正確處理工程索賠

正確處理工程索賠索賠是合法的所有者，根據(jù)自己的權(quán)利提出對(duì)某一有關(guān)資格、財(cái)務(wù)、金錢等方面的正當(dāng)?shù)臋?quán)力要求，是社會(huì)科學(xué)和自然科學(xué)融為一體的邊緣學(xué)科，它涉及到商貿(mào)、財(cái)會(huì)、法律、公共關(guān)系和工程技術(shù)、工程管理等諸多專業(yè)學(xué)科。在國際工程承包中，工程索賠是經(jīng)常大量發(fā)生且普遍存在的管理業(yè)務(wù)，是受損一方維護(hù)自身合法利益的權(quán)利。

一、工程索賠的概念及分類

索賠是在工程承包合同履行中，當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時(shí)，向另一方提出賠償要求的行為。在實(shí)際工作中，"索賠"是雙向的，建設(shè)單位和施工單位都可能提出索賠要求。通常情況下，索賠是指承包商（施工單位）在合同實(shí)施過程中，對(duì)非自身原因造成的工程延期、費(fèi)用增加而要求業(yè)主給予補(bǔ)償損失的一種權(quán)利要求。而業(yè)主（建設(shè)單位）對(duì)于屬于施工單位應(yīng)承擔(dān)責(zé)任造成的，且實(shí)際發(fā)生了損失，向施工單位要求賠償，稱為反索賠。索賠的性質(zhì)屬于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償行為，而不是懲罰。索賠在一般情況下都可以通過協(xié)商方式友好解決，若雙方無法達(dá)成妥協(xié)時(shí)，爭(zhēng)議可通過仲裁解決。

索賠可以從不同的角度、按不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行以下分類：

1.

按索賠發(fā)生的原因分類

如施工準(zhǔn)備、進(jìn)度控制、質(zhì)量控制、費(fèi)用控制及管理等原因引起的索賠，這種分類能明確指出每一項(xiàng)索賠的根源所在，使業(yè)主和工程師便于審核分析。

2.

按索賠的目的分類

可分為工期索賠和費(fèi)用索賠。工期索賠就是要求業(yè)主延長施工時(shí)間，使原規(guī)定的工程竣工日期順延，從而避免了違約罰金的發(fā)生；費(fèi)用索賠就是要求業(yè)主或承包商雙方補(bǔ)償費(fèi)用損失，進(jìn)而調(diào)整合同價(jià)款。

3.

按索賠的依據(jù)分類

可分為合同規(guī)定的索賠、非合同規(guī)定的索賠。合同規(guī)定的索賠是指索賠涉及的內(nèi)容在合同文件中能夠找到依據(jù)，業(yè)主或承包商可以據(jù)此提出索賠要求。這種索賠不太容易發(fā)生爭(zhēng)議；非合同規(guī)定的索賠是指索賠涉及的內(nèi)容在合同文件中沒有專門的文字?jǐn)⑹?，但可以根?jù)該合同某些條款的含義，推論出一定的索賠權(quán)。

4.

按索賠的有關(guān)當(dāng)事人分類

可分為承包商同業(yè)主之間的索賠；總承包商同分承包商之間的索賠；承包商同供應(yīng)商之間的索賠；承包商向保險(xiǎn)公司、運(yùn)輸公司的索賠等。

5.

按索賠的業(yè)務(wù)性質(zhì)分類

可分為工程索賠和商務(wù)索賠。工程索賠是指涉及工程項(xiàng)目建設(shè)中施工條件或施工技術(shù)、施工范圍等變化引起的索賠，一般發(fā)生頻率高，索賠費(fèi)用大；商務(wù)索賠是指實(shí)施工程項(xiàng)目過程中的物資采購、運(yùn)輸、保管等方面活動(dòng)引起的索賠事項(xiàng)。

6.

按索賠的處理方式分類

可分為單項(xiàng)索賠和總索賠。單項(xiàng)索賠就是采取一事一索賠的方式，即按每一件索賠事項(xiàng)發(fā)生后，報(bào)送索賠通知書，編報(bào)索賠報(bào)告，要求單項(xiàng)解決支付，不與其他的索賠事項(xiàng)混在一起；總索賠，又稱綜合索賠或一攬子索賠，即對(duì)整個(gè)工程（或某項(xiàng)工程）中所發(fā)生的數(shù)起索賠事項(xiàng)，綜合在一起進(jìn)行索賠。

二、工程索賠的產(chǎn)生原因

在工程建設(shè)中索賠是經(jīng)常發(fā)生的，其主要原因有：

1.

設(shè)計(jì)方面

在工程施工階段發(fā)生設(shè)計(jì)與實(shí)際間的差異等原因?qū)е碌墓こ添?xiàng)目在工期、人工、材料等方面的索賠。

2.

施工合同方面

在施工過程中雙方在簽訂施工合同時(shí)未能充分考慮和明確各種因素對(duì)工程建設(shè)的影響，致使施工合同在履行中出現(xiàn)這樣那樣的矛盾，從而引起施工索賠。

3.

意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素

在施工過程中，發(fā)生了如地震、臺(tái)風(fēng)、流沙泥、地質(zhì)斷層、天然溶洞、沉陷和地下構(gòu)筑物等等引起的施工索賠。

4.

不依法履行施工合同

承發(fā)包雙方在履行施工合同的過程中往往因一些意見分歧和經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動(dòng)等人為因素，不嚴(yán)格執(zhí)行合同文件而引起的施工索賠。

5.

工程項(xiàng)目建設(shè)承發(fā)包管理模式變化

當(dāng)前的建筑市場(chǎng)，工程項(xiàng)目建設(shè)的承發(fā)包有總包、分包、指定分包、勞務(wù)承包、設(shè)備材料供應(yīng)承包等一系列的承包方式，使工程項(xiàng)目建設(shè)的承發(fā)包變得復(fù)雜和管理模式難度增大。當(dāng)任何一個(gè)承包合同不能順利履行或管理不善，都會(huì)引發(fā)在工期、質(zhì)量、數(shù)量和經(jīng)濟(jì)等方面的索賠。

三、工程索賠的處理原則及程序

1.

工程索賠的處理原則

按照我國建設(shè)部、財(cái)政部下達(dá)的通用條款，規(guī)定按以下原則進(jìn)行索賠：

（1）索賠必須以合同為依據(jù)。遇到索賠事件時(shí)，工程師必須以完全獨(dú)立的身份，站在客觀公正的立場(chǎng)上審查索賠要求的正當(dāng)性，以合同為依據(jù)來公平處理合同雙方的利益糾紛。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，合同文件能互相解釋、互為說明，除合同另有約定外，其組成和解釋順序如下：

①本合同協(xié)議書；

②中標(biāo)通知書；

③投標(biāo)書及其附件；

④本合同專用條款；

⑤本合同通用條款；

⑥標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；

⑦圖紙；

⑧工程量清單；

⑨工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書。

（2）必須注意資料的積累。積累一切可能涉及索賠論證的資料，做到處理索賠時(shí)以事實(shí)和數(shù)據(jù)為依據(jù)。

（3）及時(shí)、合理地處理索賠。索賠發(fā)生后，必須依據(jù)合同的準(zhǔn)則及時(shí)地對(duì)索賠進(jìn)行處理，盡量將單項(xiàng)索賠在執(zhí)行過程中陸續(xù)加以解決。

（4）加強(qiáng)索賠的前瞻性。在工程的實(shí)施過程中，應(yīng)對(duì)可能引起的索賠進(jìn)行預(yù)測(cè)，及時(shí)采取補(bǔ)救措施，避免過多索賠事件的發(fā)生。

2.

工程索賠的處理程序

在工程項(xiàng)目施工階段，每出現(xiàn)一個(gè)索賠事件，都應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定、慣例和工程項(xiàng)目合同條件的規(guī)定，認(rèn)真及時(shí)地協(xié)商解決。施工單位應(yīng)按下列程序以書面形式向建設(shè)單位索賠：詳見圖1。

四、工期索賠的處理原則及計(jì)算方法

1.

工期索賠的處理原則

（1）不同類型工程拖期的處理原則。工程拖期可以分為

"可原諒的拖期"和"不可原諒的拖期"?？稍彽耐掀谑怯捎诜浅邪淘蛟斐傻墓こ掏掀?，不可原諒的拖期一般是承包商的原因而造成的工程拖期。這兩類工程拖期的處理原則及結(jié)果均不同，詳見表1。

表1工期索賠處理原則

索賠原因

是否可原諒

拖期原因

責(zé)任者

處理原則

索賠結(jié)果

工程進(jìn)度

索賠

可原諒

的拖期

1.修改設(shè)計(jì)

2.施工條件變化

3.業(yè)主原因拖期

4.工程師原因拖期

業(yè)主/

工程師

可給予工期延長，可補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失

工期+

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

1.異常惡劣氣候

2.工人罷工

3.天災(zāi)

客觀

原因

可給予工期延長，不給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

工期

不可原諒

的拖期

1.工效不高

2.施工組織不好

3.設(shè)備材料供應(yīng)不及時(shí)

承包商

不延長工期，不補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失，向業(yè)主支付誤期損失賠償費(fèi)

索賠失敗

無權(quán)索賠

（2）共同延誤下的工期索賠的處理原則

在實(shí)際施工過程中，工期拖期很少是只由一方造成的，往往是兩、三種原因同時(shí)發(fā)生（或相互作用）而形成的，故稱為"共同延誤"。在這種情況下，要具體分析哪一種情況延誤是有效的，應(yīng)依據(jù)以下原則：

①首先判斷造成拖期的哪一種原因是最先發(fā)生的，即確定"初始延誤"者，它應(yīng)對(duì)工程拖期負(fù)責(zé)。在初始延誤發(fā)生作用期間，其他并發(fā)的延誤者不承擔(dān)拖期責(zé)任。

②如果初始延誤者是業(yè)主，則在業(yè)主造成的延誤期內(nèi)，承包商既可得到工期延長，又可得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

③如果初始延誤者是客觀原因，則在客觀因素發(fā)生影響的時(shí)間段內(nèi)，承包商可以得到工期延長，但很難得到費(fèi)用補(bǔ)償。

2.

工期索賠的計(jì)算方法

工期索賠一般采用分析法進(jìn)行計(jì)算，主要依據(jù)合同規(guī)定的總工期計(jì)劃、進(jìn)度計(jì)劃，以及雙方共同認(rèn)可的對(duì)工期修改文件、調(diào)整計(jì)劃和受干擾后實(shí)際工程進(jìn)度記錄，如施工日記、工程進(jìn)度表等。

五、費(fèi)用索賠的處理原則及計(jì)算方法

費(fèi)用索賠以補(bǔ)償實(shí)際損失為原則，實(shí)際損失包括直接損失和間接損失兩個(gè)方面。

1.

費(fèi)用索賠的處理原則

在確定賠償金額時(shí)，應(yīng)遵循下述兩個(gè)原則：所有賠償金額都應(yīng)該是施工單位為履行合同所必須支出的費(fèi)用；按此金額賠償后，應(yīng)使施工單位恢復(fù)到未發(fā)生事件前的財(cái)務(wù)狀況。即施工單位不致因索賠事件而遭受任何損失，但也不得因索賠事件而獲得額外收益。

從上述原則可以看出，索賠金額是用于賠償施工單位因索賠事件而受到的實(shí)際損失，而不考慮利潤。所以索賠金額計(jì)算的基礎(chǔ)是成本，即用索賠事件影響所發(fā)生的成本減去事件影響前所應(yīng)有的成本，其差值即為賠償金額。

2.

費(fèi)用索賠的計(jì)算方法

費(fèi)用索賠的計(jì)算方法主要有二種

（1）修正費(fèi)用法

修正的內(nèi)容主要有：一是計(jì)算索賠金額的時(shí)期僅限于受事件影響的時(shí)段，而不是整個(gè)工期；二是只計(jì)算在該時(shí)段內(nèi)受影響項(xiàng)目的費(fèi)用，而不是全部工作項(xiàng)目的費(fèi)用；三是不直接采用原合同報(bào)價(jià)，而是采用在該時(shí)段內(nèi)如未受事件影響而完成該項(xiàng)目的合理費(fèi)用。根據(jù)上述修正，可比較合理地計(jì)算出因索賠事件影響而實(shí)際增加的費(fèi)用。

（2）實(shí)際費(fèi)用法。實(shí)際費(fèi)用法又稱分項(xiàng)法，即根據(jù)索賠事件所造成的損失或成本增加，按費(fèi)用項(xiàng)目逐項(xiàng)進(jìn)行分析、計(jì)算索賠金額的方法。這種方法比較復(fù)雜，但能客觀地反映施工單位的實(shí)際損失，比較合理，易于被當(dāng)事人接受，在國際工程中被廣泛采用。

由于索賠費(fèi)用組成的多樣化，不同原因引起的索賠，其承包商可索賠的具體費(fèi)用內(nèi)容有所不同，必須具體問題具體分析。

六、建設(shè)單位索賠

反索賠是指建設(shè)單位（業(yè)主）向施工單位（承包商）提出的索賠。建設(shè)單位向施工單位索賠的主要途徑：一是減少或防止可能產(chǎn)生的索賠；二是反索賠，對(duì)抗（平衡）施工單位的索賠要求。建設(shè)單位向施工單位提出索賠的內(nèi)容包括：

1.

工期延誤反索賠

指工期延誤屬于施工單位責(zé)任時(shí)，建設(shè)單位對(duì)施工單位進(jìn)行索賠，即由施工單位支付延期竣工違約金。建設(shè)單位在確定違約金的費(fèi)率時(shí)，一般要考慮以下因素：建設(shè)單位盈利損失；由于工期延長而引起的貸款利息增加；工程拖期帶來的附加監(jiān)理費(fèi)；由于本工程拖期竣工不能使用，租用其他建筑時(shí)的租賃費(fèi)等。

2.

施工缺陷索賠

指施工單位的施工質(zhì)量不符合施工技術(shù)規(guī)程的要求，或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定，或在保修期未滿以前未完成應(yīng)該負(fù)責(zé)補(bǔ)修的工程時(shí)，建設(shè)單位有權(quán)向施工單位追究責(zé)任。如果施工單位未在規(guī)定的期限內(nèi)完成修補(bǔ)工作，建設(shè)單位有權(quán)雇傭他人來完成工作，發(fā)生的費(fèi)用由施工單位承擔(dān)。

3.

對(duì)指定分包人的付款索賠

指工程施工單位未能提供已向指定分包人付款的合理證明時(shí)，建設(shè)單位可以直接按照監(jiān)理工程師的證明書，將施工單位未付給指定分包人的所有款項(xiàng)（扣除保留金）付給這個(gè)分包人，并從應(yīng)付給施工單位的任何款項(xiàng)中如數(shù)扣回。

4.

建設(shè)單位合理終止合同或施工單位不正當(dāng)放棄工程的索賠

如果建設(shè)單位合理地終止施工單位的承包，或者施工單位不合理地放棄工程，則建設(shè)單位有權(quán)從施工單位手中收回由新的施工單位完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。

七、索賠技巧

在索賠的實(shí)施過程中，索賠技巧格外重要。索賠技巧應(yīng)因人、因客觀環(huán)境條件而異，具體有以下幾項(xiàng)，僅供參考：

1.

要及早尋找索賠機(jī)會(huì)；

2.

商簽好合同協(xié)議；

3.

對(duì)口頭變更指令要得到確認(rèn)；

4.

及時(shí)發(fā)出"索賠通知書"；

5.

索賠報(bào)告要論證充足；

6.

索賠計(jì)算方法和費(fèi)用要適當(dāng)；

7.

力爭(zhēng)單項(xiàng)索賠，避免一攬子索賠；

8.

力爭(zhēng)友好解決，防止對(duì)立情緒。

八、索賠存在的誤區(qū)

綜上所述，索賠是對(duì)施工單位及業(yè)主雙方有百利而無一害的，故很多單位在索賠工作上大做文章，因而在索賠過程中往往存在不少誤區(qū)，歸納起來，大致可分以下幾點(diǎn)：

1.

當(dāng)索賠事件發(fā)生時(shí)，有些施工單位考慮與業(yè)主、監(jiān)理單位的下一步合作，而不敢提出，即不敢索賠。

2.

項(xiàng)目經(jīng)理和技術(shù)負(fù)責(zé)人對(duì)索賠工作意識(shí)不到位，對(duì)可提可不提的索賠往往不提出，即不會(huì)索賠。

3.

主管人員對(duì)技術(shù)規(guī)范文件及業(yè)主、監(jiān)理、施工單位往來文件理解不深刻，對(duì)實(shí)際存在的索賠項(xiàng)目無充分理由。

4.

只注重索賠意向的提出，不重視索賠過程中的證據(jù)收集和及時(shí)做出最終索賠報(bào)告。

5.

建設(shè)單位不準(zhǔn)索賠的落后觀念。

九、結(jié)束語

許多國際工程項(xiàng)目通過成功的索賠使工程利潤達(dá)到了10%～20%，有的工程索賠額甚至超過了工程合同額本身。"中標(biāo)靠低價(jià)，盈利靠索賠"便是許多國際承包商的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。隨著我國工程招投標(biāo)制、合同管理制、項(xiàng)目法人制、資本金制、工程監(jiān)理制"五制"的不斷完善及業(yè)主、監(jiān)理、施工單位管理章程進(jìn)一步健全，索賠工作也逐步步入