親屬法第一講

親屬法第一章

親屬法概述第一節(jié)

親屬法概述?

親屬法是調(diào)整親屬關(guān)系的法律，是一定社會(huì)中親屬制度的法律形式。?

本課程以研究、闡述有關(guān)親屬的法律制度、法律關(guān)系以及與此相關(guān)的其他法律現(xiàn)象為宗旨。?

本節(jié)的概括：?

前婚姻時(shí)代沒有明晰的親屬意識(shí)，親屬關(guān)系及相應(yīng)的親屬觀念是與婚姻禁忌同時(shí)產(chǎn)生的，到一夫一妻制確立后，親屬制度才走向完善。?

在中國古代典籍中“親”與“屬”二字具有不同含義，在言及親屬時(shí)是以親為主，以屬為從的。一般來說，以婚姻為基礎(chǔ)，以血緣關(guān)系為紐帶，較近之親稱為親，較遠(yuǎn)之親稱為屬。?

十三經(jīng)中的《爾雅·釋親》一書記載了中國最早的親屬稱謂詞系統(tǒng)：?

將父稱為考，母為妣，父之考為王父，父之妣為王母。也就是說，在最初我們跟爺爺叫王父，跟奶奶叫王母。依此類推為曾祖王父、曾祖王母；高祖王父、高祖王母。男子先生為兄，后生為弟。謂女子，先生為姊，后生為妹。父之姊妹為姑。這是對(duì)兄弟姐妹之間的稱呼。那么對(duì)于子孫的稱呼呢？我們說子之子為孫，孫之子為曾孫，曾孫之子為玄孫，玄孫之子為來孫，來孫之子為昆孫，昆孫之子為仍孫，仍孫之子為云孫。?

要說到古代的親屬，其范圍是非常廣的，最能體現(xiàn)我國古代親屬范圍之廣的就是我們常常說的“九族”了。?

第一種含義：宗族?！度纸?jīng)》中對(duì)九族的說法是“高曾祖，父而身。身而子，子而孫。自子孫，至玄曾。乃九族，人之倫?！奔础案咦?、曾祖、祖父、父親、己身、子、孫、曾孫、玄孫”。九族就是以自己為本位，上推四代（父、祖父、曾祖父、高祖父），下推四世（子、孫、曾孫、玄孫），加上自己一族，一共九族。?

另一種含義：指父族四——自己一族、出嫁的姑母及其兒子、出家的姐妹及外甥、出家的女兒及外孫。母族三——外祖父一家、外父母的娘家、姨母及其兒子。妻族二——岳父的一家、岳母的娘家。?

至今為止株連范圍最廣的就是明成祖殺方孝儒了，誅其“十族”。?

親屬的界定：?

在法學(xué)中，親屬是指人們基于婚姻、血緣和法律擬制而形成的社會(huì)關(guān)系?；橐鰹橛H屬之源，血親為親屬之流，姻親則是以婚姻為中介而發(fā)生的。?

親屬關(guān)系一經(jīng)法律調(diào)整，便在相關(guān)的主體之間產(chǎn)生法定的權(quán)利和義務(wù)。?

二、親屬制度的起源?

人類兩性、血緣關(guān)系進(jìn)步到社會(huì)制度范疇的婚姻家庭形式是一個(gè)復(fù)雜、曲折、漫長的歷史過程。?

作為社會(huì)制度組成部分的婚姻家庭制度，是以各種具體的歷史形態(tài)存在于社會(huì)發(fā)展的一定階段的。?

通常以經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的類型作為劃分婚姻家庭制度歷史類型的基本依據(jù)。?

（一）前婚姻時(shí)代的血緣團(tuán)體?

前婚姻時(shí)代是指沒有明確的婚姻觀念、婚姻關(guān)系和相關(guān)規(guī)范的漫長時(shí)期。?

最初的人類，生存環(huán)境十分惡劣，勞動(dòng)非常簡單，生活艱難，繁衍緩慢，根據(jù)人類學(xué)家估計(jì)，大約在100萬年前，全球人口只有1－2萬人；大約19萬年前，有20－30萬人。?

對(duì)于當(dāng)時(shí)的生活方式，《淮南子·修務(wù)訓(xùn)》曾經(jīng)描述到：“茹草飲水，采樹木之實(shí)”，摩爾根《古代社會(huì)》中也寫道：“棲息于極有限的地帶，靠果實(shí)維持生活”，人類在學(xué)會(huì)使用火以后，在相當(dāng)長的時(shí)期都是保持在原始狀態(tài)。?

在這個(gè)時(shí)期，人們組成一種原始群體，目的是形成比較強(qiáng)大的力量來抵御外來的侵襲，這種原始人群的規(guī)模，據(jù)說較大的在50－100人，較小的有20－30人。?

在這種原始人群中，沒有婚姻觀念和婚姻禁忌，我國學(xué)界將這種情形形容為：“男女雜游，不媒不聘”，恩格斯將其說成是：“每個(gè)女子屬于每個(gè)男子，同樣，每個(gè)男子也屬于每個(gè)女子”。也就是說在前婚姻時(shí)代，兩性關(guān)系呈現(xiàn)一種“雜亂”的形態(tài)。

【？】?

（二）群婚制下親屬制度的狀況?

人類經(jīng)過漫長的歲月，擺脫“雜亂”的兩性關(guān)系之后，就慢慢出現(xiàn)了“婚姻”的形式，并且由低級(jí)向高級(jí)，由群婚制到對(duì)偶婚制再到一夫一妻制的漫長發(fā)展，其中，群婚制和對(duì)偶婚制就是兩種典型的原始婚姻形態(tài)。?

1、群婚制?

群婚制下親屬制度發(fā)展存在三個(gè)不同階段。?

（1）血緣群婚制?

它是群婚制的低級(jí)形式。?

人類的婚姻家庭進(jìn)化到血緣群婚制時(shí)，已經(jīng)排除了直系血親之間的兩性關(guān)系。在群體內(nèi)部允許同行輩的人結(jié)婚，即一對(duì)配偶的子孫中每一代都互為兄弟姐妹，同時(shí)也互為夫妻。血緣群婚制雖然原則上排斥了不同輩份之間的男女結(jié)合，但仍然是有血緣聯(lián)系的親屬間的結(jié)合。?

（2）亞血緣群婚制?

它是群婚制的高級(jí)形式。?

這種婚姻制度仍然是一種同行輩的男女之間的結(jié)合，但是已經(jīng)排斥了兄弟姐妹間的結(jié)合，開始了非血緣親屬的結(jié)合。?

這項(xiàng)制度要求，一群姐妹可以成為他們的共同之夫的共同之妻，但是她們（女方）的兄弟是除外的。另一方面，一群兄弟也可以成為他們的共同之妻的共同之夫，但是他們的姐妹是除外的。?

（3）對(duì)偶婚制?

對(duì)偶婚指一男一女在一定時(shí)期相對(duì)穩(wěn)定地同居生活，但雙方仍有與其他異性發(fā)生關(guān)系的自由。對(duì)偶婚的典型形式是一個(gè)男子在許多妻子中有一個(gè)主妻，一個(gè)女子在許多丈夫中有一個(gè)主夫。?

【在母系氏族制度下，應(yīng)是不同氏族成對(duì)男女的對(duì)偶式同居生活?！?

其特點(diǎn)：?

第一，以女方為本位，“男從女居”；?

第二，對(duì)偶關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定，但是沒有嚴(yán)格約束，對(duì)偶關(guān)系可由任何一方隨時(shí)解除；?

第三，對(duì)偶間是單純的同居關(guān)系，無共同的經(jīng)濟(jì)生活。?

一般認(rèn)為，對(duì)偶婚是從群婚制向一夫一妻制的過渡形式。?

與群婚制相比，在對(duì)偶婚制中，配偶的范圍比群婚制縮小了，兩性的關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定，在群婚制下“民知其母而不知其父”，在對(duì)偶婚制下生母是確定的，其生父通常也可認(rèn)定。?

但與一夫一妻制相比，對(duì)偶婚制的男女結(jié)合很脆弱，容易解除，因此我們說對(duì)偶婚制既有群婚的特點(diǎn)又有一夫一妻的雛形，但是不足以構(gòu)成獨(dú)立的婚姻家庭形態(tài)。?

2、群婚制和對(duì)偶婚制作為原始社會(huì)的婚姻形態(tài)，其特點(diǎn)和規(guī)律主要表現(xiàn)為：?

（1）建立在原始社會(huì)公有制基礎(chǔ)之上?

（2）其發(fā)展變化反映了原始社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展的不同階段?

（3）受自然選擇規(guī)律的影響，表現(xiàn)出越來越多的婚姻禁忌。?

（三）一夫一妻制的產(chǎn)生?

1、一夫一妻制的含義?

一夫一妻制也叫個(gè)體婚制或者單偶婚制，是指一個(gè)人只能有一個(gè)配偶，即一男一女結(jié)成穩(wěn)定的對(duì)偶關(guān)系的婚姻家庭形式。它要求任何人不得同時(shí)有兩個(gè)以上配偶，有配偶者在原婚姻關(guān)系終止前不得與第三人再建立夫妻關(guān)系。這一制度是文明時(shí)代普遍確認(rèn)的婚姻家庭形式。?

2、一夫一妻制的主要特點(diǎn)?

一夫一妻制與身份和財(cái)產(chǎn)的繼承制度極其緊密地聯(lián)系在一起?？梢哉f，一夫一妻源于財(cái)產(chǎn)繼承的需要，財(cái)產(chǎn)繼承制度又鞏固了一夫一妻制。?

第二節(jié)

親屬法的歷史沿革?

一、古代社會(huì)的婚姻家庭法?

（一）外國古代的婚姻家庭法?

在世界各國的古代法中，親屬制度都占有很重要的地位。在外國，國家形成之初，調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的主要形式是“習(xí)慣”。隨著國家權(quán)力的擴(kuò)大，國家的法律逐步采用了成文法的形式，成文法也逐漸包含了婚姻家庭規(guī)范，比如古巴比倫的《漢穆拉比法典》正文共282條，其中第127至第193條屬于婚姻家庭規(guī)范，占了近四分之一。?

僅就古印度法、古羅馬法親屬制度略介紹：?

1、古印度?

公元前7世紀(jì)左右印度形成了婆羅門教，它繼承了吠陀教的傳統(tǒng)，《家范經(jīng)》詳細(xì)規(guī)定了人由生到死的儀節(jié)，是有關(guān)家庭生活的宗教法規(guī)。?

到了公元前3世紀(jì)形成的《摩奴法典》中有規(guī)范婆羅門家庭婚姻生活的規(guī)定，是以后佛教法的淵源之一，充分肯定了種姓制度，維護(hù)種姓內(nèi)婚制度和兩性不平等的狀態(tài)，有“少小從父，出嫁從夫，父死從子”的規(guī)定。?

2、羅馬法?

古羅馬是一個(gè)高度發(fā)達(dá)的奴隸制國家，其親屬法比同時(shí)代的許多國家更為完備。?

起初，習(xí)慣法是親屬法最重要的規(guī)范形式，到了公元前5世紀(jì)時(shí)古羅馬制定了《十二銅表法》，其中就有了家父權(quán)等親屬法的成文規(guī)定。?

人們常說私法是羅馬法的核心，那么親屬法則是私法的重要組成部分。?

古羅馬的親屬制度具有強(qiáng)烈的宗法性質(zhì)。這種親屬制度下的家庭完全是父系、父權(quán)、父治的。在前古羅馬社會(huì)，家長權(quán)是極端強(qiáng)大的，甚至擁有出賣子女的權(quán)力。當(dāng)時(shí)的人身依附關(guān)系也非常濃厚，通行的是“有夫權(quán)婚姻”

和“夫妻一體主義”

。?

到了羅馬后期父權(quán)逐漸削弱，成年子女的權(quán)利能力得到了加強(qiáng)，產(chǎn)生了“無夫權(quán)婚姻”（略式婚姻，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人合意，這樣妻子在家庭中的法律地位相對(duì)來說有了一定的改善）和“夫妻別體主義”。?

（二）中國古代社會(huì)的親屬法?

1、上古以禮制為調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的主要根據(jù)?

上古時(shí)代：文字記載出現(xiàn)以前的歷史時(shí)代，我國指夏以前的時(shí)代。?

在中國的奴隸制時(shí)代，親屬關(guān)系主要由維護(hù)奴隸主貴族宗法統(tǒng)治的禮，以及為統(tǒng)治階級(jí)所認(rèn)可的習(xí)慣法來調(diào)整。有關(guān)親屬制度的禮，實(shí)際上起著法的作用。?

2、古代主要是以源于禮制的習(xí)慣法調(diào)整親屬關(guān)系?

在成文法中，親屬法只是刑法和行政管理法的“附屬規(guī)范”，無獨(dú)立地位。也就是說，古代的親屬法不是獨(dú)立成編的，跟現(xiàn)代法也是無法比擬的。比如《曹魏新律》中的“戶律”、“婚戶律”、“戶婚律”不是專門的婚姻家庭法，而是用來給戶籍、土地及婚姻家庭領(lǐng)域的違法行為“正刑定罪”的。?

二、近代社會(huì)的婚姻法?

（一）外國近代社會(huì)的婚姻家庭法?

1、大陸法系國家?

可以說，在大陸法系中，民法典是一切成文法的核心，法國和德國的“親屬法”都以不同的方式寫進(jìn)民法典，主要有法國式編制法和德國式編制法兩種。?

2、英美法系國家?

英國法律受羅馬法的影響非常深，它形成的是一種以判例法為主，兼有衡平法和成文法的法律體系，并且沒有獨(dú)立的民法部門，但是其婚姻家庭法是有獨(dú)立的體系的，包括了判例、結(jié)婚法、離婚法、家庭法、已婚婦女財(cái)產(chǎn)法、監(jiān)護(hù)法等等。?

3、蘇聯(lián)?

蘇聯(lián)在形式上制定了專門的法典，比如說《俄羅斯聯(lián)邦戶籍登記、婚姻、家庭和監(jiān)護(hù)法典》、《俄羅斯聯(lián)邦婚姻、家庭和監(jiān)護(hù)法典》，將婚姻家庭法從民法中分離，成為了獨(dú)立的法律部門，這也是蘇聯(lián)親屬法的一大特色。?

（二）中國近代親屬法【略】?

三、當(dāng)代中華人民共和國的親屬法?

（一）婚姻家庭專門法律的制定與發(fā)展?

我國的親屬立法具有自身的歷史傳統(tǒng)和鮮明的民主主義和社會(huì)主義本質(zhì)。它是馬克思主義婚姻家庭理論與中國婚姻家庭制度改革的實(shí)踐相結(jié)合的產(chǎn)物。?

1、1950年《婚姻法》?

2、1980年《婚姻法》的制定及修正?

3、《收養(yǎng)法》?

第三節(jié)

親屬法的概念和對(duì)象?

一、親屬法的概念?

親屬法是規(guī)定親屬身份關(guān)系的發(fā)生、變更和終止，以及基于上述身份關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范的總和。?

注意：中國現(xiàn)行的法律體系中，并沒有以親屬法命名的法律，只有以《婚姻法》為基本法的親屬法規(guī)范體系。?

二、親屬法的調(diào)整對(duì)象?

（一）調(diào)整對(duì)象的范圍?

1、從親屬關(guān)系的親疏遠(yuǎn)近角度定其范圍?

按照我國現(xiàn)行的《婚姻法》和其他法律中的規(guī)定，作為法律調(diào)整對(duì)象的親屬關(guān)系包括夫妻、父母子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母和孫子女外孫子女，在特定的情況下，還包括女婿和岳父母、兒媳和公婆以及兄弟姐妹以外的其他三代以內(nèi)的旁系血親。?

2、從其具體內(nèi)容角度定其范圍?

由親屬法調(diào)整的事項(xiàng)范圍主要包括婚姻的成立和解除，夫妻的權(quán)利和義務(wù)，親子和其他近親屬關(guān)系，收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)等等。?

（二）調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)?

從婚姻家庭法的調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)來看，既有婚姻家庭方面的人身關(guān)系，又有婚姻家庭方面的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其中人身關(guān)系占據(jù)主導(dǎo)地位，財(cái)產(chǎn)關(guān)系以人身關(guān)系為條件，居于從屬于人身關(guān)系的依附地位。所以說婚姻家庭法在性質(zhì)上應(yīng)認(rèn)定為身份法而非財(cái)產(chǎn)法，他所調(diào)整的對(duì)象是基于婚姻家庭而產(chǎn)生的人身關(guān)系以及與此相聯(lián)系的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。?

婚姻家庭中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與民法中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的異同：?

三、親屬法的特點(diǎn)?

1、親屬法在適用上具有極大的廣泛性?

婚姻家庭關(guān)系是一種最廣泛、最普通的社會(huì)關(guān)系。每個(gè)社會(huì)成員，不論性別、年齡，都不可避免地同婚姻家庭發(fā)生千絲萬縷的聯(lián)系?？梢哉f每個(gè)人，既是婚姻家庭關(guān)系的產(chǎn)物，又是婚姻家庭關(guān)系的主體，承受婚姻家庭法上的權(quán)利義務(wù)。所以，任何人不論是否意識(shí)到，只要生活在社會(huì)中，都不可能不參與婚姻家庭領(lǐng)域的法律關(guān)系。?

2、親屬法在內(nèi)容上具有鮮明的倫理性?

所謂倫理，是指人與人相處的各種道德準(zhǔn)則。婚姻法所規(guī)定的原則，既是法律的規(guī)定，也是社會(huì)倫理道德的普遍要求。?

我國封建社會(huì)的倫理道德最基本的關(guān)系有五種，稱為五倫關(guān)系，“君臣、父子、夫婦、兄弟、朋友”。五倫關(guān)系中的父子、夫婦、兄弟實(shí)際上就是婚姻