代理合同的談判技巧與條款設(shè)計(jì)

1、“百千千工程”陜西寶雞行 民事委托合同的民事委托合同的 洽談技巧與條款設(shè)計(jì)洽談技巧與條款設(shè)計(jì) 北京市律師協(xié)會(huì) 李學(xué)輝律師李學(xué)輝律師 手機(jī)郵箱微信號(hào)： 2014年7月27日 一、委托合同的洽談技巧一、委托合同的洽談技巧 接洽業(yè)務(wù)前的準(zhǔn)備 o 盡可能了解案件的性質(zhì) o 爭(zhēng)議焦點(diǎn)或客戶（商業(yè)）目的 o 客戶的行業(yè)及付費(fèi)習(xí)慣 o 客戶外聘的決策人及決策程序 o 準(zhǔn)備好要自代的合同、委托書 一、委托合同的洽談技巧一、委托合同的洽談技巧 接洽時(shí)注意要點(diǎn) o 盡量見面談 o 盡量見主要決策人 o 事前做好功課，與合伙人一同前往 o 簡(jiǎn)述（概述）專業(yè)意見，留有余地 o 操作思路與要點(diǎn)盡量粗略 o 爭(zhēng)取當(dāng)場(chǎng)簽約

2、 o 收集主要證據(jù)及了解客戶觀點(diǎn)（不拿原件） 一、委托合同的洽談技巧一、委托合同的洽談技巧 洽談后的跟蹤 o 電話、電郵、面敘相結(jié)合（有耐心） o 合理時(shí)限與方式跟蹤 o 不同級(jí)別決策人對(duì)應(yīng)交流、協(xié)調(diào) o 進(jìn)一步研習(xí)法律適用，分析客戶請(qǐng)求合理性 o 把握方案的度與點(diǎn) 一、委托合同的洽談技巧一、委托合同的洽談技巧 如何報(bào)價(jià) o 正常代理為主，半風(fēng)險(xiǎn)為輔，特殊情況可以 接受全風(fēng)險(xiǎn)代理 o 有同行競(jìng)爭(zhēng)時(shí)報(bào)價(jià)技巧與策略（主要合伙人 出面、組成團(tuán)隊(duì)、報(bào)價(jià)適中） o 收費(fèi)的階段節(jié)點(diǎn)（分階段收費(fèi)；分步驟收費(fèi)） o 分期或風(fēng)險(xiǎn)付費(fèi)的可操作性，以及避免歧義 一、委托合同的洽談技巧一、委托合同的洽談技巧 律師費(fèi)發(fā)

3、票的出具與律師費(fèi)用的催收 o 統(tǒng)一收案與統(tǒng)一收費(fèi) o 票據(jù)開具的合規(guī)性 o 票據(jù)開具的及時(shí)性 o 律師費(fèi)用的催收（及時(shí)、禮貌、催收函的使用） 二、委托合同的條款設(shè)計(jì)二、委托合同的條款設(shè)計(jì) o特別說明： 1、本人以訴訟業(yè)務(wù)為主，本條款設(shè)計(jì)旨在盡可能考慮到民事 訴訟委托合同的一般需要，為合同當(dāng)事人提供一個(gè)可供借鑒的版 本。非訴業(yè)務(wù)做相應(yīng)調(diào)整。 2、結(jié)合本所、本人具體情況對(duì)本條款設(shè)計(jì)予以全面審查，在 此基礎(chǔ)上，對(duì)示范文本進(jìn)行修訂，制作符合實(shí)際需要的合同文本。 3、在使用本合同文本時(shí)，需考慮委托事項(xiàng)和委托人的特別情 形，對(duì)具體合同條款的可適用性和適當(dāng)性進(jìn)行審查，并進(jìn)行相應(yīng) 調(diào)整。 4、主要參考律師法、

4、合同法、律師職業(yè)道德和執(zhí) 業(yè)紀(jì)律規(guī)范、律師收費(fèi)管理辦法等法律法規(guī)、部門規(guī)章。 5、不適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。 相關(guān)案例：（2006）穗中法民四初字第105號(hào)民事判決書 民事委托合同的主要條款民事委托合同的主要條款 o 第1條 委托事項(xiàng)及范圍 o 第2條 代理律師及代理權(quán)限 o 第3條 服務(wù)費(fèi)用 o 第4條 委托人義務(wù) o 第5條 代理人義務(wù) o 第6條 合同的變更與終止 o 第7條 風(fēng)險(xiǎn)告知 o 第8條 特別約定條款風(fēng)險(xiǎn)代理 o 第9條 違約責(zé)任 o 第10條 其他條款 第第1條條 委托事項(xiàng)及范圍委托事項(xiàng)及范圍 o 1.1甲方因與 XXXX公司 XXXX糾紛 一案簡(jiǎn)稱本案，委托乙方代理。 o 1

5、.2 委托代理的范圍為：本案 訴前和解 和 一審（如有） 、二審（如有） 階段。 o 1.3 除非雙方另有書面約定，上述委托代理除非雙方另有書面約定，上述委托代理 的范圍，不包括本案的重審或再審。的范圍，不包括本案的重審或再審。 相關(guān)案例：相關(guān)案例： (2008)中區(qū)法民初字第3645號(hào)民事判決書。 第第2條條 代理律師及代理權(quán)限代理律師及代理權(quán)限 o 2.1 代理律師代理律師 乙方接受甲方委托，指派 律師1 、律師2 律 師簡(jiǎn)稱代理律師代理本案，出庭律師可以 為其中一人。乙方也可指派其他律師或律師 助理協(xié)助辦理具體事務(wù)。代理律師因開庭、 出差、疾病等特殊原因無法及時(shí)親自辦理有 關(guān)代理事務(wù)，委

6、托事項(xiàng)又急需處理的，乙方 可臨時(shí)指派其他律師辦理代理。 第第2條條 代理律師及代理權(quán)限代理律師及代理權(quán)限 o2.2 代理權(quán)限代理權(quán)限 o律師1的代理權(quán)限為下列第 項(xiàng)，律師2的代理權(quán)限為下列第 項(xiàng)。 o一般代理一般代理（即除依法必須特別授權(quán)的以外的其它代理權(quán)限，包括但不限于代為辦理立案、參加庭審， 陳述事實(shí)，參加辯論，代為撰寫、遞交、簽收法律文書等）； o特別授權(quán)代理，特別授權(quán)代理，包括以下列第 項(xiàng)。 o代為承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求； o代為變更、放棄訴訟請(qǐng)求； o代為和解、調(diào)解； o代為反訴； o代為上訴； o o代為領(lǐng)取執(zhí)行（或履行）款物，以及其他與辦理委托事項(xiàng)有關(guān)的款物； o ； o以甲方簽署的以

7、甲方簽署的授權(quán)委托書授權(quán)委托書為準(zhǔn)。為準(zhǔn)。 o2.3 依前款約定特別授權(quán)代理的，如甲方對(duì)和解、調(diào)解有具體要求或特別限制的，應(yīng)事先書面告知乙依前款約定特別授權(quán)代理的，如甲方對(duì)和解、調(diào)解有具體要求或特別限制的，應(yīng)事先書面告知乙 方。方。 第第3條條 律師服務(wù)費(fèi)律師服務(wù)費(fèi) o3.1甲方應(yīng)依本條約定向乙方支付律師服務(wù)費(fèi)，作為乙方代理委托事項(xiàng)的報(bào)酬。律 師服務(wù)費(fèi)的計(jì)費(fèi)方式為下列第 項(xiàng)。雙方據(jù)此確定律師服務(wù)費(fèi)為 元（大 寫：）。 o計(jì)件收費(fèi)計(jì)件收費(fèi) o委托事項(xiàng)共 件，每件 元。 o按標(biāo)的額比例收費(fèi)按標(biāo)的額比例收費(fèi) o本案爭(zhēng)議標(biāo)的額為 元，按下列方式差額累進(jìn)計(jì)費(fèi)。（涉及反訴的，本案爭(zhēng)議涉及反訴的，本案爭(zhēng)議

8、標(biāo)的額為與本訴與反訴爭(zhēng)議標(biāo)的額之和。標(biāo)的額為與本訴與反訴爭(zhēng)議標(biāo)的額之和。 o計(jì)時(shí)收費(fèi)計(jì)時(shí)收費(fèi) o按照每小時(shí) 100-3000 元人民幣的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行收費(fèi) 特殊案件收費(fèi)特殊案件收費(fèi) o雙方確認(rèn)本案存在下列第 項(xiàng)之情形，按照不高于規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)的5倍收取律師 服務(wù)費(fèi)。 o案件法律關(guān)系復(fù)雜,律師辦案時(shí)間明顯多于同類案件的； o案件涉及疑難專業(yè)問題，對(duì)律師專業(yè)水平要求明顯高于同類案件的； o屬于重大涉外案件的； o屬于具有重大社會(huì)影響的案件的。 o風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi) o甲方要求按風(fēng)險(xiǎn)代理方式支付服務(wù)費(fèi)，雙方特別協(xié)商約定風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)條款見本合 同第8條。 第第3條條 律師服務(wù)費(fèi)律師服務(wù)費(fèi) o 3.2 律師服務(wù)費(fèi)

9、的支付律師服務(wù)費(fèi)的支付 o 支付時(shí)間為： 本合同訂立時(shí) 。 o 甲方遲延支付律師服務(wù)費(fèi)的，應(yīng)就遲延部分 按每日萬分之五支付遲延付款利息，同時(shí)， 乙方有權(quán)中止履行本合同項(xiàng)下之義務(wù)，由此 而造成的案件辦理遲延、敗訴以及權(quán)利喪失 等風(fēng)險(xiǎn)由甲方承擔(dān)。 o 乙方收到甲方支付的律師費(fèi)后，應(yīng)向甲方依 法開具發(fā)票。 第第3條條 律師服務(wù)費(fèi)律師服務(wù)費(fèi) o 3.3 律師服務(wù)費(fèi)的調(diào)整律師服務(wù)費(fèi)的調(diào)整 o 除采用計(jì)時(shí)收費(fèi)方式的以外，律師服務(wù)費(fèi)不因委托 事項(xiàng)在合同訂立時(shí)雙方可能預(yù)見到的委托事項(xiàng)的工 作量的增加或減少而發(fā)生變動(dòng)，但下列情形除外： o 因增加或變更訴訟請(qǐng)求、反訴等原因，導(dǎo)致爭(zhēng)議標(biāo) 的額增加，并超過合同訂立時(shí)

10、確定的爭(zhēng)議標(biāo)的額 30%的，雙方應(yīng)協(xié)商相應(yīng)提高律師服務(wù)費(fèi)。雙方 協(xié)商不能解決的，按本合同第3.1款第2）項(xiàng)計(jì)算。 o 因管轄權(quán)異議、變更訴訟請(qǐng)求、反訴等原因，導(dǎo)致 乙方工作量明顯增加的，或發(fā)生本合同第3.1款第 3）項(xiàng)約定的特殊情形的，雙方應(yīng)協(xié)商適當(dāng)提高律 師服務(wù)費(fèi)。 第第4條條 委托人義務(wù)委托人義務(wù) o 4.1 甲方應(yīng)如實(shí)、全面、及時(shí)履行下列義務(wù): o 陳述案件事實(shí)和案件背景情況，并對(duì)其真實(shí)性負(fù)責(zé)； o 提供證明其訴訟請(qǐng)求或抗辯理由的證據(jù)材料，并對(duì) 其真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)； o 提供對(duì)方當(dāng)事人的身份、住所、聯(lián)絡(luò)、財(cái)產(chǎn)等信息， 并對(duì)其真實(shí)性負(fù)責(zé)； o 認(rèn)真審核、簽署辦理案件所需的法律文件，如有不

11、 明，應(yīng)在簽署前向代理律師詢問。 第第4條條 委托人義務(wù)委托人義務(wù) o 4.2 承擔(dān)訴訟費(fèi)及其他第三方費(fèi)用承擔(dān)訴訟費(fèi)及其他第三方費(fèi)用 o 甲方應(yīng)及時(shí)、足額支付其應(yīng)向辦案機(jī)關(guān)或其 它有關(guān)第三方機(jī)構(gòu)交納的辦理案件所需的訴 訟費(fèi)等費(fèi)用。該費(fèi)用，根據(jù)本案辦理的特殊 需要還可能包括 保全費(fèi)、認(rèn)證費(fèi)、公告費(fèi)、 查檔費(fèi)、拍賣費(fèi)、審計(jì)費(fèi)、鑒定費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、 檢驗(yàn)費(fèi)、公證費(fèi)、翻譯費(fèi)等。 第第4條條 委托人義務(wù)委托人義務(wù) o4.3 辦案差旅費(fèi)的承擔(dān)辦案差旅費(fèi)的承擔(dān) o代理律師辦理案件所需的交通、住宿等差旅費(fèi)用由甲方承擔(dān)，采 用下列第 項(xiàng)方式支付。 o費(fèi)用包干制：費(fèi)用包干制：甲方在本合同訂立時(shí)，向乙方支付差旅費(fèi) 元，

12、多 不退，少不補(bǔ)；但在本合同履行中發(fā)生管轄法院變化等情形，導(dǎo) 致實(shí)際差旅費(fèi)超過前述費(fèi)用30%的，超過部分由甲方據(jù)實(shí)結(jié)算。 o據(jù)實(shí)結(jié)算預(yù)付制：據(jù)實(shí)結(jié)算預(yù)付制：甲方在本合同簽訂時(shí)預(yù)付差旅費(fèi) 元。費(fèi)用 發(fā)生后，依付款單據(jù)由甲方依付款憑證據(jù)實(shí)結(jié)算，多退少補(bǔ)。 o據(jù)實(shí)結(jié)算后付制：據(jù)實(shí)結(jié)算后付制：乙方先行墊付后，依付款單據(jù)由甲方據(jù)實(shí)支付。 特別提示：即使據(jù)實(shí)結(jié)算，最好也要有書面說明（相關(guān)票據(jù)已交特別提示：即使據(jù)實(shí)結(jié)算，最好也要有書面說明（相關(guān)票據(jù)已交 付甲方，并非律師私自收費(fèi)）。雙方簽字蓋章認(rèn)可，各執(zhí)一份。付甲方，并非律師私自收費(fèi)）。雙方簽字蓋章認(rèn)可，各執(zhí)一份。 o4.4 甲方未依本條約定履行相應(yīng)義務(wù)的，

13、乙方有權(quán)中止履行本合 同項(xiàng)下義務(wù)，甲方應(yīng)自行承擔(dān)案件辦理遲延、敗訴以及權(quán)利喪失 等風(fēng)險(xiǎn)。 第第5條條 乙方義務(wù)乙方義務(wù) o 乙方應(yīng)依法履行下列義務(wù)： o 依甲方授權(quán)與指示辦理委托事項(xiàng)，但其授權(quán)或指示與 法律或律師職業(yè)道德相悖的除外； o 勤勉盡職地依法辦理委托事項(xiàng)，維護(hù)甲方合法權(quán)益； o 應(yīng)甲方要求，告知案件處理進(jìn)程和結(jié)果； o 乙方因訂立和履行本合同而知悉的甲方的個(gè)人隱私、 商業(yè)秘密應(yīng)依法予以保密。 o 乙方因處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)及時(shí)轉(zhuǎn)交甲方。 第第6條條 合同變更與終止合同變更與終止 o 6.1 本合同各方經(jīng)協(xié)商一致，可以書面協(xié)議方式 變更或解除本合同。 o 6.2 有下列情形之一的

14、，視為乙方即已完全履行 本合同項(xiàng)下之義務(wù)： o 本合同第1.2條款所約定的代理階段終結(jié)包括但不 限于判決、裁定、調(diào)解、和解、撤訴等； o 甲方委托乙方代理 一審、或二審 的，如訴前達(dá)成 和解、或一審結(jié)案，本案無必要再 進(jìn)行訴訟、或 進(jìn)行二審 的； 第第6條條 合同變更與終止合同變更與終止 o6.3 乙方有下列情形之一的，甲方有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求依據(jù)代理律 師完成工作的情況，全部或部分退還律師服務(wù)費(fèi)： o無正當(dāng)理由拒絕履行主要代理義務(wù)的； o無正當(dāng)理由遲延履行主要代理義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的； o因故意或重大過失，導(dǎo)致甲方嚴(yán)重?fù)p害的。 相關(guān)案例： (2009)滬一中民一(民)終字

15、第1493號(hào)民事判決書。 （2008）松民三（民）初字第1830號(hào)民事判決書。（410條） o6.4 甲方有下列情形之一的，乙方有權(quán)解除合同，已收取的律師服務(wù)費(fèi)不 予退還；未支付的，仍應(yīng)支付: o違反本合同第4條約定，導(dǎo)致乙方代理工作無法正常進(jìn)行的； o遲延支付部分或全部律師服務(wù)費(fèi)或辦案費(fèi)用超過10日的。 相關(guān)案例（實(shí)際損失）： 最高人民法院（2005）民二終字第143號(hào)民事判決書。 第第6條條 合同變更與終止合同變更與終止 o 6.5 一方依本合同約定，或依法解除合同的， 應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ桨l(fā)出由其簽字或蓋章的書面解除 合同通知書。該通知送達(dá)對(duì)方時(shí)，合同解除。 合同解除后，乙方及代理律師即解除代理權(quán)

16、 限和相應(yīng)代理職責(zé)。甲方應(yīng)毫不遲延地與法 院等相應(yīng)辦案機(jī)關(guān)聯(lián)系，辦理有關(guān)撤銷或變 更代理人的手續(xù)。 第第7條條 風(fēng)險(xiǎn)告知風(fēng)險(xiǎn)告知 o乙方已經(jīng)依據(jù)通常律師職業(yè)道德要求向甲方告知以下風(fēng)險(xiǎn)：乙方已經(jīng)依據(jù)通常律師職業(yè)道德要求向甲方告知以下風(fēng)險(xiǎn)： o7.1任何訴訟案件的裁判、執(zhí)行均存在不確定的風(fēng)險(xiǎn)；乙方及代理 律師就案件所提供的專業(yè)分析意見，不應(yīng)理解為對(duì)裁判或執(zhí)行結(jié) 果的承諾或保證。 相關(guān)案例：（2008)滬一中民四(商)終字第1582號(hào)民事判決書。 o7.2本案的特別風(fēng)險(xiǎn)：本案的特別風(fēng)險(xiǎn)： o甲方不能提供證明訴訟時(shí)效中斷的直接證據(jù)，本案在訴訟時(shí)效方 面存在較大風(fēng)險(xiǎn)。 o本案被告的財(cái)產(chǎn)狀況不樂觀，可能發(fā)

17、生執(zhí)行困難。 o涉案合同約定的逾期付款違約金為每日千分之五，法院有可能對(duì) 此進(jìn)行較大幅度的調(diào)整。 o 第8條 特別約定條款特別約定條款風(fēng)險(xiǎn)代理風(fēng)險(xiǎn)代理 o 律師在訂立風(fēng)險(xiǎn)代理合同前，有義務(wù)告知有 關(guān)政府指導(dǎo)價(jià)。可表述為： “乙方已告知本案實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)，甲方仍 要求本案實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理” 相關(guān)案例： （2009)延民初字第04028號(hào)民事判決書。 第8條 特別約定條款特別約定條款風(fēng)險(xiǎn)代理風(fēng)險(xiǎn)代理 o建議分階段收費(fèi)，要求委托人提供擔(dān)保或者預(yù)先支付全部或者部 分律師費(fèi)用。 o注意部分案件不能風(fēng)險(xiǎn)代理。 o約定委托人擅自解除合同的，委托人應(yīng)當(dāng)按照本案爭(zhēng)議標(biāo)的額本案爭(zhēng)議標(biāo)的額 元的 %賠償受托人經(jīng)濟(jì)損失：

18、 1、甲方擅自解除本合同或擅自撤銷本合同約定的代理授權(quán)的； 2、甲方擅自部分或全部放棄或轉(zhuǎn)讓委托事項(xiàng)范圍內(nèi)有關(guān)權(quán)益的； 3、甲方未經(jīng)乙方同意單獨(dú)或委托其他代理人與對(duì)方當(dāng)事人達(dá)成和 解、調(diào)解的； 相關(guān)案例：相關(guān)案例： (2009)海民初字第15139號(hào)民事判決書； 4、拒絕、遲延簽署有關(guān)法律文書；或拒絕、遲延支付有關(guān)訴訟費(fèi) 及其他辦理案件所需的第三方費(fèi)用；或擅自撤訴、撤回強(qiáng)制執(zhí)行 申請(qǐng)、撤回或申請(qǐng)解除有關(guān)財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)和有關(guān)執(zhí)行措施，導(dǎo)致 乙方代理事務(wù)難以繼續(xù)正常進(jìn)行的。 相關(guān)案例：相關(guān)案例：（2008）一中民終字第10450號(hào)民事判決書。 第8條 特別約定條款特別約定條款風(fēng)險(xiǎn)代理風(fēng)險(xiǎn)代理 o 最

19、高法院公報(bào)案例認(rèn)為，合同約定委托人不 得單獨(dú)與對(duì)方和解的，損害社會(huì)公共利益， 無效。最高人民法院2011年民商事審判 工作會(huì)議紀(jì)要亦持類同見解。 o 相關(guān)案例：2009年8月；上海市第二中級(jí)人 民法院；上海市弘正律師事務(wù)所訴中國(guó)船舶 及海洋工程設(shè)計(jì)研究院服務(wù)合同糾紛案。 第第9條條 違約責(zé)任違約責(zé)任 o 甲方故意隱瞞事實(shí)、提供虛假情況、拒不提供證據(jù) 的，乙方享有合同解除權(quán)，乙方因此而遭受不利后 果的，乙方對(duì)甲方享有追償權(quán). o 合同有效期內(nèi)，若甲方無故單方解除合同，已支付 的服務(wù)費(fèi)不予退還，未交足的應(yīng)予補(bǔ)足；若乙方無 故單方解除合同，已收取服務(wù)費(fèi)退還甲方。 相關(guān)案例： (2009)西民初字第10099號(hào)民事判決書； (2005)二中民終字第4145號(hào)民事判決書。 第第10條條 其他條款其他條款 o 10.1 代理律師變更執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)代理律師變更執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu) o 本合同訂立后，如代理律師 律師