第四章債的效力

第四章債的效力第1頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三二、債的效力的分類

(一)對債權(quán)人的效力、對債務(wù)人的效力及對第三人的效力。對債權(quán)人的效力和對債務(wù)人的效力，又稱為“債的對內(nèi)效力”，對第三人的效力，又稱為“債的對外效力”。

(二)主要效力與從屬效力主要效力指的是債務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)，從屬效力指的是附隨義務(wù)、受領(lǐng)遲延等。第2頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三二、債的效力的對外擴(kuò)張

1．債的效力內(nèi)容的擴(kuò)張隨著誠實信用原則的確立，當(dāng)事人除負(fù)有法定的或約定的義務(wù)外還負(fù)有附隨義務(wù)。如交付機(jī)器應(yīng)告知機(jī)器的裝配、使用及維修方法等。

2．債的效力范圍的擴(kuò)張（1）各國立法承認(rèn)為第三人利益的合同。（2）各國的債權(quán)保全制度趨于完善。第3頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三（3）租賃權(quán)的物權(quán)化。（4）不法侵害債權(quán)理論的創(chuàng)立。（5）債務(wù)人依誠實信用原則發(fā)生對第三人的義務(wù)。隨著誠實信用原則的確立，債務(wù)人對于與債權(quán)人有特殊關(guān)系的第三人也應(yīng)負(fù)一定的義務(wù)。

如房屋出租人未告知洗衣機(jī)漏電，致使承租人的親屬在使用時因觸電而遭受損害，受到損害的第三人可依合同法請求賠償。

第4頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)履行一、履行的基本原則(一)債的全面履行原則法定之債的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定，全面履行自己的義務(wù)；意定之債的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照合同約定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)钠谙?、地點，以適當(dāng)?shù)姆绞?，全面、正確地履行自己的義務(wù)?！睹穹ㄍ▌t》第84條第2款明確規(guī)定：“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)?！?/p>

《合同法》第60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)?！钡?頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(二)誠實信用原則誠實信用原則在合同的履行上要求雙方當(dāng)事人相互協(xié)作履行。給付的標(biāo)的物為房屋時，如恰逢債務(wù)人家有危重病人或產(chǎn)婦時，債權(quán)人不得強(qiáng)迫收回。誠實信用為債法中的強(qiáng)行性規(guī)范，當(dāng)事人不得以約定排除其適用。因債務(wù)履行而在當(dāng)事人之間發(fā)生爭議時，法院得直接援用誠實信用原則進(jìn)行處理。第6頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(三)情事變更原則1989年9月，前民主德國的電子產(chǎn)品商甲向某國家的乙購買貨物，雙方約定乙將于1990年12月交付貨物，但在1990年11月，甲通知乙這批貨物對他已沒有任何用途，因為德國統(tǒng)一后，再從此國家進(jìn)口這批貨物已沒有市場，在此情況下除非另有其他的表明，甲有權(quán)援引情事變更原則。英皇愛德華七世登基典禮的案例。某甲有房屋一座，位于英王愛德華七世登基典禮游行必經(jīng)之路旁，乙向甲租用該屋一天，目的是為了觀看登基典禮，但這一目的并未載入合同。后來登基典禮宣布取消，乙拒絕支付租金。甲向法院起訴，法院駁回某甲的請求，認(rèn)為該合同目的已落空，乙無支付租金的義務(wù)，合同雖未載明租房的目的是為觀看登基典禮，但從有關(guān)背景可以發(fā)現(xiàn)這是合同的基礎(chǔ)，而由于登基已被取消，該合同的基礎(chǔ)不復(fù)存在。第7頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三1、含義情事變更原則是指在合同有效成立后，非因當(dāng)事人雙方的過錯而發(fā)生情事變更，致使合同不能履行或如果履行會顯失公平，因此根據(jù)誠實信用原則，當(dāng)事人可以請求變更或解除合同。傳統(tǒng)大陸法中，合同一旦成立，當(dāng)事人就必須按照“契約必須嚴(yán)守”的原則來履行合同。情事變更原則是對傳統(tǒng)大陸法的發(fā)展。

在英美法中，相當(dāng)于大陸法情事變更的原則是合同落空，又稱為“目的落空”、“合同受挫”，第8頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三2．情事變更原則的適用條件當(dāng)以下條件同時具備時，才能適用情事變更原則：(1)須有情事變更的客觀條件包括由于國家經(jīng)濟(jì)政策、社會經(jīng)濟(jì)形勢等交易和經(jīng)濟(jì)情況而發(fā)生的異常變化，和因非經(jīng)濟(jì)事實的變化所導(dǎo)致的交易困難。第9頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(2)情事變更須發(fā)生于合同成立并生效后、履行終止前(3)異常變化的情事是當(dāng)事人所不能預(yù)見的(4)情事變更不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方(5)情事變更造成合同目的落空或雙方權(quán)益明顯失衡第10頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

3．情事變更原則的效力大陸法系和英美法系的規(guī)定基本相同，即導(dǎo)致合同的變更或解除。在情事發(fā)生變更時，雙方當(dāng)事人可以就合同的內(nèi)容重新協(xié)商，協(xié)商不成時，可以請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或解除合同。第11頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三二、履行的內(nèi)容債務(wù)人的履行包括履行給付義務(wù)和履行附隨義務(wù)。（一）給付義務(wù)

1、主給付義務(wù)和從給付義務(wù)主給付義務(wù)是指債的關(guān)系所固有的、必備的，并以此決定債的類型的基本義務(wù)。從給付義務(wù)，是指債務(wù)人負(fù)擔(dān)的主給付義務(wù)以外的給付義務(wù)。從給付義務(wù)雖不能決定債的類型，卻是完全滿足給付上利益需要所必需的，債權(quán)人可以獨立訴請債務(wù)人履行的義務(wù)。第12頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三一般認(rèn)為，從給付義務(wù)發(fā)生的原因如下：

(1)基于法律的明文規(guī)定。如《合同法》第266條規(guī)定：“承攬人應(yīng)當(dāng)按照定做人的要求保守秘密，未經(jīng)定做人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料?！绷硗猓泻贤嘘P(guān)于報告義務(wù)、告知義務(wù)的規(guī)定也屬此。

(2)基于當(dāng)事人的約定。如甲企業(yè)兼并乙企業(yè)，約定乙企業(yè)應(yīng)提供全部客戶關(guān)系名單。

(3)基于誠實信用原則及補充合同解釋。如汽車之出賣人應(yīng)交付必要的文件。第13頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

2．原給付義務(wù)與次給付義務(wù)原給付義務(wù)，又稱為第一次給付義務(wù)，是指債之關(guān)系原定的給付義務(wù)。次給付義務(wù)，又稱為第二次給付義務(wù)，是指在原給付義務(wù)的履行中因特殊事由而發(fā)生的義務(wù)。例如，因原給付義務(wù)的履行不能、不完全履行等而發(fā)生的損害賠償義務(wù)。

第14頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(二)附隨義務(wù)1、附隨義務(wù)，是指給付義務(wù)以外的，隨債的關(guān)系發(fā)展依誠實信用原則而產(chǎn)生的義務(wù)。2、分類。以附隨義務(wù)的功能為標(biāo)準(zhǔn)，可將附隨義務(wù)分為兩大類：

(1)促進(jìn)實現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足(輔助功能)。例如，瓷器之出賣人妥善包裝瓷器，使買受人安全攜帶。

(2)維護(hù)對方的人身或財產(chǎn)利益（保護(hù)功能）。例如，商場應(yīng)當(dāng)維護(hù)其扶梯的安全運轉(zhuǎn)，保障顧客的乘坐安全。第15頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三3、附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的區(qū)別。（1）在合同法上，從給付義務(wù)來自法律的規(guī)定、當(dāng)事人的約定和誠實信用原則；而附隨義務(wù)只來自誠實信用原則。來自當(dāng)事人約定之義務(wù)自然就不是附隨義務(wù)。法律有明確規(guī)定的義務(wù)也非附隨義務(wù)。

這樣，只有那些來自誠實信用原則的義務(wù)是屬于從給付義務(wù)還是附隨義務(wù)難以辨認(rèn)。（2）通說，區(qū)分方法：看是否可以獨立請求履行。能請求強(qiáng)制履行的義務(wù)為從給付義務(wù)，只能請求損害賠償?shù)牧x務(wù)為附隨義務(wù)。

法官認(rèn)為某個權(quán)利是需要實際履行請求權(quán)加以保護(hù)的時候，可以通過解釋的方法來把該義務(wù)解釋為從給付義務(wù)。第16頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三4、附隨義務(wù)的內(nèi)容

(1)注意義務(wù)債務(wù)人應(yīng)盡善良管理人或者如同處理自己的事務(wù)那樣履行債務(wù)。

(2)告知義務(wù)債務(wù)人對于有關(guān)債權(quán)人利益的重大事項負(fù)有告知的義務(wù)，包括使用方法上的告知(如出賣人交付機(jī)器時，應(yīng)告知對方機(jī)器的裝配、使用方法及維修方法等)、業(yè)務(wù)上的告知(如乘務(wù)員應(yīng)告知車船的到停時問)、忠實告知義務(wù)(如受雇人應(yīng)告知雇傭人有關(guān)勞務(wù)的有關(guān)情況)以及瑕疵告知義務(wù)等。

(3)照顧義務(wù)包括對債權(quán)人的照顧和對物的照顧義務(wù)。對債權(quán)人的照顧義務(wù)，如債務(wù)人在對自己沒有不利的情況下應(yīng)選擇最方便債權(quán)人受領(lǐng)的方式履行債務(wù)；對標(biāo)的物的照顧義務(wù)，如出賣易碎物品時，應(yīng)妥為包裝等。第17頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(4)說明義務(wù)詳盡解釋義務(wù)(5)保密義務(wù)例如不得向他人泄露雇主的商業(yè)秘密等。(6)不作為的義務(wù)例如飯館的出讓人不在附近開設(shè)同樣的營業(yè)與受讓人競爭等。第18頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(三)前契約義務(wù)和后契約義務(wù)前契約義務(wù)，是指當(dāng)事人在訂立合同進(jìn)行接觸的過程中產(chǎn)生的說明、告知、注意、保密等義務(wù)。后契約義務(wù)是指當(dāng)事人為了維護(hù)給付效果或是為了協(xié)助相對人終了善后事務(wù)所負(fù)的作為或不作為的義務(wù)。如受雇人在與雇傭人解除合同后，仍然負(fù)有保守雇傭人的商業(yè)秘密的義務(wù)。

學(xué)說上一般認(rèn)為前契約義務(wù)和后契約義務(wù)也屬于廣義上的附隨義務(wù)。也有學(xué)說認(rèn)為，附隨義務(wù)產(chǎn)生于合同存續(xù)期間，而前合同義務(wù)和后合同義務(wù)存在于合同存續(xù)期間之外。

第19頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三（四）不真正義務(wù)不真正義務(wù)，是一種強(qiáng)度較弱的義務(wù)，其主要特征是相對人通常不得請求履行，違反不真正義務(wù)也不會發(fā)生損害賠償責(zé)任，僅使負(fù)擔(dān)此義務(wù)者遭受權(quán)利減損或者喪失利益而已?！睹穹ㄍ▌t》第114條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因另一方違反合同受到損失的，應(yīng)及時采取措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取措施致使損失擴(kuò)大的，無權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償?！薄逗贤ā返?19條也有類似的規(guī)定。依據(jù)這些規(guī)定，受害人違反的是對自己的利益的維護(hù)照顧義務(wù)，而不是負(fù)滿足相對人債權(quán)的義務(wù)，故此義務(wù)為不真正義務(wù)。第20頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三第三節(jié)債務(wù)不履行一、類型可以把不按債的目的履行債務(wù)分為四種類型：

(1)履行遲延；(2)履行不能；(3)不完全履行；(4)履行拒絕這是受德國法的影響而產(chǎn)生的債不履行的類型劃分。第21頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三例：A要把其所有的房屋以100萬賣給B，并在今年9月1日簽訂了合同。合同中確定的履行期限是10月1日。不過在10月1日的時候，B拿錢去進(jìn)行房屋登記的時候，A拒絕。B該怎么辦呢?第22頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三當(dāng)債務(wù)人不按照債的目的或者宗旨履行義務(wù)的時候，被稱為債務(wù)不履行，債權(quán)人有三種手段可以應(yīng)對，這三種手段可以看作是債權(quán)的主要效力。

(1)實際履行。這是基于履行請求權(quán)而產(chǎn)生的效力。不過這一般需要通過訴訟，取得勝訴判決，然后據(jù)判決要求法定的部門強(qiáng)制變更房屋登記。這種通過國家的強(qiáng)制力來實現(xiàn)債權(quán)的方式叫做強(qiáng)制實際履行。

(2)合同解除。由于這里規(guī)定了履行債務(wù)的期限，所以債權(quán)人B可以不經(jīng)催告，直接作出解除合同的意思表示。這可以把當(dāng)事人從合同之債的約束中擺脫出來。

(3)損害賠償。在要求實際履行的同時，或者在解除合同的同時，若因為A沒有按期或者沒有履行義務(wù)而給B還造成了其他的損失的話，都可以請求損害賠償。第23頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三二、履行不能

(一)界定——什么是不能

1．事實不能、法律不能與經(jīng)濟(jì)不能

(1)事實不能是因自然法則而使履行不能，又稱自然(物理)不能。如欲給付的特定物滅失等。

(2)法律不能是因為法律上的原因而使履行不能。例如，給付的物被法院查封、被政府沒收、或者給付的標(biāo)的物是禁止流通的物、給付的行為是法律所禁止的非法行為。

無論是因為事實不能還是法律不能，都免除當(dāng)事人的給付義務(wù)。第24頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(3)經(jīng)濟(jì)不能是否是履行不能，肯否兩學(xué)說?？隙ㄕf：債務(wù)人給付自始有經(jīng)濟(jì)上的困難，或于后來陷于經(jīng)濟(jì)上的困難，原則上不能認(rèn)為是履行不能。但可因經(jīng)濟(jì)上不可期待性，依照誠實信用原則加以審查，而構(gòu)成履行不能。比如，因道路塌方而導(dǎo)致送貨的路線不通，繞道的成本巨大。第25頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

贊成肯定說。凡依社會觀念認(rèn)為債務(wù)事實上已無法履行，即屬于履行不能；即使尚有履行的可能，但如果履行將付出不適當(dāng)?shù)拇鷥r或冒有生命危險，則依誠實信用原則，也應(yīng)認(rèn)定為履行不能。例如：不動產(chǎn)所有人向第三人二重轉(zhuǎn)讓，并經(jīng)過了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記；演奏的債務(wù)，履行的會場被火災(zāi)燒毀。這些都可以被認(rèn)為屬于不能之給付。第26頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

(二)分類

(1)自始不能與嗣后不能。自始不能是指不能履行債務(wù)的情況在債務(wù)成立時即已存在，又稱為原始不能。嗣后不能是指不能履行債務(wù)的情況在債務(wù)成立后發(fā)生的，又稱為后發(fā)不能。

如，甲乙在9月9日約定將甲的祖?zhèn)鞔善魍胍粋€賣于乙，但在9月8日那碗已經(jīng)被毀壞(甲是否知情，根據(jù)不能的定義并沒有分別)，此即為自始不能。若該瓷碗在9月11日被毀壞，則屬于嗣后不能。

傳統(tǒng)民法上，自始不能是關(guān)于債務(wù)成立、債的效力的問題，自適不能的，合同不成立、無效；嗣后不能是關(guān)于債的履行的問題。

第27頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三德國學(xué)者麥蒙森(Mommsen)于1853年在其有關(guān)著述中強(qiáng)調(diào)若合同在訂立時已構(gòu)成履行不能，則該合同應(yīng)被宣告無效。該觀點被《德國民法典》第306條完全采納?！度鹗總鶆?wù)法》第20條、我國“臺灣民法”第246條也采納了這一原則。第28頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

(2)客觀不能與主觀不能自始不能又可分為客觀不能與主觀不能。凡任何人均不能履行的，為客觀不能；僅債務(wù)人不能履行的，為主觀不能。甲于5月2日賣某名畫給乙，約定于5月4日交付，設(shè)該畫于5月1日滅失，為自始客觀不能；于5月1日被丙所盜，為自始主觀不能。第29頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

在傳統(tǒng)民法上，區(qū)分主觀不能與客觀不能的意義，在于（自始）客觀不能的合同無效，債權(quán)人因此受到損害的，可依締約上過失請求賠償，而不能主張債務(wù)違反的責(zé)任；如果為自始主觀不能，則債的關(guān)系有效成立，債務(wù)人應(yīng)負(fù)債務(wù)違反的責(zé)任。日本法采此立場。第30頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三近年來，履行不能理論發(fā)展趨勢是，自始不能不再是合同無效的原因。即使自始客觀不能，債權(quán)債務(wù)仍有效成立，債務(wù)人自債成立之日起，就承擔(dān)債務(wù)違反的責(zé)任。體現(xiàn)為：

1964年的《關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》，放棄了履行不能的分類，無論何種不能，均不影響合同的效力，債務(wù)人應(yīng)負(fù)違反債務(wù)的責(zé)任。

1980年的《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》也未將自始客觀不能規(guī)定為合同無效的原因。

《國際商事合同通則》第3．3條規(guī)定：“合同訂立時不可能履行所承擔(dān)之義務(wù)的事實本身并不影響合同的效力”。自始履行不能與合同訂立后發(fā)生的履行不能應(yīng)產(chǎn)生一樣的結(jié)果。第31頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(3)永久不能與一時不能。永久不能是指在債務(wù)履行期或者在債務(wù)人可以履行的期間，其履行為不能，如果在此期間的部分時間內(nèi)有履行障礙則為一時不能。永久不能時，可能會發(fā)生免責(zé)或賠償責(zé)任；而一時不能，則可能發(fā)生履行遲延問題。第32頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

(4)全部不能與部分不能。全部不能，是指給付的全部履行不能；一部不能，是指給付的一部分履行不能。全部不能時，可能會發(fā)生免責(zé)或賠償責(zé)任，而在一部不能時，則可能發(fā)生履行遲延。

第33頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(5)可歸責(zé)的不能與不可歸責(zé)的不能。因可歸責(zé)于當(dāng)事人一方的事由而導(dǎo)致的履行不能為可歸責(zé)的履行不能，如因債務(wù)人的過失導(dǎo)致要交付的標(biāo)的物滅失而產(chǎn)生的履行不能。因不可歸責(zé)于當(dāng)事人一方的事由而產(chǎn)生的履行不能為不可歸責(zé)的履行不能，如因不可抗力而導(dǎo)致債務(wù)人不能履行債務(wù)。第34頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(三)履行不能的效力1，不可歸責(zé)于債務(wù)人的履行不能①債務(wù)人免除給付義務(wù)，且不承擔(dān)債務(wù)違反的責(zé)任。物的風(fēng)險或者說所有權(quán)的風(fēng)險由所有人承擔(dān)。②代位求償權(quán)。債權(quán)人可請求債務(wù)人轉(zhuǎn)讓針對第三人的損害賠償請求權(quán)或者交付其所受領(lǐng)的賠償物。③在雙務(wù)合同中，若免除債務(wù)人的給付義務(wù)，自然也應(yīng)免除債權(quán)人(價金債務(wù)人)的對待給付義務(wù)。第35頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三例外：種類之債不會產(chǎn)生履行不能設(shè)例：甲依乙所提供的產(chǎn)品目錄，向乙選購電視一臺。乙在運貨的過程中因自己的過失導(dǎo)致運送中的電視滅失。乙仍然需要補送同種標(biāo)準(zhǔn)的電視一臺。第36頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

2，因可歸責(zé)于債務(wù)人的履行不能①債務(wù)人免除履行原債務(wù)的義務(wù)。如果僅為部分不能，則僅能免除該不能履行部分的義務(wù)。②債務(wù)人承擔(dān)履行不能的違約責(zé)任和損害賠償責(zé)任。③在合同之債上，履行不能還是法定解除權(quán)的原因。第37頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三三、履行遲延

(一)履行遲延的概念履行遲延，是指債務(wù)人對于已屆履行期限的債務(wù)，能夠履行而未履行的現(xiàn)象，又稱為債務(wù)人遲延、逾期履行。

(二)履行遲延的構(gòu)成要件

1．須存在有效的債務(wù)

2．須債務(wù)已屆履行期債務(wù)定有履行期限的，債務(wù)人屆期不履行債務(wù)的，即構(gòu)成履行遲延。第38頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三對于未定履行期限的債務(wù)，《民法通則》第88條規(guī)定：“債務(wù)人可隨時向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時要求債務(wù)人履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間?！?/p>

3．履行須為可能

4．債務(wù)人無正當(dāng)理由未履行其債務(wù)如果債務(wù)人有正當(dāng)理由而未履行債務(wù)，如債務(wù)人有同時履行抗辯權(quán)，其不履行債務(wù)為正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利，不構(gòu)成遲延履行第39頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三(三)履行遲延的法律后果如果不存在免責(zé)事由，履行遲延發(fā)生以下法律后果。1、債權(quán)人有權(quán)要求（催告）債務(wù)人繼續(xù)履行，并要求遲延賠償（前提：債權(quán)人沒有解除合同）如果仍不履行，則可訴求法院判令強(qiáng)制履行，并可同時訴求遲延賠償。

遲延賠償包括：①債權(quán)人所應(yīng)取得的利益，如孳息及其收益；②債權(quán)人因債務(wù)人遲延而增加支出的費用，如臨時租用代用物所需的租金；③合同標(biāo)的物價格的降低，債權(quán)人可以請求其價格的差額的損害賠償。

第40頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三2、債務(wù)人的履行對債權(quán)人無意義時，債權(quán)人得請求解除合同并請求損害賠償。對于合同債務(wù)的履行遲延，債權(quán)人在一定條件下可以要求解除合同(《合同法》第94條第3、4項)。條件：（1）催告后合理期限內(nèi)仍未履行（2）遲延致履行無意義債權(quán)人解除合同后，可以請求損害賠償以替代本來的履行，此種賠償稱為填補賠償。只不過該賠償額中要扣除對待給付義務(wù)(對價)的價值。第41頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三合同解除《合同法》規(guī)定了兩種情況：①催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的解除(第94條第3項)--通常的遲延履行的解除②遲延履行債務(wù)致使不能實現(xiàn)合同目的的解除(第94條第4項)--無催告即時解除。此規(guī)定借鑒了英美法上的根本違約制度。第42頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三遲延履行的解除，解除權(quán)的發(fā)生以經(jīng)過催告為必需。大陸法通例?！逗贤ā芬蟮氖恰爸饕獋鶆?wù)”的遲延履行，即給付義務(wù)。附隨義務(wù)，雖有遲延履行，亦不能因此發(fā)生解除權(quán)。第43頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三即時解除?！逗贤ā肺樟擞⒚婪ㄖ械母具`約制度，強(qiáng)調(diào)因遲延履行債務(wù)致使不能實現(xiàn)合同的目的，主要指定期行為。絕對的定期行為。如中秋月餅的訂購合同、葬禮用花圈的訂購合同等，由給付的客觀性質(zhì)決定，如不于一定的時日或一定的期間內(nèi)履行，便不能夠達(dá)到合同的目的；第44頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三相對的定期行為。如海外旅行用西服訂購合同，僅從給付的客觀性質(zhì)并不能斷定其為定期行為，而是要從債權(quán)人的主觀動機(jī)來看，如不于一定的時日或一定的期間內(nèi)履行，便不能夠達(dá)到合同的目的。于此場合，以債權(quán)人將其動機(jī)告知對方并獲得其諒解為必要，單純地在合同中表示應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守履行期尚不充分。當(dāng)然，即使沒有告知對方自己的特殊動機(jī)，如在合同中約定，如不于特定時日履行合同即發(fā)生解除權(quán)，也可。除定期行為之外，依《合同法》第94條第4項的規(guī)定，也可以包括其他的無催告即時解除的情形。第45頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三思考：債權(quán)人能否不解除合同，直接以履行遲延為由拒絕受領(lǐng)本來的給付并請求替代給付的損害賠償(填補賠償)呢?注：日本民法判例及通說上，承認(rèn)在若干履行遲延場合下，允許債權(quán)人不解除合同而拒絕受領(lǐng)遲延的履行并請求填補賠償。

第46頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三在我國，債務(wù)人履行遲延并不使債務(wù)歸于消滅，《合同法》強(qiáng)調(diào)合同嚴(yán)守(第8條)和當(dāng)事人之間的協(xié)助義務(wù)(第60條第2款)，作為違約責(zé)任方式，繼續(xù)履行、采取補救措施及賠償損失之間并沒有優(yōu)劣之分(第107條)。在合同之債，履行遲延后，債務(wù)人繼續(xù)履行的，債權(quán)人原則上是不能夠拒絕受領(lǐng)的。這樣，作為履行遲延的后果，直接允許填補賠償?shù)恼埱蟛⒉煌桩?dāng)。（合同法94條3、4強(qiáng)調(diào)的是遲延后的解除，而不是遲延后的損害賠償）第47頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三3、違約金懲罰性違約金--債權(quán)人在獲得違約金后，且在請求履行債務(wù)之外，還可以就遲延損害請求賠償。賠償性違約金--違約金是對遲延損害的預(yù)定賠償額，違約金之外，并不能夠再請求遲延賠償。《合同法》第114條第3款規(guī)定：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?/p>

其性質(zhì)是賠償性的還是懲罰性的？第48頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三違約金，其性質(zhì)是賠償性的還是懲罰性的，首先應(yīng)當(dāng)探究當(dāng)事人的意思。例如，約定了建設(shè)工程的完工期，同時約定如拖延一日，付違約金500元。在請求了數(shù)萬元的違約金后，并沒有另行請求遲延賠償?shù)囊馑?。這種違約金便屬于賠償性的違約金。如果從當(dāng)事人的意思中仍不能確定遲延違約金的性質(zhì)，法律上如何定其性質(zhì)呢?多數(shù)意見認(rèn)為《合同法》以賠償性違約金為原則，以懲罰性違約金為例外。第49頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三4、履行遲延場合的加重責(zé)任（1）不可抗力的損害賠償例如，甲應(yīng)于1o月1日向乙交付一個清代的瓷器，而未交付，此瓷器在10月3日毀于地震，此時債務(wù)人仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

第50頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三（2）價格制裁例如，甲乙兩公司依法簽訂了一份購銷某產(chǎn)品的合同。該產(chǎn)品依規(guī)定須執(zhí)行國家定價。在乙公司逾期交貨的情況下，該產(chǎn)品的價格應(yīng)如何執(zhí)行?【《合同法》第63條】在遲延的期間漲價的，按照原價履行；在遲延期間降價的，按照新價格履行，由遲延履行的債務(wù)人承擔(dān)價格不利的責(zé)任和風(fēng)險。第51頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三四、不完全履行

(一)定義不完全履行，又稱為不完全給付，是指債務(wù)人雖然履行債務(wù)，但其履行不完全符合債務(wù)的本旨，如債務(wù)人交付的標(biāo)的物質(zhì)量不合格等。主要表現(xiàn)為1、瑕疵給付2、加害給付不完全履行又被稱為債務(wù)人積極侵害債權(quán)

第52頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三分析例：

1、甲委托的律師未在訴訟時效期間向甲的債務(wù)人提起訴訟。

2、甲賣房屋與乙，但是沒有告訴乙房屋上有丙5年的承租權(quán)。

3、甲依照約定向乙給付純種德國牧羊犬一只，但是該狗已經(jīng)生病。

4、甲依照約定向乙給付純種德國牧羊犬一只，但是該狗已經(jīng)生病，且是極具傳染性的病，導(dǎo)致乙的其他寵物受感染得病。第53頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三前三個例子均屬于瑕疵履行，第四個屬于加害履行(二)不完全履行的構(gòu)成要件

1．須有履行行為

2．須債務(wù)人的履行不完全合乎債的內(nèi)容，有損害發(fā)生

3．須可歸責(zé)于債務(wù)人第54頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

(三)不完全履行的法律后果1、當(dāng)債務(wù)人履行上的瑕疵能夠補正時，其法律后果為：（1）債權(quán)人有權(quán)拒絕接受有瑕疵的履行，并要求債務(wù)人補正。債權(quán)人不負(fù)受領(lǐng)遲延的責(zé)任。（2）因補正標(biāo)的物導(dǎo)致債務(wù)人遲延履行的，債務(wù)人應(yīng)負(fù)遲延履行的責(zé)任。給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)負(fù)責(zé)賠償。（3）當(dāng)債務(wù)人交付的標(biāo)的物質(zhì)量或提供的勞務(wù)不符合約定時，債權(quán)人有權(quán)依據(jù)情況要求債務(wù)人減少價款或者報酬。第55頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三（4）標(biāo)的物雖能補正，但補正對債權(quán)人已無利益的，債權(quán)人有權(quán)解除合同，并請求損害賠償。（5）債務(wù)人能補正而不補正時，債權(quán)人有權(quán)要求人民法院強(qiáng)制債務(wù)人補正。但依債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制執(zhí)行的除外。第56頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

2、當(dāng)債務(wù)人履行上的瑕疵不能補正時，債權(quán)人有權(quán)拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物，并可以解除合同，要求損害賠償。

3、構(gòu)成加害履行的，債權(quán)人可以根據(jù)《合同法》122條的規(guī)定要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律的規(guī)定(侵權(quán)法、產(chǎn)品質(zhì)量法)要求債務(wù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第57頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三五、履行拒絕

(一)概念履行拒絕是指債務(wù)人在債成立后履行期屆滿前能為給付而明示地表示不為給付的意思表示。需要注意以下幾點：

1·拒絕的時間點是在債成立后，履行期屆滿之前。

2·對債務(wù)人而言，是能為履行而不為。若不能履行則構(gòu)成履行不能。

3拒絕給付沒有合法的理由。

4·債務(wù)人不為給付的意思表示是明示做出的。這里涉及與合同法上的預(yù)期違約制度的關(guān)系。

第58頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三

(二)履行拒絕的法律后果【《合同法》第94條和第108條，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，另一方當(dāng)事人可以解除合同，追究對方的違約責(zé)任?！?．債權(quán)人有權(quán)解除合同

2．債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任在債務(wù)履行期限屆滿之前

3．債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人繼續(xù)履行債務(wù)債務(wù)人表示拒絕履行后，債權(quán)人可根據(jù)自己的情況，要求解除合同或要求債務(wù)人繼續(xù)履行合同。對于債權(quán)人要求繼續(xù)履行債務(wù)的，債務(wù)人應(yīng)如期履行債務(wù)。如果債務(wù)人在債務(wù)履行期屆至?xí)r沒有履行債務(wù)的，則依遲延履行處理。第59頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三六、受領(lǐng)遲延

(一)受領(lǐng)遲延的性質(zhì)（受領(lǐng)是權(quán)利還是義務(wù)?—受領(lǐng)遲延能否構(gòu)成債務(wù)不履行的問題）1、法國，認(rèn)為受領(lǐng)為債權(quán)人的義務(wù)

2、德國，對債務(wù)人履行遲延與債權(quán)人受領(lǐng)遲延分開規(guī)定，僅在個別場合(如買賣、承攬)規(guī)定債權(quán)人有受領(lǐng)的義務(wù)。受領(lǐng)是權(quán)利。3、《日本民法典》第413條規(guī)定：“債權(quán)人對債務(wù)的履行拒絕受領(lǐng)或不能受領(lǐng)時，其債權(quán)人自有履行的提供時起，負(fù)遲延責(zé)任。”受領(lǐng)是義務(wù)。第60頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三4我國學(xué)者多認(rèn)為，受領(lǐng)為債權(quán)人的義務(wù)，受領(lǐng)遲延為債務(wù)不履行；也有學(xué)者認(rèn)為，受領(lǐng)權(quán)為債權(quán)的基本內(nèi)容，若無受領(lǐng)權(quán)，債權(quán)對債權(quán)人也就沒有意義。因此，受領(lǐng)給付為債權(quán)人的權(quán)利。第61頁，共68頁，2023年，2月20日，星期三受領(lǐng)義務(wù)----附隨義務(wù)（債權(quán)人的協(xié)助義務(wù)）債權(quán)人依誠實信用原則負(fù)有協(xié)助債務(wù)人履行債務(wù)的義務(wù)。這種義務(wù)屬附隨義務(wù)