網(wǎng)絡(luò)空間言論自由的法律界限初探-美國相關(guān)經(jīng)驗之述評

網(wǎng)絡(luò)空間言論自由的法律界限初探-美國相關(guān)經(jīng)驗之述評網(wǎng)絡(luò)空間言論自由的法律界限初探-美國相關(guān)經(jīng)驗之述評目錄

一、言論自由及其法律界限

二、網(wǎng)絡(luò)與言論自由傳統(tǒng)法律界限的沖突

三、美國的經(jīng)驗

四、總結(jié)

美國歷來是一個重視言論自由的國度，它不僅將言論自由規(guī)定在憲法修正案的第一條，而且一直致力于探索言論自由的法律界限，并先后形成了“危險傾向原那么〞、“鼓動原那么〞、“明顯且即刻的危險原那么〞等一系列適用原那么。隨著人類進入網(wǎng)絡(luò)時代，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與傳統(tǒng)的言論自由的法律界限之間的沖突也日益凸現(xiàn)出來。則，究竟應(yīng)該在網(wǎng)絡(luò)世界中對言論自由施以什么樣的法律限制呢？美國作為網(wǎng)絡(luò)的發(fā)祥地和世界上在網(wǎng)絡(luò)立法上起步最早的國家之一，早在1996年就開始了這方面的探索并取得了一定的成績。1對于我們這樣一個無論是在網(wǎng)絡(luò)根底設(shè)施還是在網(wǎng)絡(luò)立法上都還處于起步階段的國家而言，美國在網(wǎng)絡(luò)言論自由的愛護方面取得的經(jīng)驗無疑具有重要的借鑒意義。

一、言論自由及其法律界限

在美國，人們對于言論自由的認識是非常寬泛的，除了口頭言論之外，書面敘述、音樂、繪畫甚至行為，都有可能受到第一條修正案的愛護。這或許與修正案的表述有關(guān)：“國會不得制定關(guān)于以下事項的法律：確立國教或禁止宗教活動自由；限制言論自由或出版自由；……〞2根據(jù)修正案的這一表述，除了出版、集會、結(jié)社、請愿，其他敘述公民意見的行為都可以涵蓋在“言論自由〞這一范疇之內(nèi)。正是由于對言論自由的認識如此寬泛，因此在司法實踐中最高法院實際上將“言論〞分為三類：純正言論、象征性言論〔symbolicspeech〕以及附加言論(speech-plus-conduct)。所謂純正言論是指“口語、文字、圖畫、音像、肢體語言等純正用于敘述、展現(xiàn)思想、技藝等而不與外界或他人直接發(fā)生物理學意義上沖突的形式、伎倆〞；象征性言論那么是指“所有目的在于敘述、溝通或傳播思想、意見等觀念性質(zhì)的因素的行為〞，如燃燒國旗、佩帶黑紗等；而附加言論即語言加行動，它是指“在設(shè)置糾察線〔或警戒〕、游行、示威時，言論混合著行動的情況〞。3由于這三種言論給社會秩序造成危害的可能性大小不一，因此法院對它們形成了不同的法律界限。

在這三者之中，純正言論被認為應(yīng)該受到最高的愛護，象征性言論被認為“非常近似于‘純語言’〞，4而附加性言論那么被認為應(yīng)受到最嚴厲的限制，因為“它是在沒有交流作用的行為環(huán)境中的語言敘述形式〞5。由于純正言論的愛護原那么較其他兩種復(fù)雜，因此本文將首先討論象征性言論和附加言論的法律界限。象征性言論與附加言論在愛護原那么上有著重合的地方，即它們均可以適用利益平衡原那么。利益平衡原那么形成于1968年的“合眾國訴奧爾布萊恩〞一案。在該案中，首席大法官沃倫代表最高法院首先提出了在把言論和非言論結(jié)合在行為中時，只有在滿足以下條件的情況下對非言論局部進行限制才是合憲的：〔１〕規(guī)定必須促進重要的或?qū)嵸|(zhì)性的政府利益；〔２〕政府的利益必須與壓制自由敘述無關(guān)；〔３〕對所提出的自由帶來的附帶限制不得大于促進政府利益所需要的程度。6盡管“奧爾布萊恩原那么〞既適用于附加言論也適用于象征性言論，但二者在適用條件上還是存在一定的差別的：附加言論的案件一般都適用利益平衡原那么，但是如果政府對象征性言論的限制已經(jīng)構(gòu)成了內(nèi)容限制，7則法院將轉(zhuǎn)而適用嚴格審查規(guī)范，也就是說政府必須證明審查中的法律是嚴格地為實現(xiàn)政府首要的或切身的利益而制定的。8另外，在實踐中，盡管在這種“附加言論〞案件中采用了利益平衡原那么，但最高法院往往贊成對附加言論實行管制。9由此可見，法院對待附加言論的態(tài)度要比對待象征性言論嚴厲的多。

如同上文所提到的，美國最高法院認為純正言論應(yīng)該受到最高的愛護。則，對于純正言論什么樣的法律限制才是合憲的呢？首先，法院將言論分為可以根據(jù)其所傳達的信息進行限制的和只能進行“內(nèi)容中立〞限制的言論。之所以對言論進行這樣的劃分，是因為人們認為第一條修正案只對能夠促進它所蘊含的價值的言論提供愛護。因此，但凡不能在一定程度上促進第一條修正案所蘊含的價值的言論，如淫穢言論、虛假陳說、商業(yè)廣告等，要么不應(yīng)受第一條修正案的愛護，要么只應(yīng)受到最低的愛護。對這些言論，法律得根據(jù)其內(nèi)容對其進行限制。同樣，對于這些得基于其內(nèi)容進行法律限制的言論又可進一步劃分為“高價值言論〞和“低價值言論〞。10其中“高價值言論〞指的主要是危險思想和信息，如呼吁人們抵抗征兵等；“低價值言論〞那么是指商業(yè)言論、不正當言論等蘊含第一條修正案價值較少從而也應(yīng)受較少愛護的言論。11在對待言論自由的法律界限這一問題上，如何對得基于其內(nèi)容進行法律限制的言論設(shè)置法律界限構(gòu)成了憲法學者和法院探索的重點，同時也構(gòu)成了美國法院“對限制的限制〞的原那么中最為復(fù)雜的一局部?，F(xiàn)行的對這類言論進行法律限制的原那么主要包括霍姆斯——布蘭代斯原那么〔即“明顯且即刻的危險原那么〞〕、含糊和過寬原那么以及事前審查原那么。12但是，兩相比擬，法院在對待“低價值言論〞的法律限制上比對待“高價值言論〞的態(tài)度要寬容的多。至于受到第一條修正案完全愛護的言論，法律對其進行限制的理由那么必須與其所傳達的內(nèi)容無關(guān)，即只能對發(fā)表言論的時間、地點和辦法進行限制，如禁止在醫(yī)院附近進行嘈雜的演講。13當然，根據(jù)ACAv.Dounds14一案所確立的“逐案權(quán)衡〞原那么，政府如果能夠證明它對于限制“內(nèi)容中立〞言論具有一定程度的正當利益，也可以根據(jù)它的內(nèi)容對其進行法律限制。15

眾所周知，在對待言論自由的法律限制上歷來有兩種態(tài)度，即絕對主義和相對主義的態(tài)度。而不管是從各國立法、各種人權(quán)公約，還是從學者們的論述來看，相對主義都可以說占據(jù)著主導(dǎo)地位。16即使是絕對主義論者，如米克爾約翰，也并非認為無論對什么樣的言論都不能施以法律的制約。17既然相對主義已成為各國的共識，則必然會波及到什么樣的法律界限才不會侵害受到憲法所愛護的言論自由這一問題。為了尋找合憲的法律界限，各國一般采取的都是利益衡量的辦法，即將某一言論可能促進的利益與可能損害的利益兩相比擬，從而決定是否對其進行限制的辦法。然而，面對不同類型的言論，人們所面臨的具體的利益選擇也將是不同的。以政治性言論和商業(yè)性言論為例，人們一般都認為對于政治性言論應(yīng)給予最高的愛護，而對于商業(yè)性言論的法律限制那么是更為可以接受的。這樣，我們就有必要對各種言論進行科學的劃分，并針對不同類型的言論確立不同的愛護原那么。比方上文所講到的美國對于言論自由的幾種類型的劃分及各自的愛護原那么，就是美國人根據(jù)自己對于言論自由的理解，從自己的價值觀出發(fā)，經(jīng)過幾十年的研究和探索所最終確立下來的。我們可能會不贊同其中某些具體的觀點，如我們可能會不贊同將行為歸入言論自由的范疇之中，也可能會不贊同對不正當言論提供愛護，但我們不能否定這種對言論進行劃分的辦法與我們籠統(tǒng)地對言論自由進行限制的辦法相比，是更有利于愛護言論自由的。

二、網(wǎng)絡(luò)與言論自由傳統(tǒng)法律界限的沖突

進入２０世紀之后，科技革命的深入開展帶來了傳播方式的重大變革，播送、有線電視、電影、直至今天的國際互聯(lián)網(wǎng)，這些新的傳播方式的出現(xiàn)大大的豐盛了人們的生活，但同時也給言論自由的愛護帶來了許多難題。象1969年的RedLionBroadcastingCo.v.FCC案18、1978年的FCCv.PacificaFoundation案19，以及Kovacsv.Cooper20案等都是新的傳媒與言論自由傳統(tǒng)的法律界限產(chǎn)生沖突的實例。與這些案件所波及的播送、有線電視及音像相比，網(wǎng)絡(luò)對人類的通訊傳播方式乃至生活方式的影響都是更為革命性的，因此它與言論自由的傳統(tǒng)法律界限所產(chǎn)生的沖突也將更為劇烈。

在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)生之初，由于對這種新興的傳媒的開展趨勢不足認識，以及考慮到網(wǎng)絡(luò)對信息的自由流動的特殊要求，各國并沒有針對網(wǎng)絡(luò)進行專門的立法；同時由于司法機關(guān)和學者們對于既存法律是否同樣適用于網(wǎng)絡(luò)未能達成共識，因此導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)實際上處于法律標準之外，這也就是所謂的“Non-regulation"時代21。但是這樣做的結(jié)果卻是網(wǎng)上賭博、色情、暴力、宣揚種族歧視等的言論泛濫。根據(jù)2000年召開的“避免利用互聯(lián)網(wǎng)傳播種族仇恨〞大會頒布的統(tǒng)計數(shù)字，1995年互聯(lián)網(wǎng)上僅有一個傳播種族仇恨的網(wǎng)站，到2000年中期此類網(wǎng)站已經(jīng)超過2000個，僅德國就有500多個這類非法網(wǎng)站。22鑒于這種情況，各國逐漸認識到網(wǎng)絡(luò)這個虛擬的空間也需要法律的標準，從而從90年代中后期開始逐步加強網(wǎng)絡(luò)立法的工作，一系列電信根本法、電子商務(wù)法、網(wǎng)絡(luò)平安法、愛護知識產(chǎn)權(quán)和信息自由的法律法規(guī)等相繼在美、英、德、俄等國出臺，網(wǎng)絡(luò)開始由non-regulation時代走向regulation時代。但是標準網(wǎng)絡(luò)世界的工作是不可能一蹴而就的?；诰W(wǎng)上的根本行為方式就是信息的傳播，網(wǎng)絡(luò)立法首先需要解決的一個問題就是，對于網(wǎng)上的言論〔或信息〕什么樣的法律限制才是合憲的。而由于網(wǎng)絡(luò)具有許多不同于傳統(tǒng)傳媒的特殊性質(zhì)，要標準網(wǎng)絡(luò)言論就不能套用傳統(tǒng)的模式而必須尋找新的法律界限。

具體而言，筆者認為網(wǎng)絡(luò)具有下列不同于傳統(tǒng)傳媒的特殊性質(zhì)。

一、網(wǎng)絡(luò)是“無中心化的〞〔decentralized〕。也就是說，網(wǎng)絡(luò)向所有人開放，在網(wǎng)絡(luò)上無所謂信息的提供者和使用者之分，也不需要所謂的把關(guān)人〔gatekeeper〕,23每一個網(wǎng)絡(luò)用戶都同時既可能是信息的使用者，也可能是信息的提供者。因此網(wǎng)上信息源的數(shù)量“只受到希望進入〔互聯(lián)網(wǎng)〕的用戶人數(shù)的限制〞24，在互聯(lián)網(wǎng)上可以說是存在著趨于無限的信息提供者，或稱信息源。這也就意味著在網(wǎng)絡(luò)上信息的多樣性可以到達最大化。而傳統(tǒng)的媒介那么與互聯(lián)網(wǎng)完全不同。以播送為例。播送領(lǐng)域中幾乎所有的信息內(nèi)容都是在外部被中介人所擁有，他們控制著內(nèi)容的生產(chǎn)和選擇，還有發(fā)布的步驟、次序和時間。25這樣，播送所傳播的信息的多樣性必然大打折扣。而言論自由的一個根本的要求就是多樣化，即允許不同意見的存在。無論是密爾的自由論還是霍爾姆斯的“自由市場論〞，都強調(diào)意見或觀點之間的自由競爭對于獲知真理的重要作用，而獲知真理正是言論自由的主要價值之一。26因此才有學者認為信息源多樣性的最大化是言論自由發(fā)揮其價值的最根本的條件之一。27網(wǎng)絡(luò)“無中心化〞的特點決定了它可以做到信息多樣性的最大化，從而也決定了網(wǎng)絡(luò)在所有的傳媒中最有利于言論自由價值的發(fā)揮。

二、網(wǎng)絡(luò)具有交互性的特點。所謂交互性指的是由用戶控制信息的交換而不是中介人，28這也就意味著用戶有可能對自己接受的信息進行選擇。根據(jù)羅杰《菲德勒對傳媒的劃分，傳媒一般可以分為人際領(lǐng)域、播送領(lǐng)域和文獻領(lǐng)域。29一般而言，只有人際領(lǐng)域才存在著互動的特點。傳統(tǒng)的媒介，示例播送、電視或書籍、報紙、雜志，都只能歸入播送領(lǐng)域和文獻領(lǐng)域，而在播送和文獻傳播領(lǐng)域中，信息總是從發(fā)送者流向接收者，用戶根本上都是被動的接受信息的，因而在這兩個領(lǐng)域中不具有交互性的特點。30只有網(wǎng)絡(luò)可以涵蓋所有這三個領(lǐng)域，也只有網(wǎng)絡(luò)的用戶才可能主動的選擇甚至影響所接受的信息。示例網(wǎng)上聊天就是一種典型的交互式傳播方式?？疾煲酝绹粤⒎藴蕚髅降臍v史，法院之所以認為這種限制言論的立法合乎憲法，主要是因為身處傳統(tǒng)的媒介中用戶無法控制信息的交換，為了維護國家平安、社會秩序和公民的其他利益，這種限制才顯得尤為必要。31而網(wǎng)絡(luò)用戶不同于傳統(tǒng)傳媒的用戶，網(wǎng)絡(luò)信息的交換可能由用戶來控制，這就為控制網(wǎng)絡(luò)上的不良信息提供了一條新的途徑。

三、網(wǎng)絡(luò)具有多樣性的特點，不僅其載體具有多樣性，其內(nèi)容也呈現(xiàn)出多樣性的特點。傳統(tǒng)傳媒，如播送，只能以聲音的形式傳播信息，電視也至多只能結(jié)合圖像與聲音兩種形式，而網(wǎng)絡(luò)除了可以傳送文本之外，還可以傳送聲音、圖像和影片，并且可以建立超文本鏈接。網(wǎng)絡(luò)言論載體的復(fù)雜性決定了網(wǎng)絡(luò)言論法律界限的復(fù)雜性。另外，正如上文中提到的，網(wǎng)絡(luò)涵蓋了人際、播送和文獻三個領(lǐng)域，如聊天室應(yīng)歸入人際領(lǐng)域，網(wǎng)上電視節(jié)目的實時播放應(yīng)歸入播送領(lǐng)域，而新聞組、資料檢索系統(tǒng)等又似應(yīng)歸入文獻領(lǐng)域。而法律對這三個領(lǐng)域的言論進行限制時的嚴格程度是不一樣的。一般而言，法律對播送領(lǐng)域的限制要較文獻領(lǐng)域為嚴格，而對文獻領(lǐng)域的限制又較人際領(lǐng)域為嚴格。同時，網(wǎng)上既存在著一般的言論，如聊天室和電子郵件，也存在著政治言論和商業(yè)言論。對這些不同種類的言論進行法律限制時也必須不同情況不同對待。網(wǎng)絡(luò)的這種復(fù)雜性決定了如果要對網(wǎng)絡(luò)言論實施某種法律限制，如何劃定這條法律界限將是一件非常復(fù)雜的工作。這也是對于網(wǎng)絡(luò)不可以機械套用以前的法律界限的一個重要原因。

四、網(wǎng)絡(luò)用戶具有匿名性的特點。這也就意味著用戶在這個虛擬的世界中的身份可以與他在現(xiàn)實世界中的身份毫不相干，因此一旦用戶匿名上網(wǎng)，政府將很難查出用戶的真正身份。而在美國，用戶在網(wǎng)上隱匿自己身份的權(quán)利已經(jīng)通過ACLUv.Miller32一案得到了聯(lián)邦地區(qū)法院確實認。由于網(wǎng)絡(luò)是無中心化的，任何用戶都可以在網(wǎng)上發(fā)布信息，在這種情況下，即使政府針對網(wǎng)絡(luò)言論制定了法律加以限制，而某個用戶的言論也的確觸犯了這一法律，但如果該用戶隱匿了自己的身份，政府也將難以找到該言論的負責人，法律也就會失去意義。這就意味著僅僅依靠法律來控制網(wǎng)絡(luò)言論并不是解決問題的最好途徑，對待網(wǎng)絡(luò)這種高科技的產(chǎn)物，更應(yīng)輔以技術(shù)的伎倆來解決這一問題。

從以上分析可以看出，網(wǎng)絡(luò)言論自由法律界限確實定確實是一件非常棘手的工作。則，對于網(wǎng)絡(luò)言論自由究竟應(yīng)該施以什么樣的法律界限呢？從筆者掌握的資料看來，美國的學者對此多持比擬謹慎的態(tài)度。有的學者堅持對網(wǎng)絡(luò)言論無論其內(nèi)容為何都只能進行“內(nèi)容中立〞的限制，即只能對發(fā)表言論的時間、地點、方式進行限制；33也有的學者認為只有在人們完全了解因特網(wǎng)和在下級法院的有關(guān)判決經(jīng)受了考驗之后，國會或最高法院才能制定有關(guān)限制標準〔definiteregulation〕。34

筆者較為贊同這種謹慎的態(tài)度，因為首先網(wǎng)絡(luò)言論主要是以文字、聲音、圖片、影片等形式敘述出來的，不可能波及行為，因此可以肯定的說，網(wǎng)絡(luò)言論都屬于純正言論。根據(jù)最高法院對待純正言論的傳統(tǒng)態(tài)度以及純正言論本身的性質(zhì)，即使存在以立法限制網(wǎng)絡(luò)言論的必要也必須非常謹慎。其次，對純正言論的分類也應(yīng)該適用于網(wǎng)絡(luò)言論，對于不同種類的網(wǎng)上言論應(yīng)該適用不同的愛護原那么。示例對于商業(yè)廣告、“不正當言論〞〔indecency〕等“低〞價值言論，就可以考慮以比擬寬松的原那么進行法律限制。至于淫穢言論等不受第一條修正案愛護的言論，即使是在網(wǎng)絡(luò)空間中也是不應(yīng)該受到愛護的。而對于屬于“內(nèi)容中立〞限制的言論，在制定法律進行限制時就應(yīng)主要進行“時間、地點、方式〞的限制。

總的說來，由于我們目前對于網(wǎng)絡(luò)的認識仍然較少，而網(wǎng)絡(luò)基于其無中心化的特點又較其他的傳媒都更加有利于言論自由價值的發(fā)揮，因此我們在制定法律限制網(wǎng)絡(luò)言論的時候不可操之過急而必須小心謹慎。

三、美國的經(jīng)驗

盡管學者們對于第一條修正案在網(wǎng)絡(luò)空間中的適用存在許多的爭論，而且這場爭論隨著網(wǎng)絡(luò)的開展還將繼續(xù)下去，但是無疑能夠在這場爭論中起決定性作用的，還是國會和最高法院。同時，由于美國特殊的司法審查制度，可以說這場爭論的最終決定權(quán)掌握在最高法院的手中?？紤]到Renov.ACLU一案所波及到的CDA法案35是國會標準網(wǎng)絡(luò)最早的努力之一，以及CDA被判違憲后產(chǎn)生的重大影響，下面筆者將首先就該案具體介紹一下最高法院對待第一條修正案在網(wǎng)絡(luò)空間中的適用的態(tài)度。

CDA是?1996電信法》的一局部，它之所以引起爭議是因為CDA宣布通過網(wǎng)絡(luò)向不滿18周歲的未成年人"傳播猥褻言論或‘不正當’信息〔indecentmaterial〕"的行為屬刑事犯罪，可被判處兩年下列監(jiān)禁及250,000美元下列的罰款。36而根據(jù)以往的憲法判例，“不正當言論〞與猥褻言論〔obscenity〕的性質(zhì)是完全不同的：猥褻言論不受第一條修正案的愛護，“不正當言論〞卻是受到愛護的。37很明顯，該法案是國會企圖以未成年人愛護為突破口，像以往對待播送一樣以立法對網(wǎng)絡(luò)言論實施控制的一個嘗試。如果法院判決ACLU敗訴，則政府的這一嘗試就獲得了成功，網(wǎng)絡(luò)也就將處于政府的控制之下。但是如果法院判決政府敗訴，那也就等于同時宣告網(wǎng)絡(luò)言論是不受政府干預(yù)的，或者至少是不受到政府嚴厲干預(yù)的。

1997年6月26日，最高法院對Renov.ACLU案做出終審判決，CDA最終被判違憲。筆者認為，在這一具有重大歷史意義的判決中，至少有下列幾點是應(yīng)該引起我們的注意的。

首先，法院充沛注意到了網(wǎng)絡(luò)這一新興科技的產(chǎn)物，并對其做出了中肯的評價。鑒于該案發(fā)生于1997年——網(wǎng)絡(luò)開展的初期，法院對網(wǎng)絡(luò)所作的這些評價在現(xiàn)在看來雖然可能有欠深入，但在當時還是難能可貴的。在該案判決詞第一局部中，法院首先對因特網(wǎng)作了一個整體的評價，稱其為“一種獨特的、全新的全球通信媒介〞。緊接著，法院又對網(wǎng)絡(luò)用戶通過網(wǎng)絡(luò)進行交流和獲取信息的方式進行了大致的分類，將其分為電子郵件、自動郵件列表效勞〔mailexploders〕、新聞組、聊天室、和萬維網(wǎng)〔即網(wǎng)絡(luò)的搜索功能〕。這一分類即使在今天看來也仍然是適用的。同時，法院也注意到了網(wǎng)絡(luò)無中心化的特點，指出“在網(wǎng)絡(luò)上沒有哪個組織可以控制用戶的接入，也沒有哪一個中心點〔centralizedpoint〕可以將任何私人網(wǎng)站或效勞商〔individualwebsitesorservices〕從網(wǎng)絡(luò)上驅(qū)逐出去。〞可以說，法院的這些評價不僅構(gòu)成了進行該案判決的根底，也為我們探索網(wǎng)絡(luò)空間言論自由的法律界限提供了一個根本的前提條件。

其次，在反駁政府關(guān)于援用有關(guān)播送的憲法判例以表明自己有權(quán)對網(wǎng)絡(luò)這一傳媒進行控制的觀點時，史蒂文斯法官代表最高法院闡明了網(wǎng)絡(luò)應(yīng)該有其獨特的適用原那么。史蒂文斯法官認為，最高法院以前允許政府對播送實施控制主要是基于下列考慮：第一，政府有長期以來對播送業(yè)實施比擬廣泛的控制的歷史；第二，播送的所需占用的頻道是一種具有“稀缺性〞的資源；第三，播送具有“侵略性〞，即用戶對信息的接受是沒有控制權(quán)的。雖然在歷史上存在著允許政府對播送實施控制的憲法判例，但同時也有判例說明不同的傳媒基于其各自的特點應(yīng)該適用不同的原那么。而播送所具有的這些導(dǎo)致政府控制的特點在網(wǎng)絡(luò)空間中并不存在：第一，政府并沒有對網(wǎng)絡(luò)控制的歷史，相反，政府對網(wǎng)絡(luò)自其誕生之日起一直采取的是放任的態(tài)度；第二，網(wǎng)絡(luò)不像播送那樣具有“侵略性〞。在這里史蒂文斯法官特別強調(diào)指出網(wǎng)絡(luò)上的信息不是不請自來地“入侵〞用戶的家庭或出現(xiàn)在其電腦上的，用戶不大可能“偶然〞地接觸到某些內(nèi)容；第三，與國會當初制定標準播送業(yè)的法律時不同，網(wǎng)絡(luò)不應(yīng)被當作一種“稀缺〞的昂貴商品；網(wǎng)絡(luò)為所有的人提供了一種相對不受限制的、低廉的交流途徑。因此，史蒂文斯法官最后總結(jié)到：“我們的判例并沒有提供允許政府對這種媒介〔指網(wǎng)絡(luò)，筆者注〕進行審查的程度的規(guī)范。〞

最后，法院再次說明了對言論自由的價值的重視和保衛(wèi)言論自由的決心。這也就意味著，除非有特別充足的理由，否那么法院是不會允許國會對網(wǎng)絡(luò)言論基于其內(nèi)容而以立法的形式加以限制的。如同本文第一局部中所提到的，政府雖然在一般情況下不能對“內(nèi)容中立〞言論進行基于內(nèi)容的限制，但是如果政府可以證明它對于限制“內(nèi)容中立〞言論具有一定程度的正當利益，也可以根據(jù)它的內(nèi)容對其進行法律限制。在本案中，政府為了證明CDA的合憲性，提出自己制定CDA是為了愛護未成年人免受“不正當言論〞的侵害，如果法院判決CDA違憲，則未成年人的利益就將無法得到愛護。這時，法院就必須運用“逐案權(quán)衡〞原那么判斷愛護網(wǎng)絡(luò)言論自由的利益與政府所謂的愛護未成年人的利益何者為重。如果判決CDA合憲，就意味著法院認為愛護網(wǎng)絡(luò)言論自由的利益缺乏以與其他利益相抗衡，這樣政府在以后制定法律限制網(wǎng)絡(luò)言論的時候就將會有可能為了其他利益而輕易犧牲言論自由；而如果判決CDA違憲，政府亦將有可能在制定波及網(wǎng)絡(luò)言論的法律時裹足不前。最終，法院還是選擇了言論自由。這也就相當于向世人宣告美國最高法院認為言論自由在一個民主的國家中應(yīng)該具有最高的價值。正如最后史蒂文斯法官在總結(jié)局部所寫道的：“作為憲法傳統(tǒng)，在不足相反的證據(jù)的情況下，我們認為政府〔對網(wǎng)絡(luò)〕進行基于言論內(nèi)容的限制只會限制思想的自由交換而不是促進它。在一個民主的社會中，與控制言論所能帶來的理論上的、未經(jīng)證實的利益相比，促進敘述自由的利益要重要得多。〞

在Reno案之后，美國最高法院及其下級法院又在ACLUv.Miller、MultnomahCountyLibraryv.U.S.A.、AmericanLibraryAssociationv.U.S.A.、Ashcroftv.ACLU等一系列案件中延續(xù)了最高法院在Reno案中的判決思路，38相繼判決CIPA〔?兒童在線愛護法》〕、COPA〔?在線兒童愛護法》〕等有關(guān)限制網(wǎng)絡(luò)言論的法律違憲。當然，我們也要看到，盡管CDA等法案最終被判違憲，但是最高法院也并非主張對“不正當言論〞等不良信息應(yīng)該聽之任之、不聞不問。它只是反對以法律來限制言論自由，至于通過“過濾技術(shù)〞39、授權(quán)父母等方式來愛護未成年人及網(wǎng)絡(luò)用戶還是得到法院支持的。40當然政府也不得強制用戶使用“過濾技術(shù)〞，否那么也將構(gòu)成對第一條修正案的違反。41同時，法院認為對于網(wǎng)絡(luò)上與聊天室等不同的局部，如商業(yè)站點等，還是可以以法律來標準的。42

從Renov.ACLU到Ashcroftv.ACLU這一系列的案件的判決中可以看出，最高法院對待網(wǎng)絡(luò)言論的態(tài)度根本上可以用一句話來概括，那就是：法律慎行〔只允許內(nèi)容中立的法律限制〕、倚重技術(shù)、授權(quán)父母〔用戶控制〕。

四、總結(jié)

上面我們從Renov.ACLU案出發(fā)，簡略地闡述了一下美國最高法院對待網(wǎng)絡(luò)言論自由的態(tài)度。其實不獨是美國，日本、澳大利亞、新加坡、德國等國家在對網(wǎng)絡(luò)言論的法律界限上也都進行了卓有功效的探索并取得了一定的成績。以網(wǎng)絡(luò)立法開始較早的德國為例。德國以其?多媒體法》而在網(wǎng)絡(luò)立法領(lǐng)域著稱于世。這部?多媒體法》在波及網(wǎng)絡(luò)言論的法律界限上主要表現(xiàn)在對青少年的愛護上。43它采取了分階段的辦法，將有關(guān)青少年愛護的內(nèi)容分為三個階段。第一階段是禁止刑法上、違反秩序法上違法的產(chǎn)品、效勞；第二階段是以聯(lián)邦檢查處列舉有害但并非禁止的產(chǎn)品、效勞，散布者必須在技術(shù)上預(yù)防確保不使青少年獲得；第三階段是課效勞提供商以聘請青少年愛護人員之義務(wù)。從以上內(nèi)容可以看出，首先該法將可能遭到限制的內(nèi)容分為“禁止的〞和“有害但并非禁止的〞兩種，從而為愛護網(wǎng)絡(luò)言論的多樣性提供了前提條件；其次，要求散布者“在技術(shù)上預(yù)防確保不使青少年獲得〞和“聘請青少年愛護人員〞的規(guī)定都充沛體現(xiàn)了立法者對網(wǎng)絡(luò)特殊性質(zhì)的考慮。除德國外，澳大利亞的分級管理制度和新加坡的行業(yè)自律及用戶自我負責的制度也是比擬有特色的。44

反觀我國的網(wǎng)絡(luò)立法，我國雖然注意到了網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)行法律的沖突和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的開展所帶來的立法空白，從而對?著作權(quán)法》等法律進行了修訂，并針對互聯(lián)網(wǎng)制定了一系列行政法規(guī)和規(guī)章，但無疑仍存在著立法規(guī)格較低、質(zhì)量不高的缺點。隨著網(wǎng)絡(luò)在我國的遍及以及電子政務(wù)和電子商務(wù)的開展，以法律的形式對網(wǎng)絡(luò)進行標準的必要性是不言而喻的。從以上對各國網(wǎng)絡(luò)立法，尤其是對美國最高法院對網(wǎng)絡(luò)言論自由的法律界限的態(tài)度的分析看來，筆者認為，我國將來在制定法律以標準網(wǎng)絡(luò)言論的時候，有下列幾點是應(yīng)該引起我們的重視的。

首先，美國等國家在對待以法律的形式限制網(wǎng)絡(luò)言論上的謹慎態(tài)度就是值得我們學習的。不管是英、美等普通法系國家還是德、法等歐洲大陸法系國家，都認為言論的多元化是民主社會的基本要求，言論自由不僅應(yīng)該愛護主流意見和觀點，更應(yīng)該愛護少數(shù)的、邊緣的和非正統(tǒng)的意見。45因此，德國?多媒體法》中才會對“禁止的〞和“有害但并非禁止的〞內(nèi)容做出辨別。而正如前文所說，網(wǎng)絡(luò)是一個可以使言論到達最大程度多樣化的空間。如何才能做到既避免不良信息的泛濫，又不破壞這種多樣性，就成了各國在制定法律以限制網(wǎng)絡(luò)言論時所首先需要考慮的問題。諸如前文所列舉的德國的?多媒體法》、美國的CDA以及美國最高法院對CDA的違憲判決，都是這種思路的具體體現(xiàn)。而我國在網(wǎng)絡(luò)立法上卻仍然延續(xù)了傳統(tǒng)的思路，在對言論內(nèi)容的限制上可以說都只是做了籠統(tǒng)的規(guī)定。46殊不知這樣的規(guī)定很可能會損害網(wǎng)絡(luò)言論的多樣性。且不管我們與歷來以對待限制言論自由的法律的嚴厲態(tài)度著稱的美國相比存在的差距，即使是對網(wǎng)絡(luò)言論內(nèi)容進行了較多限制的新加坡，它的立法與我國相比也要嚴謹?shù)枚啵?新加坡因特網(wǎng)運行準那么》第4條“禁止的內(nèi)容〞在前兩款詳細規(guī)定了應(yīng)受限制的內(nèi)容之后，又在第3款規(guī)定：“更進一步的規(guī)范是，內(nèi)容是否具有內(nèi)在的醫(yī)學價值、科學價值、藝術(shù)價值和教育價值〞；在第4款規(guī)定：“ICP持照人如果對節(jié)目內(nèi)容是否屬于被禁止產(chǎn)生疑心時，應(yīng)提交播送委員會認定。〞47這種更為嚴謹?shù)囊?guī)定無疑更有利于愛護網(wǎng)絡(luò)言論的多樣性。

其次，美國注意到了網(wǎng)絡(luò)特殊的性質(zhì)并認識到網(wǎng)絡(luò)需要適應(yīng)于這種特性的愛護原那么，這一點也是值得我們學習的。在Renov.ACLU案中，美國最高法院拒絕了政府將播送領(lǐng)域中的言論自由的法律界限沿用于網(wǎng)絡(luò)空間中的企圖，并且指出：“我們的判例并沒有提供允許政府對這種媒介〔指網(wǎng)絡(luò)，筆者注〕進行審查的程度的規(guī)范。〞48從而說明了網(wǎng)絡(luò)空間中的言論自由需要自己的法律界限。其實，在網(wǎng)絡(luò)熱剛才興起的95—97年間，我國臺灣學者中就曾有人撰文探討了將播送、有線電視、郵政、、出版業(yè)的言論自由的法律界限應(yīng)用與網(wǎng)絡(luò)空間中的可能性，其結(jié)論是雖然每個領(lǐng)域都看似與網(wǎng)絡(luò)有著某種相似性，但仔細分析，又存在著許多基本性的區(qū)別，如的經(jīng)營商就不可能和ISP一樣知悉用戶傳遞的信息的內(nèi)容。因此，這些法律界限都無法獨自應(yīng)用與網(wǎng)絡(luò)空間。49這實際上就是指出了網(wǎng)絡(luò)空間的言論自由必須適用其特殊的法律界限。同樣，根據(jù)羅杰《菲德勒對傳媒的劃分，我們也可以得出相同的結(jié)論。50但是，從我國目前的實踐看來，可以說在這方面做得還很不夠?？v觀我國幾部有關(guān)網(wǎng)絡(luò)的行政法規(guī)，在波及到網(wǎng)絡(luò)言論的內(nèi)容限制時其表述的文字幾乎都是大同小異的，而這些文字又與?中華人民共和國未成年人愛護法》第二十五條、?音像制品管理條例》第三條、?播送電視管理條例》第三十二條、?有線電視管理暫行方法》第九條、?出版管理條例》第二十六條等有關(guān)言論自由限制的法律法規(guī)的表述存在著雷同的現(xiàn)象。這一點在將來制定相關(guān)法律時也應(yīng)引起我們的重視。

第三，美國等國家開啟了網(wǎng)絡(luò)言論愛護的新思路，即不僅僅依靠法律，而且注重發(fā)揮技術(shù)及用戶控制對標準網(wǎng)絡(luò)的作用。加拿大學者就認為，網(wǎng)絡(luò)從其誕生之日起就帶有濃厚的“自治〞的色彩，因此，我們在探尋如何以政府管理的方式對網(wǎng)絡(luò)社會進行標準的同時，也應(yīng)該充沛考慮和尊重網(wǎng)絡(luò)“自治〞的傳統(tǒng)，開展其他的輔助伎倆，如自我管理〔包括用戶控制——主要是授權(quán)父母和過濾技術(shù)〕、私人管理〔指效勞商、社會機構(gòu)和域名管理系統(tǒng)的管理〕和制度化方式。51美國最高法院在Reno案中就肯定了自我管理的方式。筆者認為，具體到網(wǎng)絡(luò)言論的標準問題上，這些輔助伎倆主要可以發(fā)揮下列作用。首先，我們有望通過技術(shù)來辨別用戶的身份，尤其是辨別用戶是否未成年人，從而為未成年人利益的愛護提供了一個輔助伎倆。示例德國的?多媒體法》在青少年愛護第二階段上就要求散布者以技術(shù)伎倆避免某類信息被青少年獲得。雖然目前技術(shù)在辨別用戶是否未成年人上的作用也許還很有限，但我們相信隨著科技的開展，它終將會做到這一點。另外，雖然過濾技術(shù)在過濾暴力信息上的表現(xiàn)還很難說令人稱心，但它在過濾色情信息上已經(jīng)開始發(fā)揮重要作用52。其次，如同上文所提到的，基于網(wǎng)絡(luò)交互性的特點，由用戶來控制信息的接受很可能會構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)言論標準的一條新的途徑。雖然完全寄希望于用戶控制是不現(xiàn)實的，但是在青少年愛護的問題上，授權(quán)父母來控制某類信息還是具有較高的可行性和可操作性的。在這方面，?美國兒童在線隱私愛護法》(COPPA)為我們提供了一個榜樣。由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)更新速度快以及前面所提到的匿名性的問題的影響，如果單純以法律去標準網(wǎng)絡(luò)言論，很可能會導(dǎo)致事倍功半；但是如果我們能有效的利用這些輔助伎倆，那么很可能會做到事半功倍。

最后，我們必須明確的是，其他國家的成績和經(jīng)驗固然值得我們學習，但是由于各國對言論自由的含義和價值的認識不一致，我們也不可照抄照搬。示例，美國最高法院認為不管其內(nèi)容為何，政府都不得對網(wǎng)絡(luò)言論進行基于內(nèi)容的法律控制，這一點就是筆者所不能茍同的。筆者更傾向于認為本國法律所歷來排斥與法律愛護之外的言論以及所加入的人權(quán)公約認為得以法律禁止之的言論，如鼓吹戰(zhàn)爭、鼓吹種族歧視等的言論，即使屬于網(wǎng)絡(luò)言論政府也得以法律限制之。總之，鑒于國情的不同，我們應(yīng)該在了解網(wǎng)絡(luò)性質(zhì)的根底上，從我們具體的實際出發(fā)，有效地借鑒美國及其它在網(wǎng)絡(luò)立法上走在我們前面的國家的經(jīng)驗，尋找我們自己的網(wǎng)絡(luò)空間言論自由的法律界限。

*武漢大學法學院教授，碩士生導(dǎo)師。

**武漢大學法學院憲法與行政法2022級碩士研究生。

1美國于1996年制定了新的?電信法》，在該法中國會試圖對網(wǎng)上的不正當言論(indecency)進行限制。

2[美]杰羅姆《巴倫、托馬斯《迪恩斯著，劉瑞祥等譯：?美國憲法概論》，中國社會科學出版社，1995年版，附錄，第325頁。

3甄樹青：?論敘述自由》，社會科學文獻出版社，2000年版，第23—24頁。

4[美]杰羅姆《巴倫、托馬斯《迪恩斯著，劉瑞祥等譯：?美國憲法概論》，中國社會科學出版社，1995年版，第199頁。

5甄樹青：?論敘述自由》，社會科學文獻出版社，2000年版，第24頁。

6參見下文的“純正言論〞局部。

7[美]杰羅姆《巴倫、托馬斯《迪恩斯著，劉瑞祥等譯：?美國憲法概論》，中國社會科學出版社，1995年版，第199頁。

8[美]杰羅姆《巴倫、托馬斯《迪恩斯著，劉瑞祥等譯：?美國憲法概論》，中國社會科學出版社，1995年版，第202、第189頁。

9甄樹青：?論敘述自由》，社會科學文獻出版社，2000年版，第24頁。

10GeoffreyR.Stone,LouisM.Seidman,CassR.Sunstein,MarkV.Tushnet,《《《《《《《《《《《《《《《《《《《,AspenLaw&Business,ADivisionofAspenPublishers,Inc.,1999,pp.16—17.

11Stone&others,《《《《,at19,161,214。

12Stone&others,《《《《，at23—61，105。

13Stone&others,《《《《，at16—17。

14339U.S.94(1950).

15[美]杰羅姆《巴倫、托馬斯《迪恩斯著，劉瑞祥等譯：?美國憲法概論》，中國社會科學出版社，1995年版，第189頁。

1616候健，?言論自由及其限度》，載?北大法律評論》第3卷第2輯，法律出版社，2000年版，第102—104頁；第100-101頁。

18395U.S.367(1969).

19438U.S.726(1978).

20Chapterv,sectionAsupra.可參見Stone&others,《《《《《,at499。

21張西明：?從Non-regulation走向Regulation——網(wǎng)絡(luò)時代如何保障言論自由》，載?法學》，2022年第7期。

22張西明：?從Non-regulation走向Regulation——網(wǎng)絡(luò)時代如何保障言論自由》，載?法學》，2022年第7期。

23把關(guān)人：即控制信息和娛樂的選擇與流向的個人或組織。傳統(tǒng)的把關(guān)人有政府機構(gòu)和群眾媒介組織。參見[美]羅杰《菲德勒著，明安香譯：?媒介形態(tài)變化：認識新媒介》，華夏出版社，2000年版，第242頁。

24JerryBerman&DanielJ.Weitzner,《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《

《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《《,104YaleL.J.，1623-1624(1995)。

25[美]羅杰《菲德勒著，明安香譯：?媒介形態(tài)變化：認識新媒介》，華夏出版社，2000年版，第28，32頁。

26候健，?言論自由及其限度》，載?北大法律評論》第3卷第2輯，法律出版社，2000年版，第72，73頁。

27Berman&others,《《《《《,at1622.

28[美]羅杰《菲德勒著，明安香譯：?媒介形態(tài)變化：認識新媒介》，華夏出版社，2000年版，第244頁。

29[美]羅杰《菲德勒著，明安香譯：?媒介形態(tài)變化：認識新媒介》，華夏出版社，2000年版，第28頁。

30[美]羅杰《菲德勒著，明安香譯：?媒介形態(tài)變化：認識新媒介》，華夏出版社，2000年版，第38，39，41頁。

31參見FCCv.PacificaFoundation,438U.S.726(1978).

3296CV.2475MH(1997).可參見MarkMikulaandL.MphoMobund,Editors,A