西方法律思想史(龐凌)

精品文檔精心整理精品文檔可編輯精品文檔西方法律思想史(龐凌)目錄：1、西方法律思想史(龐凌)2、西方法律思想史筆記打印版緒論一、研究對象和研究意義（一）相關(guān)概念的詮釋1、“西方”（1）地理意義：歐洲、北美（2）政治意義：意識形態(tài)角度區(qū)分地域和文化，同社會主義國家相對（3）文化意義：有著共同文化源流的歐美地區(qū)，包括日本。法律思想史上所指的西方主要是文化層面上的。文化源流：古希臘文化—奠定西方政治，文化的基本框架，是其共同淵源基督教文化—代表人們的宗教信仰和精神支撐某學(xué)者：世界三大文化——基督教文化中華文明伊斯蘭文化2、“思想”·說法一：思想與學(xué)說應(yīng)當(dāng)有所區(qū)分思想：成型的、穩(wěn)定的、被認(rèn)可的學(xué)說：仍在討論和驗(yàn)證中的·說法二：思想是一個(gè)寬泛的概念，可以是初級的也可以是高深的，因此學(xué)說是包含在思想內(nèi)的?！だ蠋煟核枷肱c學(xué)說是應(yīng)該適當(dāng)區(qū)分的，這有利于突顯以成熟思想作為研究對象的學(xué)科的完整性和系統(tǒng)性?！の鞣剿枷氲娜蟛糠郑ㄎ鞣剿枷胨P(guān)注的基本問題？）人論：對人的本性、異化、社會地位等問題的研究社會論：社會的起源，本質(zhì)，社會活動(dòng)的內(nèi)容、表現(xiàn)形態(tài)，人與社會的關(guān)系理想論：社會生活的原則，社會理想的形態(tài)，社會理想的實(shí)現(xiàn)途徑3、“法律思想”·更多是人們法律的現(xiàn)實(shí)主義的看法，更多是面對社會的、實(shí)際的·籠統(tǒng)的講，法律思想史有關(guān)法律的觀念和學(xué)說·法律的起源是由于人們的相互猜忌，蕓蕓眾生對自身的保護(hù)和利益的追求，因此人們對法律的看法是現(xiàn)實(shí)主義的，法律思想的一個(gè)重要特點(diǎn)是面向社會的實(shí)際?！胺伤枷搿毙枰环湃肷鐣髨鼍爸腥フJ(rèn)識和思考?！し晌幕悍芍贫?；法律思想（居中心地位）；法律技術(shù)（二）西方法律思想史的研究對象1、一般表述·最早的統(tǒng)編教材：西方歷史上各種法律思想、觀點(diǎn)、理論、學(xué)說發(fā)展沿革的歷史、特點(diǎn)和演變規(guī)律·現(xiàn)在教材：研究西方法律觀念發(fā)展變化的歷史分支學(xué)科注意：1）研究法律思想，不是研究制度和技術(shù)2）西法史畢竟是歷史，意味著必須在法律制度史和文明史的框架內(nèi)，通過歷史來闡述、挖掘其背后的思想，即“以史帶論”。既要與法制史區(qū)分，又要在制度史的背景下來研究。且要超越制度史的束縛。2、具體表述（1）地域：西歐、北美的法律思想（2）時(shí)代：古希臘羅馬的奴隸社會、中世紀(jì)西歐封建社會、近現(xiàn)代資本主義社會（3）內(nèi)容：a.剝削階級的法律思想b.馬克思主義c.空想社會主義3、三種基本思路：（1）抽象價(jià)值：重點(diǎn)定位于法律以外的，客觀的，抽象的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，并借此確定實(shí)在法的定位。·自然法學(xué)派、哲理法學(xué)派、宗教法學(xué)派（2）法律形式：法律本身，包括關(guān)注概念、規(guī)范、結(jié)構(gòu)、邏輯推理·實(shí)證法學(xué)派，分析法學(xué)，概念法學(xué)，制度法學(xué)，語義法學(xué)，行為法學(xué)（3）法律實(shí)效：法律實(shí)施的實(shí)際效果，在社會生活的具體運(yùn)行中能否產(chǎn)生效益4、西法史與其他學(xué)科的聯(lián)系（1）西方政治思想史（2）西方哲學(xué)史（3）西方倫理學(xué)說史（4）西方宗教學(xué)說史（三）西法史研究意義豐富法學(xué)知識提高思維能力加深對法律知識的理解了解西方現(xiàn)代法制的精神提高鑒賞和分辨能力二、西方法律思想史的分期與基本特點(diǎn)（一）西法史的幾個(gè)階段1、古希臘羅馬階段：萌芽和產(chǎn)生時(shí)期，奠定框架·文化繁榮，所以思想先于制度而發(fā)展：法的本質(zhì)、法和正義、法的分類、結(jié)構(gòu)均被涉及·作為源頭，其地位和作用顯而易見，故研究必從希臘起，言必及希臘·羅馬人是繼承希臘人的理論和傳統(tǒng)，將其付諸實(shí)踐，若希臘人提供了精神，則羅馬人就風(fēng)險(xiǎn)了實(shí)踐途徑·法律思想主要是法學(xué)從依附于其他學(xué)科而逐漸走向獨(dú)立，法律思想也日益體系化，同時(shí)實(shí)現(xiàn)從理論到實(shí)踐的過度，特別是羅馬的法學(xué)家關(guān)于立法、司法的技術(shù)成為后世的典范，成為西方兩大法系的共同源頭。2、中世紀(jì)階段（3世紀(jì)——14、15世紀(jì)）·歐洲封建社會時(shí)期，神學(xué)統(tǒng)治法學(xué)，從中世紀(jì)后期到阿奎那時(shí)代、羅馬法復(fù)興·特點(diǎn)：（1）西方法律文明的過度時(shí)期，希臘借基督中介，亞里士多德主義得到保留、傳播并延續(xù)至今。（2）中世紀(jì)后期對基督教神學(xué)的改造使得人類歷史上一些重要的法律原則得以確立。Eg主權(quán)原則、權(quán)利平等3、自由資本主義階段（1）AD16——18世紀(jì)，歐美資產(chǎn)階級革命時(shí)期，古典自然法階段經(jīng)典自然法階段，批判中世紀(jì)神學(xué)，宣揚(yáng)“天賦人權(quán)”“自由法制”“個(gè)人至上”“民主共和”，出現(xiàn)了對人類歷史影響深遠(yuǎn)的法典：1787《美國憲法典》、1804《法國民法典》，這些完全是在資產(chǎn)階級革命時(shí)期自然法思想的產(chǎn)物，在一定意義上奠定了西方法治大廈的基石。（2）17——19世紀(jì)，分析法學(xué)世紀(jì)具有過度階段的特點(diǎn)。自然法思想已經(jīng)制度化，資產(chǎn)階級法律制度基本成型，人民更多關(guān)注的是對法律的論證、解釋、分析、辯護(hù)，實(shí)證法學(xué)、分析法學(xué)應(yīng)運(yùn)而生，成為壓倒一切的主流。4、20世紀(jì)，壟斷資本主義時(shí)期社會法學(xué)成為主流，全面干預(yù)社會生活，強(qiáng)調(diào)將社會利益作為核心，調(diào)整社會、個(gè)人、國家之間的關(guān)系，關(guān)注法在實(shí)踐中的運(yùn)作。20世紀(jì)60年代以來，二戰(zhàn)結(jié)束后，西方經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)私人化、小型化轉(zhuǎn)移，人們對納粹、軍國主義、斯大林主義進(jìn)行反擊，開始重新構(gòu)建個(gè)人、國家、社會之間的關(guān)系，由此自然法學(xué)再次獲得生機(jī)。重新強(qiáng)調(diào)是市場機(jī)制、反對過度國家干預(yù)，法學(xué)向微觀、技術(shù)方面發(fā)展，實(shí)用主義法學(xué)獲得良機(jī)，實(shí)用主義盛極一時(shí)。法律具有相當(dāng)?shù)念A(yù)見性，與司法者聯(lián)系密切，提出通過司法完善法律制度的觀點(diǎn)。（二）以上各個(gè)時(shí)期的共同點(diǎn)1、主客兩分：對法的認(rèn)識方面，存在主觀法和客觀法的兩分，強(qiáng)調(diào)應(yīng)然與實(shí)然的分離，主觀強(qiáng)調(diào)法的自由、權(quán)利，給予了人們希望，法律是國家制定的規(guī)則，對現(xiàn)實(shí)社會法律不可或缺，但需要法的檢驗(yàn)和約束。主觀法：人們心中的法律客觀法：國家制定的成文的法律現(xiàn)實(shí)的法律也必須考慮到人們頭腦中的主觀法，這樣分法律才能不斷進(jìn)步，而中國沒有此種分類，認(rèn)為存在的就是合理的，現(xiàn)實(shí)的法律必須要遵守。2、自然意識強(qiáng)烈：法律與自然的關(guān)系，關(guān)注自然，自然——自然權(quán)利——自然法——自然正義——回歸自然的過程大致可以歸納西方法律發(fā)展的基本脈絡(luò)。人與自然和諧相處，自然是法律的源頭。自然法的存在綿延不絕，在西法史中貫穿始終。3、宗教觀念：基督教對法律思想和法制有及其重要的影響，原罪的觀念成為三權(quán)分立和刑事制裁的淵源，良心理念推導(dǎo)出訴訟的自由新政，愛的提倡產(chǎn)生了人類平等、共和意識，愛是脫胎于神學(xué)對圣經(jīng)的解釋的。4、理性精神：例如理性批判、法律國家、權(quán)力正當(dāng)性基礎(chǔ)等，強(qiáng)調(diào)理性追問，對人的尊重5、流派紛呈：西法史的形成是各種法律流派交替發(fā)展的過程。自然法學(xué)、社會法學(xué)、分析法學(xué)號稱三足鼎立，但仍有許多大小、立場不一的法學(xué)流派穿插其中，使得西法史寬容，包羅萬象，相互競爭，分析比較。三、西法史的學(xué)習(xí)與研究（一）學(xué)習(xí)方法讀原著、思考、討論、習(xí)作（二）研究方法整體考察法，歷史回溯法，比較法（三）學(xué)習(xí)和研究西法史需要注意的問題1、歷史與邏輯：將特定研究放回其所在歷史中思想家的個(gè)性、風(fēng)格、習(xí)慣均會對思想有所影響2、歷史與現(xiàn)實(shí)：用歷史的觀點(diǎn)評價(jià)歷史的學(xué)說以現(xiàn)實(shí)為主要參照系討論前人認(rèn)識的失誤、偏差及可繼承之處第一章古希臘法律思想第一節(jié)概述一、古希臘法律思想產(chǎn)生的背景（一）古希臘城邦社會的產(chǎn)生和發(fā)展·法律思想的源頭（尤其是應(yīng)然法律）是希臘·古希臘范圍：比現(xiàn)在的希臘遼闊的多，包括希臘、愛琴海諸島、小亞細(xì)亞沿海、西西里島和意大利南部一帶·階段：P171、BC2000——BC1100：愛琴文明2、BC12世紀(jì)——BC8世紀(jì)：荷馬時(shí)代出現(xiàn)了國家制度的雛形，已有民眾大會討論表決政治大事，也出現(xiàn)長老會（政治機(jī)構(gòu)）實(shí)行土地公有制。3、BC8世紀(jì)——BC4世紀(jì)古希臘城邦制度產(chǎn)生、發(fā)展和消亡，其中BC5世紀(jì)是古希臘最鼎盛時(shí)期4、BC594年：棱倫立法奠定雅典民主制度基礎(chǔ)5、BC492——BC449：“希波戰(zhàn)爭”，雅典確立大希臘中心地位6、BC469——BC461：希臘最鼎盛的時(shí)期?！胺擅媲叭巳似降取薄白鹬孛總€(gè)人的人格和尊嚴(yán)”7、BC431——BC404：以民主制為代表的雅典與以君主制為代表的斯巴達(dá)發(fā)生戰(zhàn)爭，雅典失敗，走向敗落，斯巴達(dá)成為中心8、BC334——BC300：希臘化時(shí)期，希臘衰落但是希臘文化影響上升9、BC338：三次馬其頓戰(zhàn)爭10、BC168：年希臘人被羅馬所滅，希臘文化卻征服了羅馬，征戰(zhàn)過程中，希臘文化迅速傳播，影響了其他國家和地區(qū)。（二）古希臘社會的主要特點(diǎn)1、古希臘社會多元的社會結(jié)構(gòu)：·古希臘人生活的地方不是單一的國家，散布于幾百個(gè)差別巨大的城邦之中，這些城邦是獨(dú)立的政治實(shí)體?！ざ嘣鐣Y(jié)構(gòu)產(chǎn)生的原因：復(fù)雜錯(cuò)綜的地理環(huán)境制度多元，有些地方政體不斷切換·這樣的多元社會使希臘的思想家有足夠的空間和條件進(jìn)行研究，也使希臘人的思想寬闊和多元，使學(xué)者的思想有了存在的空間2、希臘城邦以手工業(yè)和商業(yè)為中心·一方面促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這個(gè)貿(mào)易的過程也使得思想的交流更加平凡，大大拓寬了希臘人的視野，有利于形成比較的、抽象的思維方法。工商業(yè)的發(fā)展催生了希臘人重視平等、規(guī)則、權(quán)利、公平正義等理性與法制的精神。3、開放·不同的民族，不同的文化交流頻繁。海上貿(mào)易、同外國的交往、吸收異國文化，開放的精神——復(fù)合文化4、在多數(shù)的古希臘城邦當(dāng)中存在著早期的政治民主實(shí)踐·小國寡民有利于民主實(shí)踐的實(shí)現(xiàn)·城邦公民都享有比較充分的政治權(quán)利，開創(chuàng)了政治民主的先例。是西歐現(xiàn)代民主的直接淵源。·民主制的缺陷：公共領(lǐng)域中的民主制，沒有一個(gè)私人領(lǐng)域的保有。這種早期的民主制在公民權(quán)的取得上有缺陷，婦女沒有民主權(quán)，是丈夫的財(cái)產(chǎn)。二、古希臘法律思想的演變·古希臘法律思想家首先是哲學(xué)家，其法律思想是哲學(xué)體系的補(bǔ)充，他們的理論論述主要圍繞正義與法律、自然法與人為法的關(guān)系展開（一）第一階段（BC6世紀(jì)——BC5世紀(jì)）·早期法律思想主要和自然哲學(xué)相結(jié)合；討論什么是正義P19-22·希臘的法律思想和哲學(xué)、宗教思想沒有區(qū)別，將神的意見與法律規(guī)則合二為一。主要是和自然哲學(xué)結(jié)合，探討正義問題?！ぷ钤珀U釋正義觀念的是阿納克希曼德：“萬物所由之而生的東西，萬物消滅后復(fù)歸于他，這是命運(yùn)規(guī)定的”·畢達(dá)哥拉斯：萬物都具有和諧性，強(qiáng)調(diào)和諧的平等·克拉克立特：正義觀和自然法結(jié)合在一起，力圖尋找國家法律，對法律的區(qū)分：存在于萬物中的神法，完美而公正存在于人類中的人為法這種兩分奠定了古代西方自然法思想的基礎(chǔ)·公元前5世紀(jì)：哲學(xué)和宗教分離，不再將法律看作神的意志，而是為了權(quán)利和便利人為制定的，而且可以根據(jù)人的意志而更改。——智者學(xué)派/詭辯派·該學(xué)派被認(rèn)為是哲學(xué)相對論和懷疑論最早的代表?！ご砣宋铮浩樟_泰格拉——相對主義原則：人是萬物的尺度，宣稱作為個(gè)體的人是所有事物的尺度，人的出發(fā)點(diǎn)和歸宿。這個(gè)原則的提出是古希臘人本主義思潮興起的標(biāo)志。從此希臘出現(xiàn)以人為本的立法司法的研究。因此可以將此看作西方法律的真正源頭。Q：法律來源于契約還是強(qiáng)者意志？自然法維護(hù)的是誰的利益？自然法與人為法的關(guān)系？·智者學(xué)派的后期：有人對法律持有強(qiáng)者論，普利克里斯認(rèn)為強(qiáng)者的權(quán)利就是法律，他認(rèn)為保護(hù)強(qiáng)者的權(quán)利的法律是順應(yīng)自然的?！に估湼瘢悍墒俏杖谑值娜撕腿后w為了自身的利益而制定的，正義就是對強(qiáng)者有利的東西。（二）第二階段（BC5世紀(jì)——BC4世紀(jì)）1、蘇格拉底：肯定了用來揭示各種概念和知識的普遍準(zhǔn)則的存在，蘇格拉底以及他的信徒們借助于神性反對相對論。當(dāng)自然法和人定法出現(xiàn)沖突時(shí)，強(qiáng)調(diào)人定法的權(quán)威，即使它還不完善，也要尊重現(xiàn)實(shí)的法律。2、德謨克利特：人是在法律的強(qiáng)迫之下才走到正義的軌道上來。法律存在的目的就是讓人能夠過得更好，正義的事情就是法律所許可的事情。正義之人一定會遵守法律，不是因?yàn)閷Ψ傻奈窇?，而是對正義和法律一致性的認(rèn)同使其遵守法律。（三）第三階段（BC4世紀(jì)——BC3世紀(jì)）希臘衰落，城邦的集體主義思想開始喪失，注重個(gè)人生活。集體主義思潮向個(gè)人主義思潮轉(zhuǎn)變，也預(yù)示著某種個(gè)人的解放和個(gè)人主義的萌芽?！し伤枷氲幕咎攸c(diǎn)：神意觀念；世界主義；利己主義·學(xué)術(shù)代表：（1）斯多哥學(xué)派，·茲諾：首先提出自然法的定義，自然判斷觀，世界國家、世界政府、世界法律的思想。自然是支配性原則，遍及整個(gè)宇宙，按照泛神化的原則將自然看作神。人作為宇宙的一部分，本質(zhì)上就是理性的動(dòng)物，人類為自己所制定的規(guī)則應(yīng)當(dāng)是符合自然的本來的規(guī)律的。強(qiáng)調(diào)自然法的普適性、永恒性。普遍的自然法對世界各地的任何人都有約束力，都平等的適用?！ず髞硌由鞛椤捌者m平等”，強(qiáng)調(diào)以人人平等為原則的世界主義哲學(xué)。此學(xué)派的終極理想是建立一個(gè)在神圣理性的指引下平等、和諧共處的世界國家?！ご藢W(xué)派將法律分類：自然法成文法：共同法律在各國的具體表現(xiàn)。引導(dǎo)人們將為世界服務(wù)看作更為重要的內(nèi)容。（2）伊壁鳩魯學(xué)派·最基本的思想：政治法律與倫理學(xué)密切相關(guān)，個(gè)人快樂是最重要的（此處的快樂是思想得到凈化，不受紛擾）。（縱欲是狂人；多欲是俗人；寡欲是閑人；無欲是圣人。）·人生的目的是快樂，而道德行為不僅僅是目的，而是實(shí)現(xiàn)快樂的手段。·國家起源于社會契約，目的是人與人的安全，使得人的靈魂無困擾身體無痛苦成為一種可能。法律和國家一樣都是人們相互約定的產(chǎn)物，他宣布正義，人民的交往中總會出現(xiàn)相互傷害，為了避免這樣的傷害而制定法律。我們每個(gè)人都應(yīng)自覺守法，法律是每個(gè)人自由快樂的保障。鼓勵(lì)人們以追求個(gè)人幸福為目標(biāo)，法律是為了快樂而達(dá)成的約定和妥協(xié)。這樣的法律的遵守也使得每個(gè)人最終能達(dá)到快樂的境界。三、古希臘法律思想的特點(diǎn)：基本沒有法律解釋，沒有法律運(yùn)用，但是法律思想在歷史上具有不可撼動(dòng)的地位。法學(xué)家的思想既是早熟的，又影響久遠(yuǎn)。希臘的法律思想家都關(guān)注并論證了國家和法律的起源和組織形式問題，主流線索是社會契約和人本主義。強(qiáng)調(diào)國家和法律的道德基礎(chǔ)，不是把國家和法律看成自然而然的東西，而是努力去揭示它存在的合理性。有利于將國家權(quán)力引上法治主義的道路。哲學(xué)上的自然主義傾向和法學(xué)上的自然法傾向。古希臘法律思想具有鮮明的民主和追求自由的色彩。第二節(jié)蘇格拉底之死一、 蘇格拉底為什么被處死1、 為了證實(shí)神意，得罪了很多名人。他不能接受神意說自己是最聰明的人，于是逐個(gè)去造訪，發(fā)現(xiàn)他們都以為自己是最聰明的，蘇格拉底明白了神為什么說自己才最聰明，因?yàn)樽约菏亲钪t虛，于是意識到自己是最微不足道的人才是神意，于是把自己悟出來的道理向年輕人宣傳，這個(gè)行為激怒了那些自己以為是的貴族。2、 在法庭上激怒陪審團(tuán)。他被控訴不敬神靈，毒害青少年。蘇格拉底承認(rèn)了，但是在法庭上不斷激怒500名陪審團(tuán)，第一次表決他是否有罪的時(shí)候只是微弱的優(yōu)勢，后來表決他是否該處以死刑的時(shí)候竟占了大多數(shù)。3、 實(shí)際原因：雅典民主制度急劇衰退，蘇格拉底幻想喚醒名流，他主張有德者治。然而越是脆弱的統(tǒng)治越聽不得不同的聲音，于是制止一切和當(dāng)局不同的聲音。而群眾，他們把雅典當(dāng)時(shí)的世風(fēng)日下歸咎于寡族統(tǒng)治，蘇格拉底卻指責(zé)民主制度存在的各種缺點(diǎn)，這個(gè)激怒了普通民眾，這是社會名流與普通群眾共同運(yùn)用雅典民主制處死了雅典最偉大的思想家。這是多數(shù)決民主制共有的缺陷，蘇格拉底死于和他同樣熱愛雅典的普通公民，他們處死蘇格拉底是為了維護(hù)民主制度，蘇格拉底致死都不愿離開雅典也是為了能為雅典做貢獻(xiàn)，想加固它的根基。只是他們愛的方式不同，這個(gè)差距造成了他的悲劇。4、 蘇格拉底與雅典城邦人民的觀念格格不入：1）人類社會群體認(rèn)識上的分歧：人類社會群體是自由城市，還是一伙人群？自由城市是自由人的共同體，自己管理自己，公民輪流統(tǒng)治和被統(tǒng)治。雅典每個(gè)公民都有權(quán)利在制定法律的議會中參與投票，都有權(quán)利參加行使法律的陪審團(tuán)機(jī)制；蘇格拉底即反對寡頭制也反對民主制，他和他們都保持一定距離，認(rèn)為不應(yīng)該由少數(shù)人統(tǒng)治，也不應(yīng)該都少數(shù)服從多數(shù)，應(yīng)該由知道的人來統(tǒng)治，這個(gè)觀點(diǎn)對柏拉圖有很深的影響，這在雅典的人看來就是少數(shù)人統(tǒng)治么？不就是王的統(tǒng)治么？蘇格拉底認(rèn)為發(fā)命令是統(tǒng)治者的事情，服從命令是被統(tǒng)治者的事情，并區(qū)分了暴政和王政。希臘人從牧人那得出教訓(xùn)，羊群是不能信任牧羊人的，任何一個(gè)人類群體都不能把自己交托給某一個(gè)人的人類意志，哪怕他自稱自己多么偉大。這個(gè)和蘇格拉底主張智者統(tǒng)治他人服從的制度背道而馳2）什么是美德存在分歧？蘇格拉底認(rèn)為美德即知識，美德是可以教的可以學(xué)的，這種美德不可能局限于少數(shù)人，那么就和多數(shù)決一樣的了，是可以接受的。但是蘇格拉底對美德是絕對定義的，這種知識是得不到的，那么普通人就沒有進(jìn)行自治所具備的美德或知識，必須由通過神性獲得完美知識的智者來統(tǒng)治。他還是認(rèn)為人類社會就是一伙羊群，不能信任他們放任他們。這恰恰貶損了普通人的尊嚴(yán)，這是為了論證他的智者統(tǒng)治的思想，反對簡單的多數(shù)民主。3）什么是幸福生活？蘇格拉底認(rèn)為人類的主要責(zé)任就是要顧及到自己的靈魂，靈魂凈化才會幸福，要凈化自己的靈魂就必須要退出城市生活；希臘人認(rèn)為公民要充分參與城市生活才能維護(hù)自己的權(quán)利，希臘人相信人性的完善是需要參與公共生活來達(dá)到的，每個(gè)人不是孤立的個(gè)體，人只有在社會聯(lián)系中才會完善。這又是一種對立的狀態(tài)。二、 蘇格拉底處死的過程（一）罪狀：不敬神和蠱惑青少年注：古希臘任何人均可控告他人（二）激怒陪審團(tuán)，拒絕逃亡，從容赴死三、蘇格拉底之死留下的法律問題（一）什么是民主，民主制是最好的政體？雅典因一位哲學(xué)家的言論自由而處死他，給雅典的民主制留下了永難洗去的污點(diǎn)。蘇格拉底反對民主，反對民主形式，不為自己辯護(hù)，追求言論自由、思想自由，成為西方思想言論自由的第一個(gè)殉道者。（二）應(yīng)然的法律和實(shí)然的法律的關(guān)系（三）公民守法的道德義務(wù)是什么？這種義務(wù)有沒有限度？公民面對惡法有無反抗的權(quán)利，還是去殺身成仁，我們要不要建立一個(gè)權(quán)利制約的制度。如二戰(zhàn)后世界各國建立的司法審查制度。第三節(jié)柏拉圖的法律思想一、 生平和著作游說皇帝，被賣為奴隸，后被他的弟子贖身，打擊很大，意識到哲學(xué)王的統(tǒng)治在現(xiàn)實(shí)中是不存在的。于是退而求其次，主張法治。柏拉圖是第一位保留完整著作的先哲?！独硐雵肥亲罹叽硇缘?，《法律篇》是他無奈思想的流露，對法律的著述。柏拉圖對古希臘思想的流傳起到奠基人的作用。有人說西方的思想或者是柏拉圖的，或者是反柏拉圖的，不會是與柏拉圖無關(guān)的，評價(jià)很高。二、柏拉圖主要的法律思想：正義論和人治論（一）正義之國與人的類型理念與現(xiàn)實(shí)的區(qū)分（哲學(xué)思想基礎(chǔ)）柏拉圖將世界分為理念世界和摹本世界理念是萬物的根源，是真實(shí)的存在；摹本世界是虛假的，變化不定的，是理念世界的影子，我們在摹本世界里獲得的知識不是真正的知識，只能是意境，只有對真實(shí)理念世界的認(rèn)識才是真正的知識。人的靈魂在沒有轉(zhuǎn)世以前是超自然的理念世界，這時(shí)，靈魂是有知識的，進(jìn)入身體時(shí)暫時(shí)忘記了知識，我們就是要回憶起理念世界的知識，但是不是那么容易的，能回憶起來的只有少數(shù)哲學(xué)家，哲學(xué)家有了靈魂的安寧才會回憶起對理念世界的真知，哲學(xué)家才是真正有知識的人，才是應(yīng)該掌握權(quán)利的人；哲學(xué)家還有一個(gè)任務(wù)就是用正確的方法幫助一般人回憶起理念世界的知識，進(jìn)而使人們向善，達(dá)到和諧世界。理想國要實(shí)現(xiàn)正義，正義論就成為柏拉圖思想的出發(fā)點(diǎn)和歸屬。一個(gè)完善的人和一個(gè)正義的國家，應(yīng)該具備四種美德：智慧、勇敢、節(jié)制和正義。它們歸屬與不同等級的人，哲學(xué)家擁有智慧，戰(zhàn)死擁有勇敢，勞動(dòng)者擁有節(jié)制；人有三種品行：理性、激情和欲望。理性使人獲得知識和智慧，激情使人具有發(fā)怒的能力，激情被理性支配表現(xiàn)為勇敢，欲望被理性支配表現(xiàn)出節(jié)制，理性可以支配激情和欲望的時(shí)候，人就獲得了正義的德行，成為正義之人和正義之士。人分：金子造——智慧：哲學(xué)家（統(tǒng)治者）理性最高銀子造——勇敢：勇士（管理者）銅鐵造——節(jié)制：生產(chǎn)勞動(dòng)者（被管理者）節(jié)制的品質(zhì)不僅僅只有勞動(dòng)者擁有，每個(gè)人都應(yīng)該有，欲望是萬惡的源泉，節(jié)制才能控制它。理性支配了與欲望，精神支配了肉體，人就達(dá)到了正義。柏拉圖還認(rèn)為應(yīng)該安分守己，強(qiáng)調(diào)秩序的要求，柏拉圖的正義是倫理道德的正義。（二）法律與正義的關(guān)系柏拉圖：每個(gè)人都有較善和較惡兩個(gè)部分，只要人性中較善部分控制了較惡的部分，正義就有了，那就不需要法律了。如果相反，那么就需要外在的力量去控制它，就是法律。法律禁止人們放縱自己的欲望，是公道和正義的體現(xiàn)。法律是實(shí)現(xiàn)正義的工具和手段，他指的正義就是道德正義，法律正義是為道德正義服務(wù)的，法律存在的必要性就是因?yàn)槿诵詿o法剔除惡的部分。政府也是正義與惡的集合，法律又需要對政府的惡進(jìn)行控制，政府是必要的惡。（三）政體理論和哲學(xué)王統(tǒng)治1、 軍閥政體愛榮譽(yù)，如斯巴達(dá)2、 寡頭政體少數(shù)富有人的統(tǒng)治，但追求公共利益愛錢財(cái)3、 民主政體多數(shù)人的自由統(tǒng)治愛自由4、 專制政體少數(shù)人掌握諧主政治愛奴役5、 理想的賢人政體哲學(xué)王統(tǒng)治愛智慧——柏拉圖最為欣賞政體不同會帶來國家品行的不同，不同階級的人們社會地位的變更會導(dǎo)致政體的變更。除了賢人政體，其他政體是不安定的。只有賢人政體最穩(wěn)定，社會各個(gè)勢力要使之和諧，平衡各個(gè)群體的利益，只有賢人才能做得到。混合政體的思想已經(jīng)隱現(xiàn)，就是后來分權(quán)思想的前身。統(tǒng)治者只能是哲學(xué)王，天然具有良好的記性、豁達(dá)大度，比法律的統(tǒng)治具有很大的優(yōu)越性，法律不能和哲學(xué)王的智慧相比：1、哲學(xué)王掌握的是一種真理，法律會束縛哲學(xué)家的手腳和人性的發(fā)揮2、法律往往是強(qiáng)者利益的體現(xiàn)，現(xiàn)實(shí)的法律不一定體現(xiàn)正義，就不一定帶來正義與和諧3、法律是刻板而固定的，而公共生活的柔性和變化不及的，只有哲學(xué)王的知識才可以隨機(jī)應(yīng)變4、一切社會都需要和諧，只有哲學(xué)王通過智慧才能達(dá)到和諧。不管在政治秩序良好還是糟糕的國家，法律都沒有太大的作用。理性控制良好就不需要法律；若人被惡性控制，法律又沒有作用。斯巴達(dá)的貴族共和最符合柏拉圖的理想政治，柏拉圖秉承了蘇格拉底的道德救國、知識治國的思想，但是卻輕視法律，這和蘇格拉底不同。到晚年開始重視法律。哲學(xué)王思想幻想色彩濃重，不切現(xiàn)實(shí)。（四）理想國的要求：1、統(tǒng)治者必須是哲學(xué)王，必須有很好的記憶，敏于理解，豁達(dá)大度，親近真理、正義勇敢、智慧2、哲學(xué)王的統(tǒng)治比法律優(yōu)越的多3、但并非代表柏反對一切法律，他也主張立法，不否定立法的作用但柏拉圖的理想國的思想同雅典傳統(tǒng)的觀念是相悖的，而且也一定程序上輕視了法律（不同于蘇格拉底）。其人治論是壯年時(shí)的思想，帶有幻想成分，自從其從奴隸市場上被贖回后，他也開始務(wù)實(shí)，走向法治論。柏拉圖的思想是蘇格拉底知識治國、道德之國的極端產(chǎn)物。三、法治論：立法與守法的思想（一）立法過程論·立法就是一個(gè)清刷的過程，立法必須對舊制度清洗一番才能制定出新的法律，對人的理念進(jìn)行重塑?！そy(tǒng)治者首先應(yīng)當(dāng)確立的是憲法大綱，確定政體，然后制定法律與規(guī)章，從而借助它們引導(dǎo)人們棄惡從善——柏拉圖是理想主義者，喜歡用成文法，通過成文法來貫徹哲學(xué)王的統(tǒng)治意志，制定出法律是智慧的體現(xiàn)，習(xí)俗、習(xí)慣法來自自然，普人理性智慧含量不高，不及成文法。（二）立法原則論·立法最根本的原則就是依照公正的理念來制定，并以全體人民的幸福為依據(jù)。強(qiáng)調(diào)立法不是為一個(gè)階級服務(wù)的，整體高于個(gè)體，立法要運(yùn)用說服和強(qiáng)制，使全體公民相互協(xié)調(diào)。這樣法律就可以將全體人民團(tuán)結(jié)成一個(gè)不可分的城邦人民集團(tuán)。·如果每個(gè)人都根據(jù)自己的特點(diǎn)從事合適的事，那么人就會覺得自己的價(jià)值得到了實(shí)現(xiàn)，人與人之間就會團(tuán)結(jié)和諧，因此應(yīng)該把每個(gè)人放在與之相稱的位置上去，安分守己?！ぶ螄咧贫ǚ刹皇菫榱俗约夯蛘唠A級的利益，立法者所要追求的是城邦整體的最大幸福?！ち⒎ㄖ凶钪匾氖桥囵B(yǎng)公民的法律精神，對法律的信仰和推崇。通過以下途徑：首先規(guī)范權(quán)力執(zhí)掌者，為哲學(xué)王和護(hù)衛(wèi)者制定法律在財(cái)產(chǎn)方面，除了絕對的必需品外，權(quán)力執(zhí)掌者不得擁有其他財(cái)產(chǎn)，他們要領(lǐng)取俸祿，過著軍營士兵一樣的生活。用法律的手段強(qiáng)制的施行公妻制、兒童公有制，這樣可以最大程度減少統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部的沖突為教育立法，保障全民能夠接受良好的教育，教育是國家的責(zé)任，費(fèi)用由國家承擔(dān)。教育使得人性中善的部分始終占主導(dǎo)，就會尊重法律，過上有德行的生活。（三）守法論·從歷史的角度追溯了人類社會的發(fā)展歷程。國家形成于契約，契約的核心就是對法律、對約定的遵守。權(quán)力執(zhí)掌者和公民只有擁有守法的美德才符合本性?！τ谟幸庵镜墓駚碚f，法律的統(tǒng)治不具有強(qiáng)制性，體現(xiàn)了國家的良善愿望，認(rèn)為如果法律能夠達(dá)到至善的目的，這些法律城邦的公民就應(yīng)該自覺的遵守，公民應(yīng)該為自己對法律的服從而感到驕傲?！ひ粋€(gè)城邦的法律必須要擁有權(quán)威，只有這樣才能克服極端的自由和專制。如果一個(gè)國家的法律居于從屬地位而沒有權(quán)威，這個(gè)國家必然要滅亡；如果一個(gè)國家的法律處于官吏之上并被他們所服從，這個(gè)國家就是合理安定的?！す倮舨粌H是法律的執(zhí)行者，更是法律的仆人，他們必須模范的遵守法律。國家又必須要用法律限制官吏濫用權(quán)力。一個(gè)和諧的國家，良法由良吏來執(zhí)行?！ぁ耙孕闹涡摹保ü儆米约旱慕袒谢`法者。四、對柏拉圖法律思想的評價(jià)1、其思想有濃厚的理想主義色彩，從理念論到哲學(xué)王統(tǒng)治，建立了烏托邦的理想王國。但是他的思想又是充滿矛盾的，在現(xiàn)實(shí)中碰壁后由哲學(xué)王統(tǒng)治走向法治。他第一次將法律的價(jià)值取向明確為一種道德目標(biāo)，并暗示法律是社會控制的有效工具。盡管他承認(rèn)立法原則和司法之間的距離給法律的實(shí)現(xiàn)帶來困難，但是他相信良法加良吏能彌補(bǔ)這一點(diǎn)。這種觀點(diǎn)至今倍受接受。法治主義思想成為了西方法律傳統(tǒng)，對西方的近代法治主義具有重要的影響，也成為后來羅馬法的思想基礎(chǔ)。柏拉圖建立理想國失敗，國家有效的運(yùn)行需要具有最高才智的人的最準(zhǔn)確的判斷，由于這樣的人很難找到，于是退而求其次的選擇法治國為第二好的選擇，也就是說，在現(xiàn)實(shí)世界中，法治就是最好的選擇。2、柏拉圖的思想概括了古希臘政治哲學(xué)的精髓，最好的政治是難以實(shí)現(xiàn)的，而防止最壞的政治是可能的。3、柏拉圖對于混合政體的研究和分權(quán)原則的論述被學(xué)者譽(yù)為三權(quán)分立思想的原型?；旌险w想法被亞里士多德進(jìn)一步闡發(fā)，后孟德斯鳩將其演進(jìn)成分權(quán)的闡述。4、集體主義的方法論開創(chuàng)了后世以集體為單位研究國家法律學(xué)說的先河。國家和城邦的利益得到實(shí)現(xiàn)則個(gè)人權(quán)利利益得以實(shí)現(xiàn)。因此他認(rèn)為國家的利益高于一切，滲透于一切。第四節(jié)亞里士多德的法律思想生平和著作BC384——BC322P36代表作：《政治學(xué)》二、法律正義論：（一）正義的內(nèi)涵和分類·城邦存在的正當(dāng)性就是正義，由這種正義延伸出法律，從而判斷是非善惡?！ふx就是人們在社會生活中產(chǎn)生的美德·正義的內(nèi)容：能不能服從規(guī)則得到的是不是應(yīng)當(dāng)?shù)玫降摹し诸悾浩毡檎x——規(guī)定了個(gè)人在團(tuán)體內(nèi)應(yīng)盡的義務(wù)，它對每個(gè)人的要求是一樣的。個(gè)別正義——分配正義：不同地位不同身份的人按照等比例原則辦事，不同品格的人享有不同政治權(quán)利。平均正義/矯正正義：人們之間的平等關(guān)系，是以人的等價(jià)性為基礎(chǔ)的，強(qiáng)調(diào)利益的等同?！ち⒎ù_定標(biāo)準(zhǔn)，司法決定手段（二）法律正義論的延伸：平等和中庸·平等兩重含義：數(shù)量的平等——在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域簡單強(qiáng)調(diào)數(shù)量平等會扼殺動(dòng)力比例的平等·中庸：不偏不倚，處在兩個(gè)極端的中間。1、人的一切行為有三種狀態(tài)：過度，不及和適中。其中只有中庸才是美的的特性。2、對于社會來說，分成三種勢力：極富者——逞強(qiáng)以致犯極貧窮——懶散，犯小罪中產(chǎn)階級——最適宜擔(dān)任統(tǒng)治者和立法者3、美德就在于中庸貧民群體不應(yīng)強(qiáng)迫富裕者進(jìn)行慈善活動(dòng)，寡頭群體應(yīng)當(dāng)關(guān)注貧民的生活。這與三權(quán)分立有聯(lián)系，只有混合政體能實(shí)現(xiàn)中庸。（三）正義和法律的關(guān)系·法律是建立在正義基礎(chǔ)之上的，是由正義而延伸出來的，正義的原則寄寓在實(shí)體法之中，自然正義導(dǎo)致了自然法的形成，自然正義所形成的自然法也就理所當(dāng)然的成為國家制定實(shí)在法的依據(jù)·城邦的政體有良惡之分，法律也是如此。法律的性質(zhì)取決于城邦、政體的性質(zhì)，符合正宗政體的城邦所制定的法律就是正義的?！けＵ戏傻臓幾h性歸根結(jié)底是令政體符合正宗政體的要求。分權(quán)混合的政體是法律正義實(shí)現(xiàn)的保障。三、法律的定義、作用和分類（一）定義1、不同角度（1）亞里士多德是將法律和正義聯(lián)系在一起闡述的，將法律與正義視為同義語。亞氏認(rèn)為法律是政治上的正義，是世所公認(rèn)的、公正不偏的權(quán)衡標(biāo)準(zhǔn)，要使事物合乎正義，就需要有一個(gè)中道的權(quán)衡，這就是法律。（2）亞氏又將法律和理性聯(lián)系在一起，認(rèn)為法律是理想的體現(xiàn)，“法律是免除一切情欲影響的神智和理性的體現(xiàn)”（3）法律是一個(gè)權(quán)利的契約，是人們各自權(quán)利的保障2、法律的特性：公正性：法律是正義的體現(xiàn)，它對一切人，統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者都是平等的可變性：法律應(yīng)當(dāng)允許變革，法律的變革又應(yīng)當(dāng)是十分審慎的。亞氏最早提出衡平，在法有沖突時(shí)法官應(yīng)當(dāng)像立法者一樣去權(quán)衡法律靈活裁判，這與法律可變的思想是吻合的。必須遵守性:法律作為體現(xiàn)正義的特殊規(guī)范，人人都必須遵守，這樣法律才會權(quán)威，才能發(fā)揮作用。如果法律制定但不能得到遵守，則比無法可依危害更大。（二）法律的作用法律的作用和目的在于促進(jìn)城邦的善業(yè)（正義和善德），即法律追求城邦的公共福祉來增進(jìn)人類的道德。這是整體主義的方法論，站在城邦的立場上。受柏拉圖的影響，法學(xué)與倫理學(xué)未完全分離（三）法律的分類亞氏是最早對法律進(jìn)行系統(tǒng)分類研究的，他提出法律的分類有四種，自然法與制定法·自然法是人類理性的體現(xiàn)，以正義為基礎(chǔ)，是存在于社會中的普遍原則制定法是人制定的。自然法高于制定法，是人制造法律的依據(jù)和體現(xiàn)；·制定法的內(nèi)容是變化的，到處一樣的制定法是不存在的。自然法是永久不變的，具有普遍性（此論述被西塞羅繼續(xù)發(fā)揮，提出法律普適主義；自然法下人是平等的，所以奴隸制度是需要廢除的）·自然法和制定法都應(yīng)當(dāng)是合乎正義的，自然法符合正義是自然而然的事情，而只有在良善政體下、為城邦幸福而立法才能形成正義的制定法。基本法和非基本法憲法規(guī)定了國家的治理形式、統(tǒng)治者人數(shù)和產(chǎn)生辦法、公民的生活……所以憲法是基本法，其他法律都是基本法的延伸。良法和惡法法律的性質(zhì)是由政體的性質(zhì)決定的，正宗政體（非為一個(gè)集團(tuán)，而是為城邦整體利益）下制定的為良法，變態(tài)政體下制定的是惡法。成文法和習(xí)慣法成文法是國家制定成文的法律規(guī)范習(xí)慣法是希臘城邦中長期存在的習(xí)俗和禮儀，是被人們普遍承認(rèn)的規(guī)則亞氏在兩者關(guān)系中更重視習(xí)慣法的作用，要積習(xí)所成的不成文法比成文法更具權(quán)威，所涉及的事情也更為重要，習(xí)慣法往往反映了自然法的精神。四、法律與政體政體的概念亞氏所講政體有三種意思：公務(wù)團(tuán)體：是城邦的最高權(quán)力的執(zhí)掌者，可以是一個(gè)人、少數(shù)人、多數(shù)人城邦公職的分配制度一種憲法，城邦一切政治制度的依據(jù)政體的分類·正宗政體和變態(tài)政體。區(qū)分：個(gè)人、少數(shù)人、多數(shù)人的統(tǒng)治要是旨在照顧全城邦共同的利益，則此公務(wù)團(tuán)體是正宗政體；反之，只照顧一個(gè)人、少數(shù)人、貧民群眾的私利，則是變態(tài)政體。也就是說城邦的目的在于全體過上優(yōu)良的生活，而不是某些人某個(gè)階層的幸福?！とN正宗政體：君主制：一個(gè)人統(tǒng)治貴族制：少數(shù)人統(tǒng)治，精英治國——————均為城邦謀福祉共和制：多數(shù)人統(tǒng)治·三種變態(tài)政體僭主制：君主政體的變態(tài)，一個(gè)人來統(tǒng)治，一切以個(gè)人利益為依歸，以主人對待奴隸的方式對待城邦公務(wù)，追求主人利益的最大化。寡頭制：貴族政體的變態(tài)，強(qiáng)調(diào)以富戶利益為依歸。平民制：以窮人的利益為依歸，除以上幾種，更多的政體是混合的。政體的要素一切政體都有三個(gè)要素構(gòu)成：議事機(jī)能：擁有最高權(quán)力，根據(jù)政體的不同，這個(gè)最高權(quán)力又可以交給不同的團(tuán)體去行使。行政機(jī)能審判機(jī)能：設(shè)八種法庭，最重要的是憲法法庭，審理違憲案件議事最重要，對立法、司法、外交、任命等都有重要影響。法院的審判機(jī)能有三種不同的模式：（1）平民政體從全體公民中選拔陪審員，法庭成員（2）寡頭政體：部分公民中選拔（3）混合政體：某些案件從全體公民中選拔，有些從部分中選拔任何一種政體都不可或缺三種機(jī)能，這也是西方三權(quán)分立的最初表現(xiàn)形式。亞氏講到這三權(quán)時(shí)更強(qiáng)調(diào)三權(quán)的配合，而非孟德斯鳩的權(quán)力制衡意義。所以與邊沁的三權(quán)分立還是有區(qū)別的，只是有三權(quán)的思想。理想政體——中庸政體中庸政體，處在寡頭和精英之間，以中產(chǎn)階級為核心，是混合型的政體，處于三種正宗政體之間又吸收其優(yōu)點(diǎn)。混合的良好的共和政體應(yīng)當(dāng)具有平民和寡頭因素，但又不是這樣的政體。理想政體要跟社會的條件吻合，如適合寡頭政體的社會應(yīng)當(dāng)是這個(gè)民族自然而然的產(chǎn)生了獨(dú)一無二的英豪。這種政體的主體是既不太貧也不太富的中產(chǎn)階級。他認(rèn)為太富有的人容易輕視別人，不愿意接受統(tǒng)治；而太貧窮的人懷著深深的嫉妒心理，都容易把正宗政體帶向變態(tài)政體，且觀念上都易有偏見，受局限，且極貧窮的人還容易排除極貧窮的人。當(dāng)然每個(gè)城邦具體條件不一樣，適用的政體也不一樣，中庸政體只是理想的。法治主義理論法治的含義包括兩重：良法+守法已經(jīng)成立的法律，已經(jīng)得到了普遍的服從大家所服從的法律，又應(yīng)該本身是制定的良好的法律法治的具體體現(xiàn)立法方面：立法要追尋一下四個(gè)原則反映中產(chǎn)階級利益研究國家情況，立足國情要突出強(qiáng)調(diào)對公民、尤其是青少年的教育靈活性與穩(wěn)定性相結(jié)合執(zhí)法方面：執(zhí)政者要嚴(yán)格執(zhí)行法律，以法為據(jù)，法律未規(guī)定或不明確時(shí)，要按照法律的原則，公平的精神來裁判，來彌補(bǔ)缺陷。守法方面：守法是執(zhí)法的條件，國家要加強(qiáng)對包括公民在內(nèi)的所有人的守法觀念的培養(yǎng)，法律之所以能夠見成效，全靠民眾的服從。法治的優(yōu)越性：相對于柏拉圖所倡導(dǎo)的“人治”，有七個(gè)方面：法律是集體智慧和審慎考慮的產(chǎn)物法律沒有感情、不會偏私、具有公正性，不受個(gè)人情感利益的影響法律不會說話，不會欺騙，不會像人一樣信口開河法律借助于規(guī)范的形式具有明確性實(shí)現(xiàn)人治容易貽誤國家大事當(dāng)時(shí)所處的時(shí)代要求法治施行一人之治是困難的，君主的能力不能保證法治缺陷的彌補(bǔ)以個(gè)人或若干人聯(lián)合組成的權(quán)力來彌補(bǔ)對某些不完善的法律要進(jìn)行適當(dāng)?shù)淖兏訌?qiáng)法律解釋工作，通過解釋彌補(bǔ)法律缺陷——為注釋法學(xué)和判例法的興起奠定理論基礎(chǔ)。特點(diǎn)：1）從倫理學(xué)入手，探討理想的政治法律問題，并由此開創(chuàng)了西方法哲學(xué)的理論傳統(tǒng)2）將法和政治合二為一進(jìn)行研究，為今天的政治法律學(xué)、法律社會學(xué)構(gòu)造奠定了原形。3）區(qū)別于柏拉圖的理想主義，亞氏具有鮮明的經(jīng)驗(yàn)主義的特點(diǎn)，其分析問題的立足點(diǎn)是考察現(xiàn)實(shí)，使用的方法是歸納；柏拉圖給人的是激情，亞氏則更多留給人們體系和邏輯的東西4）強(qiáng)烈的法治精神，建立了系統(tǒng)的法治主義的法律哲學(xué)，對于西方成熟的法治理論建設(shè)有重要意義這是人類共同的精神財(cái)富。第二章：古羅馬法律思想第一節(jié)：概述一、古羅法法律思想產(chǎn)生的歷史背景：公元前754建立羅馬王國，意大利半島中不起眼國家，后來逐漸發(fā)展成地跨歐亞非的大帝國。古羅馬的法律思想繼承了希臘的智慧，結(jié)合本身的經(jīng)濟(jì)和社會狀況，比較注重實(shí)用。再加之私法發(fā)達(dá)（因?yàn)楸姸喾▽W(xué)家的貢獻(xiàn)），公法由羅馬皇帝一人壟斷（一）王政時(shí)期（公元前753年——公元前509年）：P50-51世俗制度解體，國家形成，先后有7個(gè)王執(zhí)政，實(shí)行軍事民主制，保障公民有限政治參與。政權(quán)由3部分構(gòu)成：軍事首領(lǐng)、世俗首領(lǐng)構(gòu)成的元老院、公民大會，三者共同行使權(quán)力。公元前578年，效仿雅典梭倫變法，使國家權(quán)利有利于平民的改革，內(nèi)容：一是按照財(cái)產(chǎn)多少將市民分為5個(gè)等級，二是選代表參加百人團(tuán)，由百人團(tuán)大會取代公民大會，行使羅馬最重要權(quán)力，三是把血緣部落按地區(qū)分為四個(gè)城市和十六個(gè)鄉(xiāng)村，以地域組織取代了原來的血緣關(guān)系，標(biāo)志著羅馬社會由世俗部落變成政治國家。（二）共和時(shí)期（公元前509年——公元前27年）：P51-52羅馬的王雖然保留，權(quán)力被兩個(gè)平行的執(zhí)政官代替，共和政體由三部分分享權(quán)力：執(zhí)政官、百人團(tuán)會議（平民）、元老院（貴族）。執(zhí)政官任命元老院成員。公元前494年暴發(fā)平民集體離開羅馬，迫使貴族妥協(xié)，結(jié)果開始在羅馬設(shè)置保民官，召開平民會議，監(jiān)督三個(gè)機(jī)構(gòu)，對政府損害平民利益的行為行使否決權(quán)，有權(quán)否決元老院的決議，平民也可稱為執(zhí)政官，公元前450年，羅馬人開始制定法，防范統(tǒng)治者任意解釋法律，制定十二銅表法。公元前4世紀(jì)-3世紀(jì)，成為意大利半島上最強(qiáng)勢的國家，羅馬給予公民權(quán)方面很慷慨，限制動(dòng)用軍事力量使其他國家對羅馬認(rèn)同，后消滅希臘、突尼斯，建立了廣袤的羅馬大帝國，在共和中后期，學(xué)術(shù)繁榮，形成西方法律思想史上的學(xué)術(shù)思想多元化，論爭激烈化的爭鳴時(shí)期（三）帝國時(shí)期（公元前27年-公元476年）：P52-53軍事首領(lǐng)權(quán)力擴(kuò)大，元老院日益集中于軍事首領(lǐng)手中，共和制發(fā)展為帝制，經(jīng)過蘇拉和凱撒2次3頭政治建立了元首制，進(jìn)入帝制時(shí)代。前期帝國時(shí)代：公元前27年-284年，后帝制時(shí)代284-476。除市民法以外，頒布萬民法。安東尼王朝，羅馬在歷史上疆域最廣袤的時(shí)期。公元1世紀(jì)，基督教興起，統(tǒng)治者先破壞后利用，4世紀(jì)定為國教。后帝制時(shí)代遷都到君士但丁堡。出現(xiàn)2種思潮：自然法；法律和政府都是上帝用來引導(dǎo)人民生活的，為中世紀(jì)神學(xué)自然法奠定了基礎(chǔ)。東羅馬帝國的查士丁尼編纂的法典影響巨大。二、羅馬法律思想的發(fā)展階段：（一）羅馬吸收、傳播、通俗化古希臘自然法思想階段：通過斯多葛哲學(xué)傳入羅馬，形成羅馬的斯多葛學(xué)派，很多知名人士都是新斯多葛學(xué)派信徒，最杰出代表人物是波利比亞、西塞羅（使古希臘以來的斯多葛學(xué)派的理論尤其是自然法理論系統(tǒng)化、通俗化，他的著述思想原創(chuàng)性不多，被稱為演說家）（二）把斯多葛學(xué)派應(yīng)用于實(shí)踐的階段：羅馬法學(xué)家，以自然法理論為指導(dǎo)注釋了十二銅表法，推動(dòng)了羅馬法的發(fā)展。（三）自然法理論向神學(xué)轉(zhuǎn)變的階段：神學(xué)色彩、因素成為基督教神學(xué)的理論淵源，形成基督教神學(xué)的自然法思想，將自然法思想與神學(xué)相結(jié)合。三、古羅馬法學(xué)的基本內(nèi)容自然法對羅馬法的影響——在西塞羅作品中表現(xiàn)的十分充分羅馬以理性主義為基本特征。西塞羅：自然法就是理性；自然法無處不在；上帝是自然法的創(chuàng)造者；自然法是終極價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。羅馬法的具體制度和原則與自然法存在理論上的淵源關(guān)系。市民法、萬民法、自然法的關(guān)系1、羅馬法的三分市民法：只適用于羅馬公民的，1. 一個(gè)國家固有的法律，解決市民關(guān)系，狹隘，沒有靈活性，程序繁瑣；萬民法：適用于羅馬市民和外國人，以及外國人之間的或羅馬與其它國家之間關(guān)系的法律。自然法：制定法的對稱，適用于全體人類，合乎人性的法律2、萬民法與自然法的關(guān)系（1）蓋尤斯的等學(xué)者認(rèn)為兩者等同（2）更多法學(xué)家采用“不同論”（3）查士丁尼的民法法學(xué)理論的實(shí)際應(yīng)用羅馬法學(xué)是典型的實(shí)用法學(xué)原因：1、同當(dāng)時(shí)羅馬社會的狀況有關(guān)，商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，幅員遼闊，需要調(diào)整各種社會關(guān)系。同時(shí)，也與羅馬法學(xué)家有關(guān)。2、羅馬法學(xué)家關(guān)注社會現(xiàn)實(shí)，注重立法、司法及實(shí)際效果、效用，豐富法學(xué)理論與實(shí)踐矛盾結(jié)合，舍棄純理論而重實(shí)踐的追求。四、羅馬法律思想的特點(diǎn)以自然法思想為核心。注重應(yīng)用型的法律思想。重私法，重個(gè)人權(quán)利并具有世界主義傾向。羅馬私法發(fā)達(dá)。從視野上跳過古希臘的小國寡民思想，注視世界。概念精細(xì)、法理深邃。希臘人搭了一個(gè)宏觀的觀念體系，羅馬人繼承了希臘人的理性精神，創(chuàng)造了概念，進(jìn)行精細(xì)的研究。第二節(jié)西塞羅的法律思想一、生平與著作著作：《論共和國論法律》西塞羅在西方文化思想史上地位重大，自然法思想最為突出，同中世紀(jì)與啟蒙時(shí)期的自然法意義都不同，是自然規(guī)律意義上的自然法。二、自然法思想（一）自然法的本質(zhì)和特點(diǎn)1、本質(zhì)：“真正的法律是與本性相結(jié)合的正確的理性，它是普遍適用的、不變的、永恒的……”2、特點(diǎn)：（1）自然法是與本性相結(jié)合的人的正確理性（2）自然法無處不在，具有永恒性，超越時(shí)空和人類情感，適用于一切民族、國家和時(shí)代（3）上帝是自然法的創(chuàng)造者，宣告者和執(zhí)行長官（4）自然法意味著一種終極的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)（5）自然法是居于實(shí)在法和制定者之上的，是無法改變的（二）自然法與自然平等西塞羅接受了斯多葛學(xué)派世界國家和人類自然平等的思想，以永恒不變的自然法則為基礎(chǔ)推導(dǎo)出人類自然平等的法律觀。1、因?yàn)槿藗儫o論國別、種族地位，共同擁有理性這種財(cái)富，甚至包括奴隸。2、這種思想客服了古希臘學(xué)者的局限，認(rèn)為人與人的平等，具有劃時(shí)代的意義，西塞羅這種平等觀也是時(shí)代進(jìn)步造成的：外來人口同羅馬人的不斷進(jìn)步造成的商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展（三）自然法與實(shí)在法1、自然法是衡量一切人定法是否有效的唯一標(biāo)準(zhǔn)2、法律的目的在于維護(hù)國家的統(tǒng)一和人民的安定幸福，若實(shí)在法維護(hù)一己之私利，則是違背自然法。3、成文法有時(shí)為一定需要而制定，只維護(hù)少數(shù)人利益，是任意的，可為人的意志而取消，不是真正的法，而自然法正好與之相反。4、真正的法律同正義是同義語，認(rèn)為實(shí)在法都是好的是愚蠢的。三、法律解釋思想（一）法律解釋的目標(biāo)和宗旨法律是客觀的，法律解釋必須探尋一套原則，不得任意為之，要做到主觀與客觀的統(tǒng)一。主觀：解釋者加入自己的主觀愿望與理解——所有的解釋都無法避免客觀：解釋的對象是客觀存在的，解釋的方法也是相對客觀的——不同于物理學(xué)上的客觀性，是指相對確定性和非任意性（二）法律解釋規(guī)則：1、直接的嚴(yán)格的字面解釋法律解釋首先要將字面含義解釋清楚——此規(guī)則是優(yōu)選規(guī)則，因?yàn)樽置娼忉尩目陀^性程度是最高的。2、衡平原則的適用：法律所設(shè)置的是一般規(guī)則，一般規(guī)則太絕對，在個(gè)案中無法顯示公平，用衡平的原則處理案件。這種情況下要由法官或立法者，基于現(xiàn)實(shí)情況根據(jù)衡平精神來解決案件。但是以字面解釋為基礎(chǔ)，字面解釋不足為憑才可以探究立法意圖與立法目的。3、協(xié)調(diào)法律沖突的規(guī)則：（1）價(jià)值優(yōu)先規(guī)則：優(yōu)先適用對案件最重要、最有價(jià)值的法律（2）后法優(yōu)先；（3）有利于被告原則；（4）對立選擇原則；（5）成文法有限原則。四、其他政治法律思想（一）世界政府論西塞羅秉承斯多哥學(xué)派，認(rèn)為人類社會應(yīng)當(dāng)成為一個(gè)大家庭，一個(gè)世界國家，強(qiáng)調(diào)這樣的世界國家必須以自然法為基礎(chǔ)，人類社會的國家依上帝天國的模式建立。他超越了城邦民族，受世界性憲法的支配，形成了世界國家，對這個(gè)國家進(jìn)行規(guī)制就需要世界政府，這就需要兩個(gè)條件：1、此理想的政府是公民自治的政府：由全體公民選舉產(chǎn)生，政府的權(quán)威、權(quán)力是由公民的權(quán)利集中而形成的，這個(gè)公民自治的政府不存在也不允許被任何寡頭或利益集團(tuán)所控制。2、世界政府是個(gè)法治政府，要受到法律的約束，世界政府的官吏的職能是治理、發(fā)布正義的、有利的、符合法律的指令，由于法律治理者官吏，所以官吏才能治理人民，更確切的講，官吏是會說話的法律，法律是沉默的官吏。（二）共和政體論國家制度應(yīng)該是和諧、平衡的制度，世界國家必須實(shí)行混合政體，權(quán)利相互制衡：平民——政體權(quán)利來源元老院——權(quán)威執(zhí)政官——法律賦予的權(quán)利法律高于權(quán)利，法律限制權(quán)利第三節(jié)古羅馬法和羅馬法學(xué)家一、羅馬法的歷史成就（一）羅馬法的編纂《查士丁尼法典》《學(xué)說匯纂》《法學(xué)階梯》《查士丁尼新律》（主要涉及公法和行政法方面）以上四部合稱“羅馬法”大全，是今天研究羅馬法的重要根據(jù)（二）羅馬法對后世立法的影響1、形成了羅馬司法體系：對于后來資產(chǎn)階級統(tǒng)一法治作出貢獻(xiàn)，為歐洲大陸司法體系統(tǒng)一奠定基礎(chǔ)。法國民法典以《法學(xué)階梯》體系為藍(lán)本德國民法典以《學(xué)術(shù)匯纂》體系為藍(lán)本2、許多具體制度和原則影響了后來資產(chǎn)階級的立法，如平等、不告不理等原則3、羅馬法中很多概念、術(shù)語被后世的民商事立法所承繼4、羅馬法學(xué)家的思想學(xué)說和法學(xué)發(fā)展的成果也成為后世資產(chǎn)階級法學(xué)的重要組成部分，尤其是收集了羅馬歷代法學(xué)家學(xué)說的匯纂，成為德國法學(xué)的重要來源。二、羅馬法學(xué)家及其貢獻(xiàn)（一）羅馬法學(xué)家階層的形成：·早期，僧侶集團(tuán)控制，沒有世俗化。羅馬法學(xué)的形成是隨著法律由僧侶集團(tuán)控制到世俗化的過程，此過程中有兩個(gè)重大事件1、公元前304年，科涅斯弗拉尤杰斯當(dāng)選執(zhí)政官，將民事訴訟的規(guī)則全部公之于眾，使得民事審判公之于眾。2、公元前254年，大祭司科倫加尼斯將所有的法律資料全部公開，而且公開解答法律問題，傳授法律知識，這改變了只有僧侶掌握法律知識的局面，專門研習(xí)法律的法學(xué)院逐漸形成。·羅馬法學(xué)產(chǎn)生于公元2世紀(jì)左右·大體定型于公元前1世紀(jì)·最活躍期是公元1——3世紀(jì)。羅馬法學(xué)院在此階段主要有以下工作：答復(fù)訴訟人法律問題的咨詢?yōu)橛喠⑵跫s的當(dāng)事人編寫合法文書指導(dǎo)訴訟當(dāng)事人打官司，提供法律依據(jù)撰寫法律書籍奠定了現(xiàn)今許多司法制度的框架·在羅馬法學(xué)家階層形成過程中的重要事件：解答權(quán)的賦予所謂解答權(quán)，是君主賦予特定學(xué)者關(guān)于法律問題的解答以一定社會權(quán)威的權(quán)利。最早出現(xiàn)在奧古斯都時(shí)代，實(shí)際上是羅馬統(tǒng)治者干預(yù)法學(xué)研究的標(biāo)志，也是國家權(quán)力和法學(xué)研究聯(lián)姻的開始。對羅馬法學(xué)的發(fā)展產(chǎn)生了正反兩方面的影響：提高了法學(xué)家的社會地位，確定了法律解答的權(quán)威性解答權(quán)在授予某些特定法學(xué)家權(quán)威的同時(shí)，也在一定程度上限制了其他法學(xué)家解答法律的權(quán)利，也就扼殺了法學(xué)研究的多元化·羅馬五大法學(xué)家——羅馬法學(xué)發(fā)展的頂峰1.蓋尤斯：羅馬帝國前期最著名的法學(xué)家最大影響：《法學(xué)階梯》唯一一部古代羅馬法學(xué)家的文獻(xiàn)，成為查士丁尼編纂同名法典的范本2.帕米尼安：著述多，且具有權(quán)威性3.烏爾比安：羅馬皇帝的法學(xué)顧問，羅馬法學(xué)的集大成者4.保羅：關(guān)于告示的80卷注釋書5.孟代斯蒂安：影響最小（二）羅馬法學(xué)家的主要法學(xué)思想1、關(guān)于自然法和羅馬法關(guān)系古羅馬三種法律：自然法、萬民法、市民法2、法律和法學(xué)的界定問題概念上，羅馬法開創(chuàng)了西方主觀法與客觀法相結(jié)合的傳統(tǒng)Jus：法律（客觀）在于規(guī)定、保護(hù)權(quán)利，不被法律保護(hù)的利益則不是權(quán)利法學(xué)（主觀）羅馬法的定義有明顯的價(jià)值法學(xué)的傾向，如正義、善良等3、公法與私法的劃分（1）烏爾比安·涉及國家和公共利益的法律是公法·涉及個(gè)人的私利的是私法（2）其他·公法：神職活動(dòng)，國家活動(dòng)，不同于今天的公法·私法：市民法、萬民法、自然法——相當(dāng)于今天的民法第三章西歐中世紀(jì)法律思想第一節(jié)概述《阿奎那政治著作選》商務(wù)印書館1963年；《懺悔錄》；《圣經(jīng)》一、歷史背景（一）政治經(jīng)濟(jì)P76-77（二）基督教統(tǒng)治和王權(quán)與教權(quán)的斗爭P77-78·教會和國家、神權(quán)和皇權(quán)兩元統(tǒng)治是西歐中世紀(jì)的根本特點(diǎn)，教權(quán)和王權(quán)的關(guān)系也決定了整個(gè)西歐政治經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。·公元6——9世紀(jì)：教權(quán)與皇權(quán)的斗爭被稱為“雙劍論”，上帝把代表教權(quán)的劍和政權(quán)的劍分別給了教皇和君主，讓他們共同管理世界·公元11——13世紀(jì)，羅馬教會全盛時(shí)期，是最大的土地所有人，教皇每年的財(cái)政收入比西歐各國君主之和還多，教皇有權(quán)廢立國王，在各地設(shè)宗教法庭迫害異端，擁有自己的軍隊(duì)；教會僧侶獲得了知識教育的壟斷地位，宗教成為唯一的知識，一切其他進(jìn)步的思想均為窒息?！す?4世紀(jì)開始，教會進(jìn)入衰弱時(shí)期，1294——1303年，教皇和法王之間發(fā)生了國家向教士征稅的激烈斗爭，此斗爭是教會勢力走向衰弱的轉(zhuǎn)折。這次斗爭中國王一邊都是新興資產(chǎn)家，揭露教皇的生活。16世紀(jì)爆宗教改革運(yùn)動(dòng)。二、中世紀(jì)法律思想的發(fā)展階段（一）中世紀(jì)神學(xué)法學(xué)占統(tǒng)治地位的時(shí)期·法律思想領(lǐng)域，存在神學(xué)法學(xué)派和非神學(xué)法學(xué)派的斗爭·基督教的教義主要是對圣經(jīng)的解釋和說明，總體上是神學(xué)理論體系；中世紀(jì)占統(tǒng)治地位的法律思想就融合在次理論體系中?！なソ?jīng)雖然以宗教信仰為主，但是包括了很多倫理法律問題，如肯定法律對維護(hù)和平、堅(jiān)持正義、懲罰犯罪、保護(hù)人民的信仰?！なソ?jīng)里面的法律思想：1.自然法思想2.契約思想：《圣經(jīng)》本身就是契約，是上帝同以色列人的約定3.摩西十誡：完整的人法和神法相結(jié)合的制度，即宗教法與世俗法的統(tǒng)一體?！せ浇虒Ψ傻挠绊懀海?）不合格原則：凡是和基督教信仰相沖突的法律都是沒有約束力的，基督教時(shí)代主張反抗與上帝意志相背離的法律，公民有對抗這樣的法律的道德權(quán)利和義務(wù)。這一原則發(fā)展為言論自由的重要根據(jù)（2）人性升華的法律改革：內(nèi)容：給予妻子在法律上更大的平等權(quán)。配偶的合意是婚姻成立的有效條件取消了父親對子女的生殺予奪的權(quán)利給予奴隸以訴權(quán)，允許奴隸與自由人通婚（3）教會法的形成和世俗法的改進(jìn)：中世紀(jì)晚期的法律是最早的西方現(xiàn)代法律，基督教會成功的促使世俗當(dāng)局成立法律制度，建立成文法、法院等來調(diào)整封建財(cái)產(chǎn)關(guān)系、犯罪、商業(yè)交易等事物。促使法律向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型，形成了西方現(xiàn)代法律的雛形。（4）法律矛盾的調(diào)和：教會率先告訴人們相互矛盾的習(xí)慣、法令、判例是可以通過分析、解釋中和等方法進(jìn)行調(diào)和的，改造了羅馬法。（5）倡導(dǎo)良心原則法官在審判被告之前必須首先審判自己（6）法律制度多元化的形成和教會法并存的有教會法、皇室法、商法等，這種多元格局為法的至上性的觀念提供了依據(jù)，要使法律之上，則它必須多元，去解決社火中的各類問題。多元化使得人們知道宗教和政治權(quán)利都需要符合某種神法或人法的規(guī)定。（7）堅(jiān)持發(fā)展的原則任何學(xué)說和制度都是建立在某種權(quán)威基礎(chǔ)上的，都是需要適應(yīng)現(xiàn)在和將來的需要的，隨著時(shí)事和變遷，這種固定于某種背景之上的制度也應(yīng)該是與時(shí)俱進(jìn)的。（8）主權(quán)觀念的誕生教權(quán)和皇權(quán)的斗爭帶來對主權(quán)觀念的探討。（二）教父學(xué)時(shí)期1、主要內(nèi)容：P85（1）三位一體說：上帝是人格化的神；基督是上帝的兒子；教皇是上帝在人間的代表（2）創(chuàng)世說（3）原罪說（4）末日審判說（三）11——13世紀(jì)阿奎那的神學(xué)法學(xué)思想·11——13世紀(jì)西歐中世紀(jì)歷史發(fā)生重大轉(zhuǎn)折的原因：1.城市興起，促進(jìn)市民文化的發(fā)展2.大學(xué)的產(chǎn)生，市民突破了教會對文化的壟斷，創(chuàng)造了市民大學(xué)3.異端的出現(xiàn)，11——13世紀(jì)基督教的反對力量逐漸成長起來，主要神學(xué)異端有法國和瑞士的威爾多派，反對天主教義?！ぐ⒖牵喊褋喪系睦碚撉擅畹暮突浇探塘x結(jié)合起來，通過對理性和信仰關(guān)系的論證形成一個(gè)全面和諧的等級制度。法律來自于人的本性，世俗國家和法律要謀求有德性的幸福生活，把自然法和神學(xué)結(jié)合起來，創(chuàng)立了神法學(xué)體系。（四）中世紀(jì)后期：注釋法學(xué)和人文法學(xué)興起的時(shí)期P82-83教會法學(xué)盛極一時(shí)，教會法學(xué)家仿照羅馬法學(xué)家編纂法律，引用圣經(jīng)對教會法進(jìn)行解釋論證，中世紀(jì)后期由此形成了兩個(gè)學(xué)派：注釋法學(xué)派和人文法學(xué)派。中世紀(jì)后期中世紀(jì)法不再適合經(jīng)濟(jì)發(fā)展，羅馬法開始在歐洲廣泛傳播。形成獨(dú)立世俗法學(xué)家，代表市民階級的利益，形成了前期注釋法學(xué)派，對羅馬法的傳播起到重要作用。隨著人文主義的興起，在法國首先出現(xiàn)人文主義法學(xué)派，主張以純粹的歷史科學(xué)的態(tài)度研究羅馬法。第二節(jié)奧古斯丁的法律思想一、生平和著作教父學(xué)的主要代表。出生在北非，阿爾及利亞，母親是基督徒，父親是異教徒，出生后并未接受基督教洗禮，青年時(shí)代放蕩，求知欲強(qiáng)思想敏銳，對善惡有為關(guān)注，認(rèn)為人的靈魂來自善，肉體來自惡。公元387年的復(fù)活節(jié)接受了安東尼死的洗禮，正式加入基督教。著作：《上帝之城》《懺悔錄》二、“雙城說”與法律在維護(hù)和平、秩序方面的作用（一）區(qū)分上帝之城——天國——建立在人之低級本質(zhì)P85-86世俗之城——地國——最高最終的朝圣目標(biāo)（二）天國享受永久的和平；地國用命令控制欲望，承擔(dān)這種任務(wù)的就是法律，借助法律來恢復(fù)理性，實(shí)現(xiàn)和平（三）在政治法律方面的積極意義1、世俗國家的有限性2、上帝之城與世俗之城好比自然法與世俗法將自然法思想與神學(xué)相結(jié)合。三、原罪與救贖的思想發(fā)展了圣經(jīng)中的原罪說，人生而有罪，人類社會的不平等是罪有應(yīng)得。教會的產(chǎn)生是人類得救的歷史轉(zhuǎn)折點(diǎn)。三種惡：物理的惡，認(rèn)識的惡，倫理的惡。其中倫理的惡是最惡，選擇了不該選擇的，所以是法律針對的重點(diǎn)。奧認(rèn)為倫理的惡來自于自由意志，當(dāng)追求個(gè)人利益而犧牲公共利益的時(shí)候就犯罪了，肉欲之心為了自身欲望的滿足會損害到共同的利益，共同的善。所有的懲罰都只有一個(gè)目的，就是促使罪犯改正錯(cuò)誤。刑罰使自己的惡得到控制，別人的惡得到啟示，如果刑罰沒有使犯罪者改過自新，則是刑罰的過失。四、審判制度1法律執(zhí)行最關(guān)鍵的不是外部的行為而是探究行為人的內(nèi)心動(dòng)機(jī)，審理案件要關(guān)注用心制心(柏拉圖)2反對刑訊逼供，法官的原意是用拷打避免無辜者被判死刑，但由于對真情的愚昧，反而可能造成了刑訊致死。3有理性的照顧沒有理性的，上帝教導(dǎo)我們根據(jù)才能承擔(dān)一定的職位，在其位安分守己。如果本身的罪過使得奴隸喪失的理性，因而對其統(tǒng)治就是自然的。如果不是因?yàn)槠淅硇缘膯适В敲磁`制就是違背上帝的意志的第三節(jié)阿奎那的法律思想一、生平和著作修改了亞里士多德的學(xué)說，保留并發(fā)展了其學(xué)說《神學(xué)大全》－“經(jīng)院哲學(xué)之王”利用了亞里士多德的學(xué)說，極力調(diào)和理性與王權(quán)的矛盾。法律為什么重要？1人要過政治生活就要與他人發(fā)生聯(lián)系，需要規(guī)則2宇宙是由一人統(tǒng)治的3肯定政治秩序的價(jià)值和意義法律是必須存在的，又是必須服從上帝意志的二、法的概念和性質(zhì)（一）關(guān)于法的性質(zhì)·法是人們賴以導(dǎo)致某些行動(dòng)而不做其他一些行動(dòng)的尺度。是對人的行為具有約束性和危害性的?！し墒峭ㄟ^拘束使得人們不得不進(jìn)行某種行為的規(guī)則，但不是任意性的規(guī)定，而是以理性為第一原則，理性支配著拘束、意志?！しǖ谋憩F(xiàn)形式就是一種受到理性制約支配的意志。·為了賦予法的權(quán)威性，把理性作為法的本體，對人的行為主導(dǎo)和支配。人類行動(dòng)的準(zhǔn)則和尺度是理性，來達(dá)到適當(dāng)?shù)哪康?。法律是理性的體現(xiàn)，理性是法的基礎(chǔ)，只有真正體現(xiàn)理性的法才是真正規(guī)范人們行為的法。只有接受理性的約束，君主的意志才是法律，否則就是禍害?！と说淖匀焕硇允巧系圪x予的，（二）關(guān)于法的目的法律的首要和主要的目標(biāo)就是公共幸福的安排，促進(jìn)公共福祉。（良法）·為什么定位為“公共幸?！?？1.集體主義方法論立場，一個(gè)人是社會完整政體的一部分，只有公共生活才是完整的生活，只有城市才是完整的社會，為促進(jìn)公共幸福，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立要有一定的強(qiáng)制性，強(qiáng)迫力量。2.同亞氏的集體主義立場一致（三）關(guān)于法的定義法的目的性：關(guān)社會福利的事項(xiàng)的合理安排法的主體性：負(fù)有管理社會職責(zé)的人予以公布完整的定義：以上兩部分+法的性質(zhì)三、法的分類P94-97繼承了西塞羅的自然法思想，又迎合了教會的需要。（一）永恒法：1、上帝創(chuàng)造萬物并借此永恒法依據(jù)指導(dǎo)宇宙萬物的運(yùn)行，使宇宙共同趨向于善。上帝在超時(shí)空的永恒中計(jì)劃了宇宙的藍(lán)圖，規(guī)定所有事物的本性，宇宙的和諧是上帝意志的反映，萬物無不遵循上帝的意志，實(shí)現(xiàn)其目的。2、從終極意義上，人無法認(rèn)知永恒法，但人有理性，可通過永恒法種種表現(xiàn)了解上帝的意思：人可以從自身的本性中發(fā)現(xiàn)、感悟永恒法。人性和神性之間是想通的，人的理性與上帝的理性有契合性。從這種意義上，永恒法才是可知的。（二）自然法是上帝用來統(tǒng)治人間的法律，受宗教神學(xué)思想影響，并為宗教神學(xué)服務(wù)，是永恒法的一部分，是人分享上帝理性的產(chǎn)物。（三）人法世俗國家制定的法律，人依自然法（最終來自永恒法）制定的實(shí)在法。為了公共利益，由統(tǒng)治者頒布的理性命令——體現(xiàn)了人的根本理性（四）神法從圣經(jīng)中歸納出的相關(guān)規(guī)則“摩西十誡”：上帝的一些訓(xùn)誡宗教的一種狂妄：可以解決一切問題神法是人法與自然法的補(bǔ)充，將世俗法律和宗教教義相結(jié)合的產(chǎn)物。其法律體系，詳見P98四、自然法的原則和性質(zhì)（一）原則基本原則+三個(gè)一般原則P95-96（二）性質(zhì)：阿奎那認(rèn)為自然法有一種普遍性，不變性，但也有一些例外1、自然法的普遍性與例外性（1）自然法的一般原則是普遍的、是真理、人人都應(yīng)當(dāng)遵守，是不變的（2）但是自然法也有一定的例外：如欠債還錢天經(jīng)地義，但是欠款若用來侵略祖國，則不用還2、自然法的不變性和可變性人類的本性不變，則自然法的本性也應(yīng)當(dāng)是不變的，但這不是絕對的：兩種情況會導(dǎo)致自然法變化：（1）自然法已經(jīng)增加了某些內(nèi)容（2）自然法已經(jīng)刪除了某些內(nèi)容而增加刪除的內(nèi)容基于社會利益，價(jià)值觀發(fā)生了某些改變，則自然法變化。（3）事物的自然傾向性（本然之理）就是自然法，事物與自然法有關(guān)的理由：1.存在對事物的自然傾向，如不的傷害鄰人就是自然性2.自然并不誘導(dǎo)人們做相反的行為，也是自然法的要求，如人有赤身裸體的天然權(quán)利，自然未供給衣服，難道人就不得不為自己裁制衣服？·阿奎那的自然法是十分重視和依賴人的理性的（這與奧古斯丁不同），阿奎那被看作中世紀(jì)的“理性主義”法學(xué)代表，他為自然法的復(fù)興創(chuàng)造了條件。五、阿奎那的實(shí)在法推論（一）實(shí)在法的必要性人在反省自己的自然傾向時(shí)會發(fā)現(xiàn)為了利于自己的發(fā)展，必須過集體生活，而這又要建立在良好的秩序上，如何建立良好的秩序——法律是重要手段。法律的存在就是為了秩序，使人們享受和平的、有德行的生活。有人由于自己的向善性、教養(yǎng)或者神的指導(dǎo)，可以自己就過上有德行的生活，而更多的人容易做壞事。所以需要法律幫助人們棄惡從善，因?yàn)橥ㄟ^懲罰、壓力可以控制人們的行為。（二）人法與自然法的關(guān)系阿奎那主張人法要服從自然法；實(shí)在法應(yīng)當(dāng)是自然法的從屬——P96（三）人法的特點(diǎn)和分類——P96（四）人法的制定·原則：1、公共福利原則所有法律否認(rèn)制定都要追求公共的普遍利益2、留有余地原則考慮不同時(shí)代，不同地區(qū)的不同情況為法律保留靈活性3、中人原則法律應(yīng)以普通人為標(biāo)準(zhǔn)制定，而不能依德行高尚的人4、正義原則（1）立法要以公共福利為目標(biāo)——此與當(dāng)今思想高度契合，但形式的相同不等于內(nèi)涵一樣，其真實(shí)所指不一定是相同的。（2）立法者只能在其權(quán)限范圍內(nèi)立法，如立人法的別去干預(yù)思想（3）形式上必須使公民的義務(wù)按照促進(jìn)公共幸福的程度來分配——違背正義原則的法律與暴力無異，與合法性無任何關(guān)系（五）人法的強(qiáng)制力人法在其權(quán)力范圍內(nèi)，是具有強(qiáng)制力的，而處于人法效力范圍外的人，則可免除人法規(guī)定的義務(wù)，即：對百姓，人法當(dāng)然有效；教會，國王則不受人法的支配，因?yàn)檫@些人受神法和永恒法的支配。阿奎那認(rèn)為統(tǒng)治者對法律的遵守是一種道德義務(wù)，而非法律義務(wù)，同時(shí)他又認(rèn)為君主的地位高于法律——P97六、總結(jié)：阿奎那：基督教亞里士多德主義（奧古斯?。夯浇贪乩瓐D主義）他為理性、為世俗政治劃出了一定范圍，肯定了世俗政治的價(jià)值，他通過對亞氏哲學(xué)的發(fā)揮，正確處理了理性與信仰，哲學(xué)與神學(xué)的關(guān)系，是近代理性的奠基人，他將自己與亞氏的思想巧妙結(jié)合，在中世紀(jì)為理性、為自然法保留了空間?！硇源媪诵叛?，自然法代替了人治，這是他的最大貢獻(xiàn)。第四節(jié)注釋法學(xué)派一、產(chǎn)生的時(shí)代背景伴隨著羅馬法的復(fù)興，注釋法學(xué)得以形成——P99-100二、前期注釋法學(xué)派的代表人物及注釋方法（一）代表人物1、伊那留斯——注釋法學(xué)的早期奠基人——P1022、“四博士”都是皇帝的法學(xué)顧問，其中巴爾加魯斯是伊那留斯的正統(tǒng)傳人3、第三代傳人4、“阿估”“阿庫修斯”（二）注釋方法1、形式：序；提示；推斷——P1032、方法：（1）運(yùn)用經(jīng)院方法處理羅馬法文獻(xiàn)，以形式/普通邏輯/三段論這些推理方法為主（2）對古代經(jīng)典文獻(xiàn)的文字作出解釋開始為“行間注釋”，后發(fā)展為“邊緣注釋”，已經(jīng)包含了對解釋對象自己的看法（3）轉(zhuǎn)述羅馬法原典的內(nèi)容的概要，并說明該原典自身的含義（4）解釋法源內(nèi)容的聯(lián)系，如法律與教會間……（5）對各章句間的法律問題討論（三）前期注釋法學(xué)的作用和影響1、傳播了羅馬法，并使羅馬法在世界上形成一致性2、為大陸法系的形成奠定基礎(chǔ)3、使法學(xué)從神學(xué)中脫離，成為獨(dú)立的科學(xué)三、后期注釋法學(xué)派的代表人物及注釋方法·分界人物：阿庫修斯，既是前期的集大成者，其“通用注釋”也是后期注解法學(xué)派的代表·學(xué)派特點(diǎn)：書P107-108·變化的原因：（1）12世紀(jì)以后意大利北部城市立法得以發(fā)展，為立法找到依據(jù)需要注釋法學(xué)派發(fā)展。（2）（3）書P107第五節(jié)中世紀(jì)晚期的政治法律思想一、歷史背景1、在反封建斗爭中國家主義、君權(quán)主義思想的產(chǎn)生2、在反封建斗爭中，人文主義思想產(chǎn)生3、宗教改革運(yùn)動(dòng)：按照資產(chǎn)階級的世界觀改造教會和宗教教義，后來的新教改革在很大程度上實(shí)現(xiàn)了用資產(chǎn)階級的世界觀改造教會的目的，使得其宗教與新興資產(chǎn)階級的政治主張不沖突。宗教改革運(yùn)動(dòng)是平民發(fā)動(dòng)的，迎合資產(chǎn)階級需要的運(yùn)動(dòng)，不僅使人們依然擁有信仰，又為新興資產(chǎn)階級的發(fā)展提供了土壤。4、14-16世紀(jì)是文藝復(fù)興，宗教改革時(shí)期，是歐洲近代史的開始，產(chǎn)生了以下巨變：（1）資本主義生產(chǎn)關(guān)系萌芽（2）教會勢力下降（3）社會等級變化，商人地位開始上升（4）人文思想興起——人們思想變化，中世紀(jì)正統(tǒng)制度瓦解二、14-16是過度時(shí)期，主要有四個(gè)學(xué)派：維護(hù)世俗國家利益，主張君主制的馬基雅維利和布丹反羅馬天主教，主張建立有利于世俗權(quán)統(tǒng)治的學(xué)派，加爾文反暴力統(tǒng)治理論，反君權(quán)神授早期空想社會主主義理論三、馬基雅維利的政治法律思想1、生平：1469——1527，佛羅倫薩2、特點(diǎn)：將政治與倫理分開，“霸論”，不擇手段——爭議很大3、貢獻(xiàn)：首次系統(tǒng)完整的闡述了帶有文藝復(fù)興鮮明特色的資產(chǎn)階級國家觀（1）使得政治與道德實(shí)現(xiàn)了分離，拒絕用道德解釋政治變革，政治的本質(zhì)就是國家權(quán)力。政治科學(xué)與倫理學(xué)實(shí)現(xiàn)了學(xué)科的分離。在他那里，國家成為不受任何道德約束的純粹政治實(shí)體。（2）政治與宗教神學(xué)分離。使得政治擺脫了中世紀(jì)的神學(xué)束縛，他與中世紀(jì)的神學(xué)觀點(diǎn)劃清界限。民主國家的概念萌芽于馬基雅維利。但是對政治權(quán)術(shù)的過分崇拜，對全能君主的理想構(gòu)想，對某些君主的諂媚崇拜使得他在之前和之后的許多思想家面前遜色不少。4、代表作：（1）《君主論》（2）《對圖斯·李維最初十部著作的研究》即《李維史論》5、主張：（1）非道德統(tǒng)治術(shù)：主張政治道德要徹底的世俗化，政治與道德不要勾連在一起，指責(zé)基督教的道德是缺乏人性的，它的訓(xùn)誡只會使人變得軟弱，惡人會利用人們?yōu)榱诉M(jìn)入天堂而忍氣吞聲的心理而控制他們。統(tǒng)治者不必按照普通的道德標(biāo)準(zhǔn)做事，也不需要信奉百姓信奉的宗教，統(tǒng)治者要凌駕于老百姓的道德標(biāo)準(zhǔn)之上，主張統(tǒng)治者和老百姓使用雙重道德標(biāo)準(zhǔn)，這種雙重標(biāo)準(zhǔn)帶來的結(jié)果是對國家和統(tǒng)治權(quán)術(shù)的道德要求大大淡化。政治就是分權(quán)獨(dú)立，奪取政權(quán)。他把國家看作與道德、倫理、宗教分開獨(dú)立的道德體系，政治家擁有自己獨(dú)特的行為和價(jià)值準(zhǔn)則，不必受到世俗的道德標(biāo)準(zhǔn)的約束，而衡量一個(gè)政治家是否合格最根本的就是奪取和擴(kuò)張權(quán)力。他著力論述了政治家為了達(dá)到某種政治權(quán)力目的而無需受各種清規(guī)戒律的約束，這是以人性的利己和丑惡為依據(jù)的，他指出人在本質(zhì)上都是自私的，政治家必須依賴的就是這種利己主義。君主需要做到的是令社會有序，人民的財(cái)產(chǎn)、安全得到保障，為達(dá)此目的并不需要遵守慣常的道德標(biāo)準(zhǔn)，政治以實(shí)用為主，鞏固統(tǒng)治是第一位的。（2）用強(qiáng)權(quán)統(tǒng)一國家君主政府，用絕對的最高權(quán)力拯救腐朽的意大利政權(quán)。加強(qiáng)法律制定者的權(quán)威是成功的基本。政府決定民族的秉性，社會的道德和民風(fēng)取決于法律，當(dāng)?shù)赖聰臅r(shí)需要一個(gè)強(qiáng)硬的法律矯正它們。他把希望寄托于一個(gè)萬能的立法者身上，一個(gè)擁有立法權(quán)威的全能君主拯救一切。他還指出君主要獲得統(tǒng)治成功，需要一手用法律，一手用軍隊(duì)武力。武力是獸類所通行的，當(dāng)?shù)览碇v不通時(shí)，就需要用武力來維持。在兩者之中，軍權(quán)是最重要的。（3）共和主義他認(rèn)為共和政體是一個(gè)國家最為理想的政體。共和政體有利于保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的穩(wěn)定性，防止財(cái)產(chǎn)落入一人之手；有利于產(chǎn)生健康法律，正統(tǒng)宗教；有利于發(fā)揮人民的積極作用。但他對君主專政的推崇又到了無以復(fù)加的地步，但兩者之間是不矛盾的，正如建立統(tǒng)治和維護(hù)統(tǒng)治是不矛盾的一樣。共和國政體在當(dāng)時(shí)的意大利是不可能實(shí)現(xiàn)的，當(dāng)時(shí)的意大利頹廢混亂，只有建立君主制政府，依靠完全而絕對的強(qiáng)權(quán)使得國家強(qiáng)大，人民德行提升，在此之后，條件成就之后再還政于民，實(shí)行共和政體。四、布丹的政治法律思想P117（一）生平：1530年出生于法國安澤爾；杜魯斯大學(xué)研讀法律后留校擔(dān)任教師；30歲在巴黎擔(dān)任宮廷法律顧問。一生致力于研究知識淵博。1596年病逝。（二）著作：《國家六論》；《認(rèn)識歷史的簡明方法》（三）思想特點(diǎn)1、在研究方法上，提倡歷史哲學(xué)的研究，政治哲學(xué)是奠基在歷史哲學(xué)之上的，通過對歷史的研究得出經(jīng)驗(yàn)和結(jié)果。2、雖然也主張?jiān)谡窝芯恐邪颜魏偷赖伦鞒鰠^(qū)分，但并不是完全的摒棄道德，相反，他認(rèn)為政治需要強(qiáng)調(diào)道德和價(jià)值觀3、和當(dāng)時(shí)所流行的歷史循環(huán)論不同，他主張進(jìn)化論，主張歷史是不斷前進(jìn)的。4、政治法律思想（1）國家起源和國家本質(zhì)其思想介于亞氏（國家在先）和近代社會契約學(xué)說的過度狀態(tài)。認(rèn)為家族是國家的起源，家族和國家都是自然的結(jié)合，都存在父權(quán)，家庭是國家的縮影。家庭起源于人的欲望和自然需要（性沖動(dòng)，繁衍需要），從家庭到家庭群，從家庭群再到國家即是國家形成的步驟。但家庭群的形成是一個(gè)自然的過程，家庭群到國家不是源于自然，而是暴力的結(jié)果，他主張?jiān)趪抑?，人與人之間的關(guān)系需要引入契約的觀念，人與人為了和平的共存，需要契約和國家，國家的產(chǎn)生主要來自于暴力，武力奪取了