中國法制史第5,6章

PAGEPAGE1漢朝的疆域第五章漢朝的法律制度

（公元前206年—220年）第一節(jié)

立法思想與立法概況一、“德主刑輔”法律思想的確立（

一）漢初黃老“無為而治”思想的產生1、漢初的政治形勢2、黃老學派的“無為而治”思想“無為而治”：政治上約法省禁，以德化民。經濟上輕徭薄賦，與民休息。（二）“禮法并用”、“德主刑輔”思想的確立1、“德主刑輔”三個理論支柱（1）天人感應說（2）人性說圣人之性、“斗筲之性”、“中民之性”。（3）犯罪的根源董仲舒（前179—前104）漢代思想家，政治家。廣川人(今河北棗強縣)，漢族。是西漢一位與時俱進的思想家，西漢時期著名的唯心主義哲學家。漢武帝元光元年（前134），董仲舒在著名的《舉賢良對策》中，提出其哲學體系的基本要點，并建議“罷黜百家，獨尊儒術”，為漢武帝所采納。其法律思想:主張以“三綱五常作為立法和司法的基本原則。主張德主刑輔。提倡“春秋決獄”。2、《九章律》3、《傍章》18篇(二)西漢中期的立法活動《越宮律》27篇《朝律》6篇（三）東漢時期的立法活動東漢光武帝劉秀“解王莽之繁密，還漢世之輕法”。故《魏書》卷111《刑罰志》稱：“后漢二百年間，律章無大增減。

三、法律形式(書P51）（一）律（二）令（三）科（四）比第二節(jié)

法律內容及其特點

一、刑事法律

(書P51）（一）刑罰原則1、矜老恤幼原則漢惠帝詔：“民年七十以上若不滿十歲，有罪當刑者，皆完之。景帝詔：“年八十以上，八歲以下，及孕者未乳、師、朱儒，當鞠系者，頌系之”?！熬舷怠奔幢O(jiān)禁，“頌系”即免戴戒具。此令就是在監(jiān)禁期間，對老幼、孕婦、盲人、侏儒等幼弱者給予免戴戒具的寬宥。宣帝詔：“自今以來，諸年八十以上，非誣告、殺傷人，它皆勿坐?！惫馕涞墼t：“男子八十以上，十歲以下，及婦女從坐者，自非不道，詔所名捕，皆不得系。”老幼和連坐婦女，除大逆不道、詔書指明追捕之罪外，一概不得拘捕監(jiān)禁。從這幾個令中可以看出，老幼犯罪可以減輕或免除刑罰，這正是把儒家矜老恤幼的道德原則法律化了。2、親親得相首匿（親親相隱書P66）直系三代血親及夫妻之間，相互隱匿罪行，不予告發(fā)和作證，法律不加制裁或減輕處罰。3、貴族官僚有罪先請原則4、先自告除其罪（書P66）（二）文景時期的刑制改革（1）改革的背景原因：背景：緹縈上書原因：社會經濟發(fā)展的需要（2）改革的內容：（書P66）（3）改革的意義：①順應歷史發(fā)展的趨勢，有利于社會經濟的發(fā)展。②中國古代刑罰由野蠻向文明轉變。③規(guī)范了勞役刑和笞刑，為后世確立笞、杖、徒、流、死的封建制五刑體系奠定了基礎，是奴隸制五刑向封建五刑的過渡。（三）刑罰的種類（書P64）（四）主要罪名（書P69)1、危害政權罪（1）首匿罪（2）通行飲食罪（3）見知故縱罪2、侵害皇權和危害皇帝人身安全罪（1）不敬、大不敬罪（2）欺謾、詆欺、誣罔罪（3）左道3、危害中央集權罪（1）左官罪（2）漏泄省中語（3）王侯逾制罪4、官吏職務犯罪（書P71）（1）貪污罪（2）選舉不實罪5、思想言論罪（書P71）（1）非所宜言罪（2）腹誹罪第三，具有一定的管理才能（2）限制第一，身份限制。商人不得為吏；贅婿不得為吏；犯罪官吏不能為吏。禁止犯罪官吏為吏，漢代稱“禁錮”。第三，籍貫限制。2、選舉（1）察舉：察舉即察廉舉薦，是兩漢最主要的選官方式。其一孝廉。即孝子廉吏。其二茂材。（2）辟除其一公府辟除。其二州郡辟除。（3）功次這是指官吏憑自己的積功與資歷獲得升遷的一種途徑。3、考試（1）以賢良方正為對象的天子策試（2）以孝廉為對象的公府之試4、試守5、考核6、獎懲（三）監(jiān)察制度1、監(jiān)察組織（1）以御史大夫為主的專門監(jiān)察御史中丞是主要履行者，職能：掌管殿中圖籍秘書；監(jiān)察諸州監(jiān)察官；糾察舉劾百官。（2）以丞相司直為主的中央行政監(jiān)察監(jiān)察對象：御史大夫；司隸校尉；封侯；州牧郡守；墨綬之官。（3）以督郵為主的地方監(jiān)察督郵也稱督吏。職責：一是督送郵書。二是在郡守的領導下向諸縣監(jiān)察，對象為各縣令、長吏者。（4）以司隸校尉為主體的特殊監(jiān)察監(jiān)察對象：三公、皇族外戚、近侍臣官、京師百官、兩千石官吏。（5）以大夫、議郎為主的言論監(jiān)察職責：其一顧問參謀，策劃謀略。其二面陳主失，匡正朝政。其三針砭時弊，評論得失。2、監(jiān)察法規(guī)（書P55)（1）簡評漢刺史六條：首先，對象明確，針對性強。監(jiān)察對象明確界定為地方豪強與二千石官長吏，尤其重后者。其次，內容清楚，概括準確。再次，條款分明，操作性強。六條之法，每條均有監(jiān)察對象及監(jiān)察行為，禁止對象清楚，一事一條標以數目，符合法律依據的操作功能。在明確監(jiān)察對象與行為的同時，為防止超越職權，對奉詔行駛監(jiān)察權的刺史也作了一定的限制“非條所問，即不省”意即超出條例的監(jiān)察，不予案驗。（2）監(jiān)察法特點第一，多系統(tǒng)的監(jiān)察組織組成嚴密的監(jiān)察網絡。第二，監(jiān)察立法步入新階段二、民事法律內容（書P57—61)

（一）民事權利主體與行為能力1、民事權利主體2、民事行為能力（二）所有權（三）債與契約（書P58)（四）婚姻、家庭與繼承（書P59)1、婚姻制度2、家庭制度四、經濟法律（看書）五、漢律的特點（一）立法方面1、“德主刑輔”的原則2、禮儀法典化2、綱常名教滲入法律（1）上清（2）相隱（3）恤刑（二）司法方面1、春秋決獄2、秋冬行刑3、錄囚第三節(jié)司法制度一、司法機關體系

（一）中央司法機關（二）地方司法機關二、訴訟審判制度(書P73)

（一）案件的起訴（二）拘捕與審理（三）判決與乞鞫（四）錄囚（書P74)（五）秋冬行刑在傳統(tǒng)的陰陽思想中，由于陰具有，靜、重、柔、冷、暗，陽具有，動、輕、剛、熱、明的屬性，而者交合生成萬物。二者消長形成四季，所以自然宇宙，萬事萬物無不以時令體現其屬性，觀照其本質。下面看董仲舒的論述：人生于天，而取化于天，喜氣取諸春，樂氣取諸夏，怒氣取諸秋，哀氣取諸冬，四氣之心也。四肢之名各有所處，如四時；寒暑不可移，若肢體；肢體移易其處，謂之壬人；寒暑移易其處，謂之敗歲；喜怒移易其處，謂之亂世。明主正喜以當春，正怒以當秋，正樂以當夏，正哀以當冬，上下法此，以取天之道。春氣愛，秋氣嚴，夏氣樂，冬氣哀；愛氣以生物，嚴氣以成功，樂氣以養(yǎng)生，哀氣以喪終，天之志也。是故春氣暖者，天之所以愛而生之，秋氣清者，天之所以嚴以成之，夏氣溫者，天之所以樂而養(yǎng)之，冬氣寒者，天之所以哀而藏之；春主生，夏主養(yǎng)，秋主收，冬主藏；生溉其樂以養(yǎng)，死溉其哀以藏，為人子者也。故四時之比，父子之道也；天地之志，君臣之義也；陰陽之理，圣人之法也。陰，刑氣也，陽，德氣也，陰始于秋，陽始于春?！洞呵锓甭丁り栕痍幈啊罚┐呵餂Q獄案例1“甲父乙與丙爭言相斗,丙以佩刀刺乙,甲即以杖擊丙,誤傷乙。甲當何論?或曰:毆父也,當梟首。（仲舒）議曰：臣愚以，父子至親也，聞其斗，莫不有怵悵之心。扶杖而救之，非所以欲詬父也。春秋之義，許止父病，進藥于其父而卒。君子原心，赦而不誅。甲非律所謂毆父也，不當坐。（06年的司法考試題）案例2哀帝即位之初，博士申咸劾奏丞相薛宣不孝，不應該再在朝廷列位，薛宣之子薛況聞知，便收買食客楊明，授受創(chuàng)傷申咸面目，使之退出朝廷。當時司隸校尉缺員，薛況擔心申咸就任后舉奏薛宣，就讓楊明在宮門外砍傷申咸。春秋決獄體現了儒家倫理法制的司法準則：第一，原心定罪。（書P75）第二，為親者諱，為尊者諱。為親者諱，表現為親親容隱，“親親得相首匿”；為尊者諱，涉及的方面較廣，包括公族在內。第三，“君親無將，將而必誅焉”司法考試題：1、“甲父乙與丙爭言相斗,丙以佩刀刺乙,甲即以杖擊丙,誤傷乙。甲當何論?或曰:毆父也,當梟首。董仲舒引用《春秋》事例，主張“論心定罪”，認為丙“非律所謂毆父，不當坐”。關于此案的下列哪種評論是錯誤的？（06年司法考試題）A.“論心定罪”，是儒家思想在刑事司法領域的運用B.以《春秋》經義決獄的主張是旨在建立一種司法原則C.“論心定罪”，僅為一家之言，歷史上不曾被采用D.“論心定罪”有可能導致官吏審判案件的隨意性2、西漢末年，某地一男子偷盜他人一頭牛并販賣到外鄉(xiāng)，回家后將此事告訴了妻子，其妻隱瞞未向官府舉報。案發(fā)后，該男子受到懲處。依照漢代法律，其妻的行為如何處理？（05年司法考試題）A.完全不負刑事責任B.按包庇罪論處C.與其丈夫同罪D.按其丈夫之罪減一等處罰3、漢代曾發(fā)生這樣一件是情：齊太倉令獲罪當出墨刑，其女緹縈上書請求自己沒為官奴，替父贖罪。這一事件導致了下列哪一項法律制度改革？（05年司法考試題）A.漢高祖規(guī)定“上清”制度B.漢文帝廢除肉刑C.漢文帝確立“官當”制度D.漢景帝規(guī)定“八議”制度思考題：1、“春秋決獄”評析2、試述漢律的重大發(fā)展與主要特點第六章三國兩晉南北朝的法律制度

（公元220年－581年）第一節(jié)立法概況概述：三國兩晉南北朝時期，是各個割據政權長期分裂、對峙、戰(zhàn)亂的時期，也是各個民族之間相互斗爭、相互學習、最終走向民族大融合的時期。為了在動亂中求得生存與發(fā)展，各個政權在總結歷史經驗的基礎上紛紛進行改革，其法律制度也多有創(chuàng)新，為隋唐時期法制的成熟完備創(chuàng)造了條件。而自西漢中期開始的法律儒家化，也在這一時期得到了深入發(fā)展，為后世的法制發(fā)展產生了深遠影響。

一、立法指導思想

三國兩晉南北朝時期的法制指導思想，總的發(fā)展趨勢是沿著漢朝確立的“德主刑輔”思想繼續(xù)推進法律的儒家化，進一步引禮人律。（一）曹魏的立法思想1、“治定之化，以禮為首；撥亂之政，以刑為先。”2、賞功罰罪，刑無等級3、提倡仁義，尊孔尚禮（二）蜀國的立法思想1、厲行法制，恩威并濟諸葛亮是一個堅持以法治國的地主階級政治家。他說：“威武加則刑罰施,刑罰施則眾奸塞。不加威武,則刑罰不中,刑罰不中,則眾惡不理,其國亡”?！吨T葛亮集·喜怒》他還說：“上無刑罰,下無禮義,雖有天下,富有四海,而不能自免者,桀紂之類也”。——《諸葛亮集·威令》諸葛亮把是否實行法治看作是國家興亡的關鍵。諸葛亮以法治國的方針統(tǒng)治者內部有不同的看法：法正諫曰：“昔高祖入關，約法三章，秦民知德，今君假借威力，跨據一州，初有其國，未垂惠撫；且客主之義，宜相降下，原緩刑弛禁，以慰其望。”亮答曰；“君知其一，未知其二。秦以無道，政苛民怨，匹夫大呼，天下土崩，高祖因之，可以弘濟。劉璋暗弱，自焉已來有累世之恩，文法羈縻，互相承奉，德政不舉，威刑不肅。蜀土人士，專權自恣，君臣之道，漸以陵替；寵之以位，位極則賤，順之以恩，恩竭則慢。所以致弊，實由於此。吾今威之以法，法行則知恩，限之以爵，爵加則知榮；榮恩并濟，上下有節(jié)。為治之要，于斯而著

——《諸葛亮集·答法正書》2、以法治軍，賞罰分明諸葛亮說：“若賞罰不明，法令不信，金之不止，鼓之不進，雖有百萬之師，無益于用”?！吨T葛亮集·整師》他還說：“有制之兵，無能之將不可以??；無制之兵有能之將，不可以勝”?！吨T葛亮集·兵要》諸葛亮一貫主張：“賞不可不平，罰不可不均”?！百p罰不曲，則人死服”?！吨T葛亮集·賞罰》如諸葛亮依法處死馬謖：蔣琬后詣漢中,謂亮曰:“天下未定而戮智計之士,豈不惜乎”!亮流涕曰:孫武之所以能制勝天下者，用法明也。是以楊干亂法，魏降戮其仆。四海分裂，兵交復始。若復廢法，何用討賊邪？——《三國志·屬書·馬謖傳》3、嚴于律己，廉潔自守諸葛亮認為：“只有先正其身，然后，乃行其令。身不正則