理?xiàng)l例未明確公司的設(shè)立登記到底是何種性質(zhì)的登記。2、設(shè)立登記的事項(xiàng)是圍繞設(shè)立中公司取得法人資格這一目標(biāo)選擇確定的。我國民法通則第 37條規(guī)定，法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：A、依法成立；B、有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)； C、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；D、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事現(xiàn)任。其中，并未將明示投資 人姓名或名稱作為取得法人資格的條件。 我國公司法在有限責(zé)任 公司和股份有限公司的設(shè)立條件中也未明確將投資人姓名或名稱作為設(shè)立有限現(xiàn)任公司或股份有限公司的必要條款，而只是要求這兩類公司的股東（或發(fā)起人）的人數(shù)和出資符合法律要求。因此，可以認(rèn) 為投資人的姓名或名稱并非公司取得法人資格所必須明示的條件，易言 之，此

9、種登記事項(xiàng)并無設(shè)權(quán)性效果。退而言之，如果將工商登記作為取得股東資格的設(shè)權(quán)程序，那么因確認(rèn)股東資格而釀成的糾紛就應(yīng)視為行政訴訟， 而非民事訴訟； 或者即便視為民事訴訟，其被告方也應(yīng)為工商登記機(jī)關(guān),而非其他主體筆者贊同該學(xué)者的上述分析論斷。記載于公司登記機(jī)關(guān)的有限責(zé)任公司股東的姓名或名稱并無創(chuàng)設(shè)股東資格的效果，工商登記材料可以被視為證明股東資格并對(duì)抗第三人的表面證據(jù)對(duì)股東資格所進(jìn)行的工商登記程序僅是為了向第三人宣示股東資格，使登記股東就其股東資格獲得對(duì)抗第三人的能力的法定程序，該登記屬于宣示性登記，其有證權(quán)功能， 不能以未進(jìn)行工商登記，否定股東資格的取得。四、股東名冊(cè)與股東資格取得之關(guān)系股東名冊(cè)是

10、為了體現(xiàn)股東及股票的現(xiàn)狀，而由公司依法制作并備置的帳簿。股東名冊(cè)的功能。（一）我國現(xiàn)行公司法對(duì)股東名冊(cè)制度的態(tài)度。我國公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載股東的姓名或名稱、住所、出資額、出資證明書編號(hào)；股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或名稱、住所及受讓的出資額記載于股東名冊(cè)。（16）股份有限公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載股東的姓名或名稱、 住所、股東所持股份數(shù)，股東所持股票的編號(hào)、股東取得股份的日期； 發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票的數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。（17）記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊(cè)。從以上述規(guī)定中可以看出，我國現(xiàn)

11、行立法對(duì)股東名冊(cè)效力未作規(guī)定。另外，我國現(xiàn)行立法規(guī)定股東名冊(cè)的變更登記為由公司進(jìn)行， 但并未明確界定此種登記行為到底系公司的權(quán)利，還 是義務(wù)？（二）筆者私見。在我國，股東名冊(cè)具有證明記名股東股東資格的充分的表面證據(jù)功 能和對(duì)抗公司功能，亦是記名股東據(jù)以對(duì)抗公司、行使股東權(quán)的依據(jù)。公司以股東名冊(cè)上為基準(zhǔn)確認(rèn)股東資格和股東權(quán)。設(shè)立股東名冊(cè)應(yīng)作為現(xiàn)行公司法的強(qiáng)制性的規(guī)定。股東名冊(cè)是記名股東股東資格取得的充分必要條件， 即對(duì)記名股東而言。當(dāng)然，這一結(jié)論的理論基礎(chǔ)是股東名冊(cè)具有權(quán)利推定力，即在股東名冊(cè)上被記載為股東者向公司行使股東權(quán)時(shí)，沒有必要證明其實(shí)質(zhì)性的權(quán)利，就推定為適法的股東，即股東名冊(cè)對(duì)股東資格

12、具有表面證據(jù)的效力，即憑該記載成為公司股東；若為公司股東，其必然被記載于公司股東名冊(cè)。五、結(jié)論以上四個(gè)方面的解析盡管顯得粗淺，但筆者仍試圖在此對(duì)確定股東資格（主要指記名股東的資格）的一般規(guī)則作些總結(jié)。筆者認(rèn)為， 出資行為應(yīng)為取得股東資格的實(shí)質(zhì)性證據(jù)，出資瑕疵可能導(dǎo)致公司人格被否定，但并不必然導(dǎo)致股東資格被否定。公司章程、工商登記、 股東名冊(cè)為證明股東資格的各種表面證據(jù)。在審判實(shí)踐中如何運(yùn)用上述證據(jù)處理糾紛。我國有學(xué)者認(rèn)為：各種表面證據(jù)又稱形式化證據(jù)與 實(shí)質(zhì)性證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)堅(jiān)持形式化證據(jù)優(yōu)先，而實(shí)質(zhì)性證據(jù)個(gè)別例外的原則。筆者贊同這種觀點(diǎn)。其主要考慮到公司法作為團(tuán)體法 和交易法的性質(zhì)。否則，如

13、果可以因出資不實(shí)而直接否定股東資格， 其直接的后果可能會(huì)導(dǎo)致許多已經(jīng)確定的法律關(guān)系發(fā)生改變，影響交 存在的基礎(chǔ)， 股東從公司分配的利潤亦屬不當(dāng)?shù)美?應(yīng)予返還；基于 股東會(huì)決議而作出的許多決策， 也可能會(huì)因?yàn)閰⑴c人資格瑕疵而面臨無易安全和社會(huì)穩(wěn)定因?yàn)?，如股東資格已被否定，那么股東權(quán)將喪失效或被撤銷的命運(yùn)；公司與第三人進(jìn)行的交易也將面臨全面的檢討，對(duì)交易安全和社會(huì)穩(wěn)定的維護(hù)殊為不利。對(duì)證明股東資格的各種表面證據(jù)相互之間若發(fā)生沖突時(shí)，依什么規(guī)則處理糾紛？筆者認(rèn)為，原則上應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持股東名冊(cè)優(yōu)先原則進(jìn)行處理。因?yàn)?，被記載于股東名冊(cè)是股東資格取得的充分必要條件。但同時(shí)還應(yīng)當(dāng)按照爭(zhēng)議當(dāng)事人的具體構(gòu)成確定各類

14、表面證據(jù)選擇適用規(guī)則。例如：如系外部第三人（包括登記機(jī)關(guān)）提出的爭(zhēng)議， 根據(jù)工商登記材料優(yōu)先規(guī)則進(jìn)行處理；如系發(fā)起人股東之間發(fā)生的爭(zhēng)議，適用公司章程記載優(yōu)先規(guī)則進(jìn)行處理。注釋:2、1、劉瑞復(fù)：中國公司法，法律出版社:中國公司法教程，四川人民出版社3、參見我國公司法第25條。4、參見我國公司法第28條。5、參見我國公司法第206 條 208 條、1998版。第116-117 頁。1994年版，第1209 條 58、59、60、61 條。6、參見孔祥?。汗疽?，第 191條229 頁。7、參見公司登記管理?xiàng)l例第 58、60、61條 8、參見韓李哲松：韓國公司法，吳日煥譯，第9、蔣大興：公司法的展開與評(píng)判，第470條,法律出版社。10、REG-佩林斯，A 杰弗里斯：英國公司法小組，第 121頁11、參見韓:韓國公司法，吳日煥，第 192頁12、參見胡茂剛：略論對(duì)有限公司虛假出資股東之法律規(guī)制？兼談我國公司相關(guān)立法之完善，載于廣西政法管理干部學(xué) 15卷第2期。13