論家庭暴力的法律預(yù)防

論家庭暴力的法律預(yù)防論家庭暴力的法律預(yù)防長期以來，許多人都認(rèn)為家庭暴力是“家務(wù)事〞、是“私事〞。這種意識(shí)影響著我國反家庭暴力的立法和司法的態(tài)度，我國至今為止還沒有一部專門的反家庭暴力法律法規(guī)。不僅在立法上存在著缺乏，在司法和執(zhí)法方面也存在著很大的漏洞。使家庭暴力游離于法制觀念以外，家庭暴力沒有能夠在法律上得以有效地遏止。眾多受害者特別是女性因受家庭暴力的迫害，身心健康受到極大摧殘。正是這樣一種外部環(huán)境使得我國家庭暴力問題越來越嚴(yán)重。從本院2000年至2022年，五年期間的統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，在民事訴訟中，因婚姻家庭矛盾激化而發(fā)生的人身損害賠償達(dá)200多件，在刑事訴訟中，因婚姻家庭矛盾激化為成心傷害、成心殺人等刑事案件亦有60多件,且有逐年迅猛回升的趨勢。面對(duì)嚴(yán)峻的現(xiàn)狀，筆者試圖從家庭暴力的種類、特征及其形成的原因?qū)で蠖糁萍彝ケ┝Φ姆深A(yù)防措施，期盼立法機(jī)關(guān)加強(qiáng)對(duì)家庭暴力方面的立法，抑制家庭暴力案件迅猛回升的勢頭，促進(jìn)我國社會(huì)主義和諧社會(huì)的順利進(jìn)行。一、家庭暴力的種類及特征

〔一〕家庭暴力的種類

家庭暴力主要可以分為下列幾種：

1、侵害生命健康權(quán)的暴力。

2、侵害人身自由權(quán)的暴力。表現(xiàn)為對(duì)弱者采取捆綁、非法拘禁、暴力威脅等伎倆限制家庭成員的人身自由。從動(dòng)機(jī)、目的上看不盡相同，如不許參與社會(huì)活動(dòng)等。

3、侵害人格權(quán)的暴力。表現(xiàn)為對(duì)弱者罰跪、侮辱人格、體力勞動(dòng)等，更多地體現(xiàn)為精神上的損害或虐待。

4、侵害婚姻自主權(quán)的暴力。示例，父母或其他長輩以暴力強(qiáng)行包辦、干預(yù)子女的婚事；子女以暴力或以暴力相威脅干預(yù)父母的婚事；暴力干預(yù)已婚婦女的離婚〔已婚婦女提出離婚或丈夫提出離婚妻不同意等遭致丈夫及家庭其他成員的暴力〕。

5、侵害妻或其他女性家庭成員性權(quán)利暴力。妻以及其他女性家庭成員的性權(quán)具有不可侵犯性。違背妻或其他女性家庭成員的意志，強(qiáng)行與妻或其他女性家庭成員發(fā)生性行為系性虐待行為，都是對(duì)女性性權(quán)利的暴力。

6、侵害生育權(quán)和生育自由權(quán)的暴力。暴力對(duì)象是已婚女性，施暴者一般為夫或夫家的其他家庭成員，如公婆、伯、叔等，表現(xiàn)為有些人在封建生育觀的作用下，對(duì)不生育或生育女孩的婦女百般刁難，施以暴力等。為了論述的集中，而在本文筆者所要討論的主要是丈夫針對(duì)妻子的顯性暴力。

〔二〕家庭暴力的特征。

1、家庭暴力的普遍性。家庭暴力是一個(gè)全世界都關(guān)注的普遍性問題。它的普遍性表現(xiàn)在：〔1〕在世界范圍內(nèi)，無論是強(qiáng)大的興旺國家，還是開展中國家或多或少都存在著家庭暴力；〔2〕家庭暴力在不同的種族、不同民族、不同的階級(jí)、不同的宗教信仰、不同的文化傳統(tǒng)，不同的職業(yè)不同的文化水平的人群中廣泛的存在；〔3〕不論是過去還是現(xiàn)在，不論是平時(shí)還是戰(zhàn)時(shí)，家庭暴力從來沒間斷過。

2、家庭暴力的廣泛性。家庭暴力的受害者主要是婦女。有許多國家的調(diào)查說明有1／4到1／2的婦女受到現(xiàn)任或前任配偶的肉體折磨。在中國，美滿和諧的家庭雖然占上流，但是婦女遭受家庭暴力的現(xiàn)象在一定程度上仍然存在。家庭暴力所帶來的痛苦和傷害正肆虐著全球的每一個(gè)地方。雖然有人就此斷言“家庭中存在暴力已遠(yuǎn)比家庭中的受害者更為廣泛〞不一定是正確的，但針對(duì)婦女的家庭暴力已引起國際社會(huì)的普遍關(guān)注，無論是?打消對(duì)婦女一切形式歧視公約》、?打消對(duì)婦女的暴力行為宣言》，還是第四次世界婦女大會(huì)?行動(dòng)綱領(lǐng)》，都規(guī)定或重申了打消對(duì)婦女的暴力行為及重要性，尤其是?行動(dòng)綱領(lǐng)》，將對(duì)婦女的暴力，包括對(duì)婦女的家庭暴力，列入12個(gè)重大的關(guān)切領(lǐng)域，呼吁各國政府、國際社會(huì)和民間社會(huì)，包括非政府組織和私營部門采取戰(zhàn)略行動(dòng)，預(yù)防和打消對(duì)婦女的暴力行為。

3、家庭暴力的隱蔽性。家庭暴力的隱蔽性表現(xiàn)在：〔1〕地點(diǎn)隱蔽，主要發(fā)生在家庭內(nèi)部而非公共場所〔2〕有些受害者考慮到自身的面子和家庭的聲譽(yù)而通常對(duì)家庭暴力進(jìn)行掩飾?！?〕家庭內(nèi)部所發(fā)生的暴力往往與某些家庭隱私相關(guān)聯(lián)因此沒有被暴光?！?〕公眾的漠視和司空見慣讓人們對(duì)家庭暴力現(xiàn)象視而不見。

4、后果的嚴(yán)重性。家庭暴力的后果和危害的嚴(yán)重性，除了其存在的普遍性以外，還表現(xiàn)為伎倆的殘酷性，家庭暴力中使用的伎倆如毆打、監(jiān)禁、捆綁、溺嬰、殘害肢體、殺害、殘害性器官、亂倫、精神折磨等后果的嚴(yán)重性。

二、家庭暴力產(chǎn)生的原因

產(chǎn)生家庭暴力的原因是諸多方面的，引發(fā)家庭暴力的具體原因也是錯(cuò)綜復(fù)雜的。一般認(rèn)為如下幾個(gè)方面的因素不容無視。

1、文化水平比擬低是一個(gè)重要原因。在眾多的家庭暴力犯罪案件中，被告人文化素質(zhì)低下，很大一局部人是文盲或是只有小學(xué)文化。在家庭里，稍微不順心就張口即罵、舉手即打，想到的只是用武力解決一切家庭矛盾和家庭糾紛，不懂得以理服人、以情動(dòng)人。如被告人唐某只有小學(xué)文化程度，因家庭瑣事與妻子發(fā)生爭執(zhí)，唐某使用一根鐵棍將妻子打得遍體鱗傷，致使妻子多處軟組織挫傷，造成妻子服毒自殺。

2、社會(huì)寬容助長了家庭暴力的形成與開展。長期以來人們把家庭暴力看成是家庭內(nèi)部的事情，導(dǎo)致“鄰居不勸，居委會(huì)不問，單位不論，不出人命執(zhí)法機(jī)關(guān)不理〞。盡管家庭暴力性質(zhì)比社會(huì)上一般暴力更加惡劣，但它成了“四不論〞的空白地帶，這實(shí)際上是對(duì)丈夫打妻子的一種默許。不愿干涉、懲治過輕實(shí)際上是對(duì)施暴者姑息縱容，同時(shí)法律也失去了它應(yīng)有的預(yù)防作用和懲治作用。此外執(zhí)法部門對(duì)家庭暴力處理過輕打擊不力，這其中雖然有立法還不夠完善的因素但人們思想上對(duì)家庭暴力的寬容、無視態(tài)度卻是最關(guān)鍵的。

3、婦女自身的原因。在現(xiàn)實(shí)中，受害者遭受家庭暴力，能長期忍受家庭暴力的大多是一些軟弱的婦女，這也是婦女遭受家庭暴力的自身原因。她們思想觀念陳舊，“嫁雞隨雞，嫁狗隨狗〞，遭受家庭暴力之后，總是抱怨自己的命不好嫁錯(cuò)了丈夫。加之“家丑不可外揚(yáng)〞，的心理，自己不對(duì)抗，又不敢對(duì)外公開，施暴的丈夫當(dāng)他們第一次出手沒遭到對(duì)抗時(shí)，便變本加厲，暴力越來越升級(jí)，因此，當(dāng)女人遭受家庭暴力時(shí)，首先要作出強(qiáng)烈對(duì)抗，對(duì)抗失敗，即把家庭暴力公之于眾，以尋求外界輿論的幫忙。當(dāng)一個(gè)人的人格都丟了，還有什么家丑可遮的呢？女人的軟弱是助長家庭暴力存在和開展不可無視的原因。

4、法律方面的原因。總的來說，我國的法律法規(guī)雖然從多方面多角度確立了家庭暴力的違法性，但由于法律規(guī)定的原那么性較強(qiáng)，

一般都不足具體的認(rèn)定和制裁的規(guī)范，而導(dǎo)致法律制裁和懲治措施不夠嚴(yán)密，可操作性不強(qiáng)。因此要找出法律方面的原因，就必須從法律實(shí)體和法律程序兩方面同時(shí)入手。

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①法律認(rèn)定上的障礙。到現(xiàn)在為止家庭暴力還只是婚姻法上的一項(xiàng)原那么，并沒有具體規(guī)定家庭暴力的構(gòu)成條件和救濟(jì)方式，而且目前國內(nèi)使用的概念是國際上通用的概念，或者是國內(nèi)一些社會(huì)學(xué)上的概念。由于沒有從法律上給它界定一個(gè)概念，無法區(qū)別法律上婦女實(shí)施暴力侵犯和家庭暴力的界限。雖然婚姻法規(guī)定了家庭暴力施暴者的責(zé)任，但由于種種原因而很難從法律上對(duì)他們的行為進(jìn)行認(rèn)定。

②刑事立法上的空缺。禁止性法律條款是一種強(qiáng)制措施，是剛性約束，以國家強(qiáng)制力處分為后盾，其中刑事處分最有力，也是愛護(hù)弱勢一方利益的有效伎倆。我國刑法無家庭暴力罪，雖有殺人、強(qiáng)奸、傷害、非法拘禁、虐待、遺棄等罪多少已涵蓋一局部，但因施暴者和受害人之間的特殊關(guān)系，司法上存在特殊身份的豁免。其實(shí)這些在客觀上放蕩了施暴者。

③民事訴訟的障礙。要對(duì)家庭暴力提出賠償只有在離婚時(shí)才有可能實(shí)行，在沒有離婚的情況下，受共同財(cái)產(chǎn)限制，存在許許多多的困難。國內(nèi)判了幾案，但執(zhí)行難，被人戲稱為“左口袋進(jìn)右口袋〞。但是由于受到家庭暴力家庭性與隱蔽性特點(diǎn)的限制，受害者往往無法及時(shí)向有關(guān)部門求助，即使有關(guān)部門在事后趕到，也因?yàn)槿∽C困難而無法對(duì)家庭暴力做出正確處理。

④刑事訴訟上的缺陷。我國法律將家庭暴力規(guī)定為自訴案件，而自訴案件是要告訴才處理的，其實(shí)這種情況不利于制裁施暴者，而對(duì)于那些希望得到司法救濟(jì)但客觀上卻得不到救濟(jì)的受害人來說，這種愛護(hù)無疑是蒼白無力的。

⑤民事調(diào)解的無能。調(diào)解要求沖突雙方平等協(xié)商，達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，而由于施暴人與受害人之間的特殊身份關(guān)系，調(diào)解更多的是愛護(hù)施暴者的利益，施暴者大多數(shù)不愿意分手，他們愿意維持目前的權(quán)力結(jié)構(gòu)。調(diào)解的結(jié)果，往往是受害人繼續(xù)處于施暴者的拳頭之下。

三、遏制家庭暴力的法律預(yù)防措施

我國家庭暴力現(xiàn)狀和現(xiàn)行反家庭暴力立法狀況說明，為了有效避免和制裁家庭暴力行為，完善我國反家庭暴力法律機(jī)制勢在必行。筆者認(rèn)為可以從下列幾個(gè)方面入手。

1、盡快制定反家庭暴力的專門法律。

盡快制定?反家庭暴力法》，為反家庭暴力提供法律依據(jù)，通過立法為受害者提供更多的救濟(jì)途徑。在新>中，反家庭暴力方面已有了可喜的進(jìn)步：第一次提出“禁止家庭暴力〞，確定了將實(shí)施家庭暴力作為認(rèn)定感情確已破裂，準(zhǔn)許離婚的法定情形之一，增加了因家庭暴力導(dǎo)致離婚的家庭暴力的實(shí)施者應(yīng)承當(dāng)損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任的內(nèi)容。但這些都還不夠完善，目前還需要制定一部專門標(biāo)準(zhǔn)家庭暴力的單行法律或法規(guī)，使制止和預(yù)防家庭暴力的標(biāo)準(zhǔn)形成一個(gè)完整的體系。此外，我國也可以借鑒其他國家的經(jīng)驗(yàn)，如加拿大，把家庭暴力列為公訴案件，在加拿大的許多省份公布了“家庭暴力法〞和“緊急情況愛護(hù)令〞。如婦女受到暴力威脅，隨時(shí)可以打向警察求救。

2、規(guī)定婚內(nèi)家庭暴力和有過錯(cuò)方的損害賠償。

新?婚姻法》僅對(duì)離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方配偶給予了家庭暴力損害賠償金，而對(duì)非離婚的家庭暴力的損害賠償權(quán)沒有規(guī)定，但筆者認(rèn)為家庭暴力行為侵犯了公民的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)益，而嚴(yán)重的家庭暴力行為，往往給被害人帶來重大的人身傷害、精神創(chuàng)傷和經(jīng)濟(jì)損害，同時(shí)構(gòu)成了侵犯公民人身權(quán)利罪，應(yīng)依法查究刑事責(zé)任。據(jù)此，家庭暴力損害賠償請(qǐng)求不應(yīng)以是否離婚和請(qǐng)求人是否有過錯(cuò)為前提，刑事附帶民事訴訟中的精神損害賠償不應(yīng)該排除在法院受案范圍之外。

3、改革和完善刑事制度。

應(yīng)在刑法中增設(shè)家庭暴力罪罪名?！凹彝ケ┝ψ铷暿且粋€(gè)概括性罪名，包括所有發(fā)生在家庭中侵犯家庭人員人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利而構(gòu)成犯罪的行為，并可借鑒臺(tái)灣?家庭暴力防治法》設(shè)定“違反愛護(hù)令罪〞。此外，還應(yīng)提高家庭暴力犯罪的法定刑，同時(shí)對(duì)家庭暴力訴訟實(shí)行舉證責(zé)任倒置。

4、加強(qiáng)執(zhí)法力度。

除了完善立法體系之外，執(zhí)法者的得力干涉是制止家庭暴力的重要環(huán)節(jié)。從某種意義上來講，司法比立法更為重要，因?yàn)樵偻晟频姆梢残枰ㄟ^司法來實(shí)施，徒法不能自行。這就需要建立和完善司法干涉模式，公、檢、法機(jī)關(guān)聯(lián)合執(zhí)法，真正做到依法治暴。

首先加強(qiáng)公安機(jī)關(guān)對(duì)家庭暴力的干涉。公安機(jī)關(guān)處理具有簡單便利，方式靈活等特點(diǎn)。在接到報(bào)案或大眾舉報(bào)后，應(yīng)積極介入，特別是做好調(diào)查取證工作。公安機(jī)關(guān)在救濟(jì)家庭暴力的受害人時(shí)，對(duì)施暴者要采取措施加以制裁。再者，檢察機(jī)關(guān)對(duì)公安機(jī)關(guān)移送審查家庭暴力案件，如證據(jù)確鑿，應(yīng)依法提起公訴，不得以家庭糾紛為由不起訴。對(duì)嚴(yán)重的家庭暴力案件，即使受害人不愿起訴，也應(yīng)該由檢察機(jī)關(guān)提起訴訟。最后，作為司法機(jī)關(guān)的法院應(yīng)重視對(duì)家庭暴力案件的受理和審理，如果法官認(rèn)為家庭暴力是私事而對(duì)施暴者輕判，就會(huì)使公安和檢察機(jī)關(guān)的努力白費(fèi)，更為嚴(yán)重的是，施暴者越來越有恃無恐，受害人的合法權(quán)利會(huì)受到更嚴(yán)重的侵犯。

5、建立有效的社會(huì)愛護(hù)制度。

家庭暴力已經(jīng)成為普遍的社會(huì)現(xiàn)象，單單靠法律的力量是缺乏以解決的。因此，強(qiáng)化社會(huì)效勞網(wǎng)絡(luò)的建立是必行的也是最基本的措施。我國應(yīng)在下列幾個(gè)方面做出實(shí)質(zhì)性的努力：

6、建立社會(huì)求救系統(tǒng)。

由于家庭暴力可能時(shí)時(shí)處處發(fā)生，建立一套通暢快捷的求救系統(tǒng)，有利于制