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民法總論第二講民法的基本原則 第一節(jié)民法基本原則概述第二節(jié)民事主體地位平等原則第三節(jié)自愿原則第四節(jié)誠(chéng)實(shí)信用原則第五節(jié)禁止權(quán)利濫用原則第六節(jié)公平原則第七節(jié)公序良俗原則 民法通則 法條 第三條當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等 第四條民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿 公平 等價(jià)有償 誠(chéng)實(shí)信用的原則 第七條民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德 不得損害社會(huì)公共利益 破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃 擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 第一節(jié)民法基本原則概述 一 民法基本原則的含義與特點(diǎn) 一 含義 民法的基本原則 是其效力貫穿于整個(gè)民事法律制度和規(guī)范之中的民法根本規(guī)則 是指導(dǎo)民事立法 民事司法和進(jìn)行民事活動(dòng)的帶有普遍指導(dǎo)意義的基本行為準(zhǔn)則 二 特點(diǎn)1 內(nèi)容的根本性民法的基本原則應(yīng)當(dāng)反映民事活動(dòng) 民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征 2 效力的貫徹始終性作為民法的基本原則 應(yīng)當(dāng)貫徹民法效力的始終 對(duì)民事立法 民事司法和進(jìn)行民事活動(dòng)帶有普遍指導(dǎo)意義 3 形式的非規(guī)范性和不確定性民法的基本原則不具有法律規(guī)范所要求的具體行為模式與法律后果的邏輯構(gòu)成 因而不屬于民法規(guī)范 而屬于非規(guī)范性的規(guī)定 同時(shí) 民法的基本原則 大多屬于彈性的不確定條款 沒有全面具體地規(guī)定權(quán)利義務(wù)享有者或承擔(dān)者的行為條件 只是運(yùn)用抽象概念授予司法機(jī)關(guān)以自由裁量 考慮具體情況解決問題的權(quán)力 因而又具有不確定性 4 功能的強(qiáng)行性與補(bǔ)充性民法基本原則是強(qiáng)行性規(guī)定 即不能由當(dāng)事人自由選擇 而必須無條件地一體遵循的規(guī)定 民法基本原則的這種強(qiáng)行性體現(xiàn)著國(guó)家對(duì)民事關(guān)系的干預(yù) 二 民法基本原則的功能1 指導(dǎo)功能 1 指導(dǎo)立法 2 指導(dǎo)司法法院等司法機(jī)關(guān)或執(zhí)法機(jī)關(guān)利用基本原則來解釋法律 補(bǔ)充法律漏洞 修正法律不合理的規(guī)定 從而發(fā)展和演進(jìn)法律 3 指導(dǎo)守法2 約束功能民法基本原則對(duì)民事立法 民事行為和民事司法都有約束力3 補(bǔ)充功能 第二節(jié)民事主體地位平等原則 一 民事主體地位平等原則的含義民事主體地位平等原則 是指民事主體享有獨(dú)立 平等的法律人格 在具體的民事法律關(guān)系中互不隸屬 地位平等 各自能獨(dú)立地表達(dá)自己的意志 其合法權(quán)益平等地受到法律的保護(hù) 民法通則 第3條規(guī)定 當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等 案例1 某區(qū)政府計(jì)劃新建政府樓 遂與其轄區(qū)內(nèi)的某建筑公司訂立合同 約定先付定金 其余費(fèi)用等新政府樓建成后支付 新樓建成后 區(qū)政府因種種原因未能按約定付款 建筑公司因急需資金周轉(zhuǎn) 遂向人民法院起訴 問 本案中雙方處于什么地位 法院可否受理本案 案例二 2000年5月4日傍晚 劉某約幾位客戶到櫻花咖啡廳 進(jìn)入大堂后 櫻花咖啡廳的服務(wù)員用日文詢問 當(dāng)知道劉某及其客戶為中國(guó)人時(shí) 告知?jiǎng)⒛?本咖啡廳不接待中國(guó)人 只接待日本人 并以店堂告示為憑 拒絕劉某及其客戶入座 劉某十分惱怒質(zhì)問其原因 并發(fā)生沖突 引起糾紛 問 櫻花咖啡廳的行為是否違反平等原則 為什么 二 民事主體地位平等原則的具體表現(xiàn) 一 民事主體資格 民事權(quán)利能力 平等1 自然人的民事權(quán)利能力一律平等2 法人的民事權(quán)利能力平等3 自然人與法人的民事權(quán)利能力平等 二 在具體的民事法律關(guān)系中當(dāng)事人的地位平等 三 民事主體的合法權(quán)益平等地受法律保護(hù) 任何社會(huì)組織 只要符合法人的成立要件 都可以取得法人資格 具有平等的民事權(quán)利能力 法人不存在大小和級(jí)別之分 至于法人的目的事業(yè)范圍 不是對(duì)法人民事權(quán)利能力的限制 而是對(duì)法人民事行為能力的限制 根據(jù)我國(guó) 民法通則 第10條的規(guī)定 公民的民事權(quán)利能力一律平等 本條解讀1 任何公民 無論其民族 性別 年齡 精神狀態(tài) 宗教信仰和文化程度等有何差別 他們的民事權(quán)利能力都是平等的 公民享有民事權(quán)利能力的時(shí)間也是平等的 均自出生的開始 至死亡時(shí)終止 公民民事權(quán)利能力的范圍是一致的 任何公民都享有與他人在范圍上完全一致的權(quán)利能力 任何機(jī)關(guān)或個(gè)人不得任意剝奪或者限制公民的民事權(quán)利能力 公民自己也不得放棄或者自我限制其民事權(quán)利能力 本條解讀2 根據(jù) 民法通則 第8條第2款的規(guī)定 本法關(guān)于公民的規(guī)定 適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人 無國(guó)籍人 法律另有規(guī)定的除外 因此 外國(guó)人和無國(guó)籍人在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng) 和中國(guó)公民一樣享有平等的民事權(quán)利能力 不過 這種 國(guó)民待遇 往往是有條件的 通常有以下兩種限制 第一 以該外國(guó)人所屬國(guó)家對(duì)等地給予我國(guó)公民國(guó)民待遇為條件或前提 第二 根據(jù)某些特別法的規(guī)定 外國(guó)人或無國(guó)籍人不能成為某些特別民事權(quán)利或民事義務(wù)的享有者或承擔(dān)者 如國(guó)外律師不得在中國(guó)執(zhí)業(yè) 我國(guó)的訴訟業(yè)務(wù)必須有中國(guó)執(zhí)業(yè)律師代理 民事主體在產(chǎn)生 變更和消滅民事法律關(guān)系時(shí) 必須平等協(xié)商 任何一方當(dāng)事人都不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方當(dāng)事人 主體之間應(yīng)當(dāng)平等地分?jǐn)倷?quán)利義務(wù) 一方主體不能主張高于對(duì)方的特權(quán) 具有隸屬關(guān)系的上下級(jí)單位 在民事活動(dòng)中也是平等的主體 均無高下優(yōu)劣之分 上級(jí)單位不能因享有行政權(quán)力而凌駕于下屬單位之上 即使是國(guó)家作為民事主體從事民事活動(dòng) 也必須受民法規(guī)范的約束 與其他民事主體保持平等的地位 任何單位或者個(gè)人不能因其經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)大 行政地位的優(yōu)越或獨(dú)家經(jīng)營(yíng) 而向?qū)Ψ街鲝執(zhí)貦?quán) 或操縱 控制經(jīng)濟(jì)實(shí)力較弱的另一方當(dāng)事人 不同所有制性質(zhì)的民事主體 其法律地位也是平等的 任何民事主體合法的民事權(quán)益受到非法侵害時(shí) 都可以請(qǐng)求人民法院依法保護(hù)和救濟(jì) 如果他們非法侵害其他民事主體的合法權(quán)益 也同樣受到民事制裁或承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任 三 確立民事主體地位平等原則的意義1 有利于明確民法與其他法律部門的界線 表明我國(guó)民法只調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 從而建立符合我國(guó)國(guó)情的現(xiàn)代民法體系 2 有利于我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的培育與發(fā)展 3 有利于完善我國(guó)民事立法 促進(jìn)對(duì)內(nèi)搞活 對(duì)外開放政策的貫徹執(zhí)行 練習(xí) 下列現(xiàn)象中 違反民法平等原則的是 A甲公民 25周歲 可以結(jié)婚 而乙公民 13周歲 不可以結(jié)婚B甲公司 經(jīng)登記為綜合類證券公司 可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù) 而乙公司 登記為房地產(chǎn)公司 則不可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)C國(guó)家稅務(wù)機(jī)關(guān)可以在稅收征管法律關(guān)系中使用強(qiáng)制手段 無視納稅人的意志而依法進(jìn)行稅收征收D某市合同管理干部認(rèn)為 在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中 市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權(quán)利 第三節(jié)自愿原則 一 自愿原則的含義自愿原則是指民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)意志獨(dú)立 自由和行為自主 即民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí) 以自己的真實(shí)意志來充分表達(dá)自己的意愿 根據(jù)自己的意愿來設(shè)立 變更和終止民事法律關(guān)系 自愿原則在傳統(tǒng)民法中又稱為意思自治原則或私法自治原則 案例三 張男與王女通過網(wǎng)絡(luò)聊天認(rèn)識(shí) 因意氣相投 相互羨慕 遂互留地址 互遞照片 并決定交友 但雙方一直沒有見面 1年后 張男通過網(wǎng)絡(luò)約會(huì)王女于2009年2月14日在玫瑰餐廳見面 王女同意了張男的邀請(qǐng) 王女十分重視此次約會(huì) 不僅專門到美容店進(jìn)行了美容 且按約定時(shí)間到玫瑰餐廳 但玫瑰餐廳從從日上中天直至日沒西天 也沒見到張男的影子 王女十分惱怒 便按照地址找到張男 質(zhì)問此事 雙方為此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí) 王女怒而訴至法院 要求張男賠償其精神損失費(fèi)1萬(wàn)元 問 本案應(yīng)如何處理 為什么 二 自愿原則的具體內(nèi)容 一 民事主體在從事民事活動(dòng)時(shí)有一定的意志自由 二 認(rèn)許民事主體依法設(shè)立的民事法律行為具有法律效力 三 意思表示的內(nèi)容具有優(yōu)先于任意性規(guī)范而適用的效力 民法的絕大多數(shù)規(guī)范為任意性規(guī)范 它賦予當(dāng)事人在民事活動(dòng)中極大的自主權(quán) 賦予當(dāng)事人對(duì)外表達(dá)合法意愿的自由 這種自由主要包括 1 當(dāng)事人有依法進(jìn)行某種民事活動(dòng)和不進(jìn)行某種民事活動(dòng)的自由 他方不得對(duì)這種自由進(jìn)行干預(yù) 不能強(qiáng)迫一個(gè)民事主體為某一民事行為或不為某一民事行為 2 當(dāng)事人有選擇行為的相對(duì)人 行為的內(nèi)容和行為方式的自由 3 當(dāng)事人有依其意愿選擇適用法律的自由 這主要是在涉外民事法律關(guān)系中 涉外合同的當(dāng)事人可以依法選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的準(zhǔn)據(jù)法 當(dāng)然這種意志的自由并不是絕對(duì)的 一般來說應(yīng)具備下列條件 1 自愿 必須是真實(shí)的 而不是虛偽的 2 自愿 不能違反禁止性規(guī)定 3 當(dāng)事人真實(shí)的意愿必須以適當(dāng)?shù)姆绞奖磉_(dá)出來 讓他人所感知 4 在雙方民事法律行為中 必須雙方自愿 協(xié)商一致 民事法律行為才能成立 僅有單方自愿是沒有實(shí)際意義的 三 自愿原則的作用我國(guó)民法確立自愿原則 給予了商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者的充分自主和意志自由 有利于充分發(fā)展自己的人格 維護(hù)自己的尊嚴(yán) 有利于充分調(diào)動(dòng)其積極性 主動(dòng)性和創(chuàng)造性 防止欺詐 脅迫行為的發(fā)生 保障市場(chǎng)機(jī)制功能的正常發(fā)揮 第四節(jié)誠(chéng)實(shí)信用原則 一 誠(chéng)實(shí)信用原則的含義及其具體表現(xiàn) 一 誠(chéng)實(shí)信用原則的含義誠(chéng)實(shí)信用原則簡(jiǎn)稱誠(chéng)信原則 是指民事主體在從事民事活動(dòng) 行使民事權(quán)利和履行民事義務(wù)時(shí) 應(yīng)本著善意 誠(chéng)實(shí)的態(tài)度 即講究信譽(yù) 恪守信用 意思表示真實(shí) 行為合法 不規(guī)避法律和曲解合同條款等 二 誠(chéng)信原則的具體表現(xiàn) 1 不為欺詐行為 2 恪守信用 尊重交易習(xí)慣 3 不得規(guī)避法律和曲解合同條款 4 正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) 反對(duì)壟斷 5 尊重社會(huì)利益 不得濫用權(quán)利等 練習(xí) 甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房 佯裝不知 將房屋賣給乙 半年后 南面高樓建成 乙的房屋受不到陽(yáng)光照射 此例中 甲違反了民法的哪一項(xiàng)原則 A平等原則B自愿原則C公平原則D誠(chéng)實(shí)信用原則 二 誠(chéng)實(shí)信用原則的適用范圍誠(chéng)實(shí)信用原則的遵守構(gòu)成了法律上往來的基礎(chǔ) 因而凡有法律上特別約束時(shí) 如債法 物權(quán)法 均可適用 誠(chéng)實(shí)信用原則作為市場(chǎng)交易道德的法律化 因而只適用于市場(chǎng)交易領(lǐng)域 三 誠(chéng)實(shí)信用原則的功能1 指導(dǎo)當(dāng)事人行使權(quán)利和履行義務(wù)功能2 補(bǔ)充功能3 解釋合同的功能4 解釋與補(bǔ)充法律規(guī)定不足的功能 第五節(jié)權(quán)利不得濫用原則 民法通則第7條 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德 不得損害公共利益 破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃 擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 德國(guó)民法典 的226條 權(quán)利的形使不得以損害他人為目的 通常被認(rèn)為是權(quán)利濫用禁止原則的首次真正亮相 此后 瑞士民典 2條 濫用權(quán)利 不受法律保護(hù) 意大利民法典 833條 所有權(quán)人不得從事旨在損害或者騷擾他人的活動(dòng) 日本民法典 總則第一條 不許濫用權(quán)利 一 權(quán)利濫用禁止原則的構(gòu)成1 須有權(quán)利存在 因?yàn)槿魺o權(quán)利存在 則無濫用的問題 2 須有權(quán)利人行使權(quán)利的行為 權(quán)利人行使權(quán)利是其濫用權(quán)利的前提 3 須有損害他人或社會(huì)利益的過錯(cuò) 權(quán)利濫用的構(gòu)成須行使權(quán)利之人有利用權(quán)利損害他人或社會(huì)利益的過錯(cuò) 在大多數(shù)情況下表現(xiàn)為故意 但有時(shí)候也表現(xiàn)為過失 如防衛(wèi)過當(dāng)行為 雖亦構(gòu)成權(quán)利濫用 但行為人大多為過失 4 須損害了他人或社會(huì)利益 二 評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)1 故意損害標(biāo)準(zhǔn)說 即強(qiáng)調(diào)有主觀惡意 2 缺乏正當(dāng)利益說 主要指對(duì)已無利益對(duì)他人卻造成損害的行為3 選擇有害的方式行使權(quán)利說4 損害大于獲益說 這是一種意在提供定量比較的司法操作的觀點(diǎn)5 違反權(quán)利存在目的地行使行為說 探究?jī)?nèi)心與考察行為結(jié)合的方法6 違反侵權(quán)法的一般原則說 以侵權(quán)要件來判斷的方法 三 濫用權(quán)利的主要民事法律后果1 濫用的行為無效2 受害者可請(qǐng)求行為人排除妨礙 消除危險(xiǎn) 賠償損失3 限制或剝奪濫用者的權(quán)利4 權(quán)利失效權(quán)利失效是指權(quán)利人在相當(dāng)期間內(nèi)不行使其權(quán)利 依特別情事足以使義務(wù)人正當(dāng)信任權(quán)利人不欲其履行義務(wù)時(shí) 則基于誠(chéng)實(shí)信用原則權(quán)利人不得再為主張權(quán)利 權(quán)利失效是禁止權(quán)利濫用的一種特殊形式 案例七 原告張某與被告李某同住一棟二層樓 李某為一層所有人 二層歸張某所有 因張某家人需經(jīng)一層上樓梯才能進(jìn)入二層樓 而李某不允許張家進(jìn)入一層 張某家人只能從窗口進(jìn)出 張某要求李某允許其使用樓梯 而李某稱一層房屋為自己所有 有權(quán)禁止任何人通行 因此 張某訴至法院 請(qǐng)求法院判決允許其經(jīng)由樓梯進(jìn)出 請(qǐng)問本案該如何處理 第六節(jié)公平原則 一 公平原則的含義及其具體表現(xiàn)公平原則是指民事主體應(yīng)本著社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活動(dòng) 司法機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛行使裁判權(quán)時(shí) 也要體現(xiàn)社會(huì)主義及公共道德的要求 案例四 原告馬某家貧 但家有祖?zhèn)鞴女嬕环?被告古董商李某得知后多次找馬某愿以高價(jià)購(gòu)買 均被馬某拒之 馬某之子在一次出游中遭遇交通事故 受重傷 需移植腎臟 急需一大筆錢做手術(shù) 馬某四處籌借仍欠缺一大部分 只好找李某商議賣畫 李某得知馬某情況后 便大幅度壓價(jià) 稱此畫已大大降價(jià) 只肯出原價(jià)的一半收購(gòu) 馬某無奈 只得同意 事后 馬某找到李某 希望李某再追加一點(diǎn)錢 作為補(bǔ)償 但李某稱馬某是自愿出賣 不愿追加 馬某遂向法院起訴要求追加價(jià)款 請(qǐng)問本案該如何處理 二 公平原則的具體表現(xiàn) 1 民事主體有同等機(jī)會(huì)參與民事活動(dòng) 行使和實(shí)現(xiàn)自己合法的民事權(quán)益 2 民事主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)具有對(duì)應(yīng)性 不得顯失公平 3 民事主體合理承擔(dān)民事責(zé)任 在通常情況下適用過錯(cuò)責(zé)任 責(zé)任與過錯(cuò)的程度應(yīng)相適應(yīng) 雙方都無過錯(cuò)的 應(yīng)由雙方對(duì)損失合理分擔(dān) 4 當(dāng)實(shí)際情況發(fā)生顯著變化已導(dǎo)致維持原法律關(guān)系效力即顯失公平時(shí) 其民事法律關(guān)系的內(nèi)容也應(yīng)得到相應(yīng)的變更 三 公平原則的本質(zhì)及判斷公平與否的標(biāo)準(zhǔn)判斷公平與否的標(biāo)準(zhǔn) 一般來說 應(yīng)從社會(huì)正義的角度 以人們公認(rèn)的價(jià)值觀 是非觀作為標(biāo)準(zhǔn) 也包括人們公認(rèn)的經(jīng)濟(jì)利益上的 公正 合理 四 公平原則的功能1 公平原則是適用法律的原則 它可以彌補(bǔ)民法規(guī)范規(guī)定的不足 2 公平原則是一項(xiàng)重要的民事司法原則 這一原則適用于合同責(zé)任具體表現(xiàn)為顯失公平和情勢(shì)變更制度 適用于侵權(quán)責(zé)任具體表現(xiàn)為公平責(zé)任原則 司法機(jī)關(guān)在處理民事糾紛時(shí) 應(yīng)遵守公平原則 使案件的處理既符合法律 又公平合理 第七節(jié)公序良俗原則 一 公序良俗原則的含義 一 用語(yǔ)公序良俗是公共秩序與善良風(fēng)俗的簡(jiǎn)稱 我國(guó)現(xiàn)行民事立法因受前蘇聯(lián)民事立法的影響 沒有使用 公共秩序 或 善良風(fēng)俗 的概念 而是使用所謂 社會(huì)公共利益 和 社會(huì)公德 的概念考慮到 社會(huì)公共利益 和 社會(huì)公德 并非法律規(guī)范用語(yǔ) 從有利于國(guó)際民事經(jīng)濟(jì)交往出發(fā) 我國(guó)有關(guān)立法宜采用國(guó)際上通行的 公共秩序與善良風(fēng)俗 的概念 二 違反公序良俗原則的判斷基準(zhǔn)在現(xiàn)代多元化開放的社會(huì)中 關(guān)于公共秩序或善良風(fēng)俗 難有一公認(rèn)權(quán)威的判斷基準(zhǔn) 在審判中終究有賴于法官個(gè)人的認(rèn)識(shí) 民事法律行為是否違反公序良俗原則 應(yīng)就法律行為的內(nèi)容 附隨情況 以及當(dāng)事人的動(dòng)機(jī) 目的及其他因素綜合加以判斷 案例六 請(qǐng)討論下列行為是否違背民法的公序良俗原則 甲女受雇于乙單位 約定任職中結(jié)婚時(shí) 即為辭職 甲男為維持與乙女同居 贈(zèng)與乙某屋 約定一旦終止同居關(guān)系 乙應(yīng)返還該屋 三 公序良俗原則的功能1 公序良俗原則是將基本權(quán)利納入民法保護(hù)領(lǐng)域不可或缺的媒介由于憲法所規(guī)定的基本權(quán)利主要涉及國(guó)家和私人之間的關(guān)系 因此 雖然私法規(guī)范必須符合憲法的要求 但是憲法一般并不涉及私人之間的法律行為 2 對(duì)私法自治進(jìn)行必要的限制在私法自治原則下 當(dāng)事人可以依其意愿塑造法律關(guān)系