國際私法第十三講第二十三章婚姻家庭

國際私法第十三講主講：許小鶯閩南師范大學(xué)政法系

第二十三章婚姻家庭關(guān)系的法律適用

第一節(jié)結(jié)婚第二節(jié)離婚第三節(jié)夫妻關(guān)系第四節(jié)父母子女關(guān)系第五節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護和收養(yǎng)第一節(jié)結(jié)婚（一）喬治與王芳結(jié)婚案英國人喬治生于1977年，于1995年來到中國，就讀于北京某大學(xué)，與本校中國籍女學(xué)生王芳認識相戀。1997年8月，王芳畢業(yè)后在一家外企找到工作，二人決定結(jié)婚，并到王芳住所地的區(qū)婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記。婚姻登記機關(guān)審查喬治提供的證明材料后認為，喬治現(xiàn)年20歲，不符合中國婚姻法關(guān)于結(jié)婚年齡的規(guī)定，而且沒有按照民政部《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》提供有關(guān)證件，系證件不齊，決定不予登記。問題：外國人與中國人的中國境內(nèi)結(jié)婚的法律適用應(yīng)如何確定？中國民政部門要求外國人在中國登記結(jié)婚應(yīng)提供哪些證件？第一節(jié)結(jié)婚（二）一、結(jié)婚和跨國結(jié)婚跨國結(jié)婚是指含有跨國因素或外國因素的婚姻成立行為?？鐕Y(jié)婚也包括跨國結(jié)婚的實質(zhì)要件和形式要件。二、結(jié)婚實質(zhì)要件的法律適用（一）適用婚姻舉行地法（二）適用當(dāng)事人屬人法（三）適用混合原則三、結(jié)婚形式要件的法律適用（一）適用婚姻舉行地法（二）適用當(dāng)事人本國法（三）適用婚姻舉行地法和當(dāng)事人本國法第一節(jié)結(jié)婚（三）四、中國關(guān)于跨國結(jié)婚的法律適用1.有關(guān)規(guī)定1980年《婚姻法》（2001修正）1983年民政部《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》（2008年3月7日已失效）1983年外交部等《關(guān)于駐外使領(lǐng)館處理華僑婚姻問題若干規(guī)定》1983年民政部《關(guān)于辦理婚姻登記中幾個涉外問題處理意見的批復(fù)》1986年《民法通則》1997年民政部外交部《出國人員婚姻登記管理辦法》2003年國務(wù)院《婚姻登記條例》2011年《涉外民事關(guān)系法律適用法》第一節(jié)結(jié)婚（四）2.《涉外法律適用法》第21、22條規(guī)定第二十一條結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律?！袟l件選擇適用的沖突規(guī)范：共同屬人法、婚姻締結(jié)地法第二十二條結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。

——無條件選擇適用的沖突規(guī)范

第一節(jié)結(jié)婚（五）（1）對于中國公民同外國人（包括常駐中國和臨時來華的外國人、外籍華人、定居中國的僑民）在中國境內(nèi)自愿結(jié)婚的，雙方當(dāng)事人必須到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記。適用雙方共同居所地法，如無，則適用中國法。（2）對于在中國境內(nèi)中國人之間結(jié)婚的問題，可依雙方在外國的共同居所地法結(jié)婚，即外國法。（3）對于在中國境內(nèi)有共同居所地的外國人之間的結(jié)婚問題，可依中國法結(jié)婚。（4）在中國境外，中國公民與外國人之間締結(jié)的婚姻，如有共同居所地，則適用共同居所地法。如無共同居所地法，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或國籍國締結(jié)婚姻的，則適用婚姻締結(jié)地法第一節(jié)結(jié)婚（六）（5）對于雙方均為外國人在中國境外結(jié)婚而想在中國承認其效力，依共同屬人法、婚姻締結(jié)地法。（6）根據(jù)21條不能找到準據(jù)法的，適用最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法（7）結(jié)婚實質(zhì)要件準據(jù)法的適用范圍：婚姻成立的實質(zhì)要件的所有問題（8）形式要件：婚姻締結(jié)地法、一方當(dāng)事人經(jīng)常居住地法、國籍國法（9）領(lǐng)事婚：《婚姻登記條例》第十九條

中華人民共和國駐外使（領(lǐng)）館可以依照本條例的有關(guān)規(guī)定，為男女雙方均居住于駐在國的中國公民辦理婚姻登記。第二節(jié)離婚（一）付春花離婚案中國公民王華實與中國公民付春花于1987年在北京結(jié)婚，1989年生有一子。1990年，王華實自費到美國留學(xué)，1996年取得博士學(xué)位，在加拿大安大略省一家公司找到工作。1997年8月，王以夫妻長期分居為由在加拿大安大略省多倫多法院提起離婚訴訟。王在離婚申請書中隱瞞了他生育一子的事實。離婚申請書由王華實的律師郵寄給付春花后，付很氣憤。付春花經(jīng)過一番咨詢，決定向北京市某區(qū)人民法院提起離婚訴訟。北京市某區(qū)人民法院公開審理此案，王華實未到庭，法院缺席判決雙方離婚，王華實承擔(dān)兒子撫養(yǎng)費每月人民幣350元。加拿大多倫多法院也審理了王華實提起的離婚訴訟，付春花未到庭，法院判決雙方離婚。問題：中國法院是否有管轄權(quán)？本案法律適用應(yīng)如何確定？第二節(jié)離婚（二）一、離婚案件的管轄權(quán)因涉及內(nèi)國公共秩序或直接關(guān)系到內(nèi)國公民及其家庭的利益，行使管轄權(quán)的原則如下：以當(dāng)事人的住所為依據(jù)；以當(dāng)事人的國籍為依據(jù)；兼采兩種標準第二節(jié)離婚（三）二、離婚實質(zhì)要件的法律適用（一）適用夫妻共同的本國法如果夫妻雙方的國籍不同，對此的解決方法有以下幾種:1.適用丈夫的本國法。2.適用原告的本國法。3.同時適用夫妻各自的本國法。4.適用夫妻共同住所地法。5.適用法院地法。6.選擇適用某個準據(jù)法。第二節(jié)離婚（四）（二）適用夫妻共同或一方的住所地法（三）適用法院地法（四）重疊適用當(dāng)事人的屬人法和法院地法（五）適用有利于實現(xiàn)離婚的法律三、離婚形式要件的法律適用一般主張適用法院地法。第二節(jié)離婚（五）四、中國關(guān)于跨國離婚的法律適用（一）管轄權(quán)問題《民訴法》司法解釋：

13、在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。14、在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。

第二節(jié)離婚（六）15、中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。16、中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。第二節(jié)離婚（七）（二）法律適用《民法通則》第一百四十七條中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

《涉外法律適用法》第二十六條協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機構(gòu)所在地法律。

第二十七條訴訟離婚，適用法院地法律。第二節(jié)離婚（七）（三）準據(jù)法的適用范圍

第三節(jié)夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系（一）

一、夫妻關(guān)系的法律適用（一）跨國夫妻人身關(guān)系的法律適用1.適用當(dāng)事人的本國法（1）適用丈夫的本國法。（2）適用夫妻雙方的共同本國法，在沒有共同本國法時，則適用丈夫的本國法。（3）適用夫妻雙方共同的本國法，如夫妻雙方?jīng)]有共同本國法時，則適用夫妻住所地法或法院地法。2.適用當(dāng)事人的住所地法3.允許在比較廣泛的范圍內(nèi)選擇準據(jù)法第三節(jié)夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系（二）（二）跨國夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用1.意思自治原則2.屬人法原則（三）中國關(guān)于跨國夫妻關(guān)系的法律適用跨國夫妻關(guān)系中的人身關(guān)系適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律?？鐕蚱揸P(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系方面采用法院地法原則。第三節(jié)夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系（三）二、父母子女關(guān)系的法律適用（一）婚生子女1.適用父母屬人法（1）適用生母之夫的本國法。（2）適用生父的住所地法。（3）適用子女出生時生母的屬人法。（4）適用父母的共同屬人法。（5）分別適用父母各自的屬人法。2.適用子女屬人法3.適用支配婚姻效力的法律4.適用對子女婚生更為有利的法律第三節(jié)夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系（四）（二）非婚生子女及其準正1.關(guān)于父母與非婚生子女關(guān)系的法律適用對于非婚生子女與母親的關(guān)系，西方國家立法一般主張適用母親的屬人法；對于非婚生子女與父親的關(guān)系，西方國家一般主張適用法院地法或當(dāng)事人的屬人法。2.非婚生子女準正的法律適用（1）事后婚姻準正的準據(jù)法:1）住所地法。2）本國法。3）父母的屬人法。4）子女的屬人法。5）適用支配婚姻效力的法律。第三節(jié)夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系（五）（2）認領(lǐng)的準據(jù)法。認領(lǐng)的形式要件的準據(jù)法一般為認領(lǐng)行為地法。認領(lǐng)的實質(zhì)要件的準據(jù)法主要有:1）父母的屬人法。2）子女的屬人法。3）適用父或母或子女的屬人法。第三節(jié)夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系（六）（三）父母與人工生育的子女之間的關(guān)系可以參照婚生子女與父母關(guān)系的法律適用原則。（四）父母子女間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律適用1.適用父母的屬人法2.適用子女的屬人法（五）中國關(guān)于跨國父母子女關(guān)系的法律適用在中國，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利。在父母子女關(guān)系的法律適用方面，適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。第四節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護和收養(yǎng)（一）一、扶養(yǎng)的法律適用（一）適用扶養(yǎng)人的屬人法（二）適用被扶養(yǎng)人的屬人法（三）適用扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人共同的屬人法（四）根據(jù)扶養(yǎng)的不同類別，分別適用不同的法律二、監(jiān)護的法律適用（一）適用被監(jiān)護人的屬人法（二）適用法院地法第四節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護和收養(yǎng)（二）三、收養(yǎng)的法律適用（一）跨國收養(yǎng)成立的法律適用1.收養(yǎng)實質(zhì)要件的法律適用（1）適用收養(yǎng)人本國法。（2）適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的本國法。（3）適用當(dāng)事人住所地法。（4）適用收養(yǎng)行為地法。2.收養(yǎng)形式要件的法律適用各國的做法主要有兩種:一是適用與解決收養(yǎng)實質(zhì)要件相同的準據(jù)法;二是適用收養(yǎng)行為地法。第四節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護