合同簽訂中應(yīng)注意把握的關(guān)鍵點(diǎn)-2019年文檔

1、合同簽訂中應(yīng)注意把握的關(guān)鍵點(diǎn) 一、重視合同就是重視自身利益： 建設(shè)工程施工合同是承、 發(fā)包雙方為完成商定的建安工程項(xiàng) 目，規(guī)定承、發(fā)包雙方權(quán)力與義務(wù)的法律文書(shū)，對(duì)雙方均有有嚴(yán) 格的約束力。合同條款是否合法、完備、嚴(yán)謹(jǐn)、明確、及時(shí)，都 可能會(huì)對(duì)合同的履行、雙方利益產(chǎn)生直接、重要的影響。簽訂嚴(yán) 密、合理、合法的工程施工合同，是工程順利進(jìn)展的重要一步。 為此，必須引起承發(fā)包雙方的高度重視。 1.1 建設(shè)工程合同簽訂的方式有以下兩種： 1.1.1 協(xié)商方式由雙方當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商簽訂建設(shè)合同。 1.1.2 通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)的方式。 1.2 招標(biāo)投標(biāo)是國(guó)際上經(jīng)濟(jì)交往和國(guó)際貿(mào)易中采用比較普 遍的一種交易方式， 現(xiàn)

2、在我國(guó)國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)交往中尤其是在各種工程 建筑項(xiàng)目中已經(jīng)普遍采用這種方式， 這主要是因?yàn)樗叩挠锌茖W(xué) 性、效益性、公平性和安全性等優(yōu)點(diǎn)，是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的產(chǎn) 物，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的體現(xiàn)。 二、合同簽訂方面應(yīng)注意以下事項(xiàng)： 2.1 承發(fā)包雙方應(yīng)仔細(xì)閱讀使用的合同文本， 并應(yīng)掌握有關(guān) 建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。 目前簽訂建設(shè)工程施工合同，普遍采用建設(shè)部與國(guó)家XX局 共同制定建設(shè)工程施工合同示范文本。該文本由協(xié)議書(shū)、通 用條款、 專(zhuān)用條款及合同附件四個(gè)部分組成。 簽訂合同前仔細(xì)閱 讀和準(zhǔn)確理解“通用條款”部分是十分重要。 這一部分內(nèi)容注明 了合同用語(yǔ)的確切含義，還引導(dǎo)了合同雙方如何簽訂“專(zhuān)

3、用條 款”，更重要的是當(dāng)“專(zhuān)用條款”中某一條款未作特別約定時(shí)， “通用條款”中的對(duì)應(yīng)條款自動(dòng)成為合同雙方一致同意的合同 約定事項(xiàng)。 有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有： 中華人 民共和國(guó)建筑法 、中華人民共和國(guó)合同法 、建設(shè)工程質(zhì)量管 理?xiàng)l例、建筑業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定 、建筑業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn) 、建 筑安裝工程總分包實(shí)施辦法 、建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價(jià)格管 理暫行規(guī)定、建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范等。 2.2 承發(fā)包雙方都應(yīng)該嚴(yán)格審查對(duì)方資質(zhì)等級(jí)及履約信用。 在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)，對(duì)承發(fā)包人主體資格的審 查是簽約的一項(xiàng)重要的準(zhǔn)備工作， 它將不合格的主體排斥在合同 的大門(mén)之外， 將導(dǎo)致合同偽裝的

4、坑穴和風(fēng)險(xiǎn)隱患排除在外， 為將 來(lái)合同能夠得到及時(shí)、正確地改造奠定一個(gè)良好的基礎(chǔ)。 根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定， 從事房產(chǎn)開(kāi)發(fā)或建安施工的企業(yè)必須取 得相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)， 項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法批準(zhǔn)的合法項(xiàng)目。 違反這些 規(guī)定，將因項(xiàng)目不合法而導(dǎo)致所簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效。 因此，在訂立合同時(shí)， 應(yīng)先審查承發(fā)包雙方是否依法領(lǐng)取企業(yè)法 人營(yíng)業(yè)執(zhí)照， 取得相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)資格和等級(jí)證書(shū)， 審查承發(fā)包雙方 簽約代表人的資格， 審查工程項(xiàng)目的合法性。 其次還應(yīng)對(duì)承發(fā)包 方的履約信用進(jìn)行審查。 2.3 關(guān)于工期、質(zhì)量、造價(jià)的約定，是施工合同履行過(guò)程順 利與否最重要的內(nèi)容。 “工期、質(zhì)量、造價(jià)”是建設(shè)工程施工永恒的主題，有關(guān)這

5、 三個(gè)方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。 2.3.1 實(shí)踐中關(guān)于工期的爭(zhēng)議多因開(kāi)工、 竣工日期未明確界 定而產(chǎn)生。開(kāi)工日期有“破土之日”、“驗(yàn)線之日”之說(shuō)：竣工 日期有“驗(yàn)收合格之日”、“交付使用之日”、“申請(qǐng)驗(yàn)收之 日”之說(shuō)。無(wú)論采用哪種，均應(yīng)在合同中予以明確約定，并約定 開(kāi)工、竣工應(yīng)辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。對(duì)中間交工的工 程也應(yīng)按上述方法作出約定。 2.3.2 根據(jù)國(guó)務(wù)院建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例的規(guī)定，工程 質(zhì)量監(jiān)督部門(mén)不再是工程竣工驗(yàn)收和工程質(zhì)量評(píng)定的主體， 竣工 驗(yàn)收將由建設(shè)單位組織勘察、 設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位進(jìn)行。 因此， 合同中應(yīng)明確約定參加驗(yàn)收的單位、人員，采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，

6、驗(yàn) 收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭(zhēng)議的處理辦法等。 2.3.3 建設(shè)工程施工合同最常見(jiàn)的糾紛是對(duì)工程造價(jià)的爭(zhēng) 議。由于任何工程在施工過(guò)程中都不可避免設(shè)計(jì)變更、 現(xiàn)場(chǎng)身份 證和材料差價(jià)的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調(diào)整”。 合同中必須對(duì)價(jià)款調(diào)整的范圍、程序、計(jì)算依據(jù)和設(shè)計(jì)變更、現(xiàn) 場(chǎng)身份證、材料價(jià)格的簽發(fā)、確認(rèn)作出明確規(guī)定。 2.4 對(duì)工程進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。 一般情況下， 工程進(jìn)度款按月完成量付款或按工程進(jìn)度節(jié)點(diǎn) 撥付，但如何申請(qǐng)撥款，需報(bào)何種文件，如何審核確認(rèn)撥款數(shù)額 以及雙方對(duì)進(jìn)度款額認(rèn)識(shí)不一致時(shí)如何處理， 往往缺少詳細(xì)的合 同規(guī)定，引起爭(zhēng)議，影響工程施工。一般合同

7、中對(duì)竣工結(jié)算程序 的規(guī)定也比較粗糙，非常不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重?fù)?款和結(jié)算的相關(guān)程序約定和規(guī)范。 應(yīng)對(duì)工程量清單計(jì)價(jià)方式下施 工合同履行期間可能遇到的問(wèn)題進(jìn)行研究， 通過(guò)對(duì)合同條款的約 束，降低實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)。首先，就投標(biāo)文件的不完全性和其他瑕疵的 談判成果以合同條款的形式固定下來(lái)，避免結(jié)算審計(jì)時(shí)產(chǎn)生爭(zhēng) 議。其次，結(jié)合自身?xiàng)l件和項(xiàng)目情況，逐條研究合同通用條款， 將不利因素在專(zhuān)用條款中加以合理限制。 簽訂施工合同后至竣工 結(jié)算這一階段的工作重點(diǎn)應(yīng)注意三個(gè)方面： 一是工程量計(jì)量。 計(jì) 量是以施工圖紙為依據(jù)， 以質(zhì)量合格為前提。 二是工程變更的審 核和反索賠。做好此項(xiàng)工作要有預(yù)見(jiàn)性，要以合同為依

8、據(jù)，實(shí)事 求是，注意時(shí)效和程序。三是竣工結(jié)算的審核。結(jié)算應(yīng)以施工合 同和工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范中有關(guān)工程結(jié)算的原則處理，如果 承發(fā)包雙方都能按 工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范 的要求合理計(jì)價(jià)報(bào)價(jià)， 認(rèn)真簽訂施工合同， 嚴(yán)格實(shí)施合同， 竣工結(jié)算工作就可順利完成。 2.5 總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、 總包方和分包方各自的 責(zé)任和相互關(guān)系。 盡管發(fā)包方與總包方、 總包方與分包方之間訂有總包合同和 分包合同， 法律對(duì)發(fā)包方、 總包方及分包方各自的責(zé)任和相互關(guān) 系也有原則性規(guī)定， 但實(shí)踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān) 督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因 此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化

9、明確， 以便于履 約過(guò)程中的實(shí)際操作操作，避免有關(guān)的糾紛發(fā)生。 2.6 明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。 民法通則明確規(guī)定，企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人及其它 工作人員的經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)民事責(zé)任。 建設(shè)工程施工過(guò)程中， 發(fā)包 方、承包方、 監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員和管理人員較 多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對(duì)方所知， 由此造成雙方不 必要的糾紛和損失。合同中應(yīng)明確列出各方派出的管理人員名 單，明確其各自的職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有變更、簽證、價(jià)格 確認(rèn)等簽認(rèn)權(quán)的人員、簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等明確規(guī)定清 楚，防止各方人員隨意簽字，給各方造成損失和法律糾紛。 2.7 不可抗力量化非

10、常重要 施工合同通用條款 對(duì)不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、 義務(wù)、 費(fèi)用等如何劃分均作為詳細(xì)規(guī)定， 承發(fā)包人都認(rèn)為不可抗力的內(nèi) 容就是這些了。于是，在專(zhuān)用條款上打“V”或填上“無(wú)約 定”比比皆是。 國(guó)內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭(zhēng)、 運(yùn)籌、 空中飛行物體墜落 等現(xiàn)象的可能性很少，較常見(jiàn)的是風(fēng)，雨、雪、洪、震等自然災(zāi) 害。達(dá)到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力， 通用條 款未明確，實(shí)踐中雙方難以形成共識(shí)，雙方當(dāng)事人在合同中對(duì) 可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害程序應(yīng)予以量化。如 幾級(jí)以上的大風(fēng)、 幾級(jí)以上的地震、 持續(xù)多長(zhǎng)時(shí)間達(dá)到多少毫米 的降水等等，才可能認(rèn)定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。 另外如： 某大型活動(dòng)舉行期間和其前后， 因?yàn)榘脖５纫蛩貙?duì)履約 的影響。 2.8 運(yùn)用擔(dān)保條件，降低風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)。 在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)，可以運(yùn)用法律資源中的擔(dān) 保制度， 來(lái)防范或減少合同條款所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。