笫二章、個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法

經(jīng)濟(jì)法

第二章個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法

教學(xué)目的:

通過本章學(xué)習(xí)，了解個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立條件、經(jīng)營管理、解散清算等內(nèi)容。教學(xué)重點和難點：１.個人獨資企業(yè)的無限責(zé)任２.合伙企業(yè)的無限連帶責(zé)任

教學(xué)內(nèi)容：

第一節(jié)個人獨資企業(yè)法

第二節(jié)合伙與合伙企業(yè)法

第三節(jié)普通合伙企業(yè)

第四節(jié)有限合伙企業(yè)

第五節(jié)合伙企業(yè)的解散與清算

第一節(jié)個人獨資企業(yè)法概念：在中國境內(nèi)，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。特征：一個具有中國國籍的自然人投資企業(yè)全部財產(chǎn)為投資人個人所有投資人承擔(dān)無限責(zé)任非法人企業(yè)傻子瓜子事件“傻子瓜子”因鄧小平多次在高層提及年廣久并收入《鄧小平文選》而聞名全國，號稱“中國第一商販”?！赌陱V久曾三次入獄，其罪名分別為“投機倒把罪”、“牛鬼蛇神”、“流氓罪”。三次被鄧小平點名，分別為1980年，1984年，1992年，這剛好是改革開放的三個重要轉(zhuǎn)折點。年廣久命運的起承轉(zhuǎn)合被認(rèn)為暗合著我國個私經(jīng)濟(jì)的發(fā)展進(jìn)程。事主：年廣久關(guān)于投資人的說明國家機關(guān)、國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設(shè)立人。禁止從事營利活動的人包括國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、警官、法官、檢察官和國有商業(yè)銀行工作人員。關(guān)于無限責(zé)任包含三層意思：一是，企業(yè)的債務(wù)全部由投資人承擔(dān)；二是，投資人承擔(dān)企業(yè)債務(wù)的責(zé)任范圍不限于出資，其責(zé)任財產(chǎn)包括獨資企業(yè)中的全部財產(chǎn)和其他個人財產(chǎn)；三是，投資人對企業(yè)的債權(quán)人直接負(fù)責(zé)。關(guān)于無限責(zé)任舉例：甲投資設(shè)立A個人獨資企業(yè)，A企業(yè)以自己名義與B企業(yè)簽訂買賣合同，B向A發(fā)貨，A應(yīng)向B支付10萬元貨款。A是債務(wù)人，B是債權(quán)人。

如A企業(yè)資金不夠支付貨款，全部財產(chǎn)只有4萬元，企業(yè)不能支付的6萬元，由投資人甲承擔(dān)。個人獨資企業(yè)的設(shè)立1、投資人為一個自然人。（不包括港、澳、臺同胞；完全行為能力人；

）2、有合法的企業(yè)名稱。(不得有公司或有限公司字樣)3、有投資人申報的出資(不要求有最低注冊資本金，且不得以勞務(wù)出資）。4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。（以主要辦事機構(gòu)所在地為住所）5、有必要的從業(yè)人員。習(xí)題一王濤擬設(shè)立一個人獨資企業(yè)，哪些IDEA合法？A、企業(yè)名稱取名為“光大信息服務(wù)公司”B、打算以自己的個人勞務(wù)出資C、打算邀請同學(xué)劉三出資2萬元D、打算聘請表妹李靚做財務(wù)主管劉某系某高校研究生，打算在工商管理機關(guān)注冊一家主營信息咨詢的個人獨資企業(yè)，申請的企業(yè)名稱為“遠(yuǎn)大信息咨詢有限公司”。黃某（劉某同學(xué)，系當(dāng)?shù)嘏沙鏊L）與劉某協(xié)議參加該個人獨資企業(yè)，并注入投資5萬元人民幣。經(jīng)營中聘用工作人員10名，劉某認(rèn)為開辦的是個人獨資企業(yè)，因此沒給職工繳納社會保險費也未與職工簽訂勞動合同。后來該企業(yè)經(jīng)營不善負(fù)債１0萬元。劉某決定于2008年9月自行解散，但因企業(yè)財產(chǎn)不足清償而被債權(quán)人、企業(yè)職工訴諸法院。本案件當(dāng)事人是否有違法之處？個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序提出申請工商登記分支機構(gòu)登記申請書、投資人身份證明，企業(yè)住所證明，其他文件登記駁回申請登記駁回登記個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理自管模式；他管模式（即委托或聘用他人管理）對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人.必須簽訂書面合同；且投資人承擔(dān)企業(yè)債務(wù)清償責(zé)任不得對抗善意第三人規(guī)則投資人對受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。案例：投資人甲設(shè)立個人獨資企業(yè)A，甲委托乙管理事務(wù)，內(nèi)部限制規(guī)定簽合同時不能超過10萬元，乙代表A企業(yè)與善意的三人B簽訂20萬元的買賣合同，并因該合同給甲造成了5萬元損失，該合同有效。圖示個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務(wù)，對乙職權(quán)的限制為，凡乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，必須經(jīng)甲同意。某日，乙未經(jīng)甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。下列正確的是（）。A.該合同為有效合同，如果給甲造成損害，由甲承擔(dān)民事賠償責(zé)任，但甲可以事后向乙追償

B.該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔(dān)民事賠償責(zé)任

C.該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷

D.該合同為效力待定合同，經(jīng)甲追認(rèn)后有效

個人獨資企業(yè)的解散和清算（自學(xué)）

著重掌握：解散事由和清算程序出現(xiàn)下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第二節(jié)

合伙與合伙企業(yè)法

合伙是一種以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)的建立商業(yè)組織從事營利性活動的法律行為。核心特征為：共同出資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任)一言以蔽之：有福同享有難同當(dāng)！

合伙具有濃厚的人和性質(zhì)提示合伙企業(yè)自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙無限連帶責(zé)任有限合伙有限責(zé)任無限連帶責(zé)任關(guān)于無限連帶責(zé)任A、B、C、D成立甲合伙企業(yè)，甲向乙銀行貸款100萬元，到期不能還本付息。經(jīng)過強制執(zhí)行，合伙企業(yè)甲的全部財產(chǎn)只有40萬元，則剩余的60萬元，全體合伙人A、B、C、D還需以其他個人財產(chǎn)來清償債務(wù)；債權(quán)人乙可以任意向A、B、C、D任一人或數(shù)人要求還款，A、B、C、D均不能拒絕，不管其出資比例如何。合伙企業(yè)法現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》于2006年8月27日修訂，2007年6月1日起施行。修訂后的《合伙企業(yè)法》主要改變在于：1、擴大合伙人的范圍，包括：自然人、法人和其他組織，但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。2、增加新合伙企業(yè)形式——有限合伙企業(yè)，更有利于智力與資本的結(jié)合。3、增設(shè)“特殊的普通合伙企業(yè)”，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等4、調(diào)整合伙人的責(zé)任承擔(dān)（企業(yè)法人作為合伙人的責(zé)任、有限合伙人的有限責(zé)任、特殊的普通合伙企業(yè)合伙人的不同責(zé)任）特殊的普通合伙企業(yè)1．特殊的普通合伙企業(yè)的概念特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。特殊的普通合伙企業(yè)2．特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式（1）責(zé)任承擔(dān)。特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式分為兩種：①有限責(zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。即一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。如果不分清責(zé)任，簡單地歸責(zé)于無限連帶責(zé)任或者有限責(zé)任，不但對其他合伙人不公平，而且債權(quán)人的利益也難以得到保障。注意：所謂重大過失，是指明知可能造成損失而輕率地作為或者不作為。②無限連帶責(zé)任。對合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（2）責(zé)任追償?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。特殊的普通合伙企業(yè)主要包括：律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所兩項特殊：

1、責(zé)任承擔(dān)方式：一個合伙人或數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。2、執(zhí)業(yè)風(fēng)險防范上的特殊：特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金，單獨立戶管理。執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。合伙企業(yè)法二、普通合伙企業(yè)依照《合伙企業(yè)法》設(shè)立的，由兩個以上的普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙企業(yè)。普通合伙人是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人、法人和其他組織。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不能成為普通合伙人。為什么上述主體不能成為普通合伙人？？

普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件

（1）有兩個以上合伙人。（2）有書面合伙協(xié)議。（3）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。注意：合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合伙企業(yè)成立日期。

限制民事行為能力人和無民事行

為能力人可否成為合伙人？請問習(xí)題下列哪些當(dāng)事人可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人？A廣東商學(xué)院法學(xué)院張副教授的老婆B廣州市第一人民醫(yī)院C剛剛年滿15歲的李同學(xué)D中國聯(lián)通廣東省分公司合伙人的出資合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。合伙人可以以勞務(wù)進(jìn)行出資。合伙企業(yè)的財產(chǎn)財產(chǎn)構(gòu)成：合伙人的出資；以合伙企業(yè)名義取得的收益；依法取得的其他財產(chǎn)。處分規(guī)則：合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓圖示案例解析王一、王二與王三設(shè)立合伙企業(yè)，王一出資40%，王二30%，王三30%，經(jīng)營副食品。企業(yè)設(shè)立后，王二想轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額。經(jīng)朋友介紹，王二認(rèn)識李某，其打算將30%份額轉(zhuǎn)讓給李某。王一與王三找到王二，提出合伙企業(yè)原合伙人對王二財產(chǎn)有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，王二不能私自將財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給李某。王二認(rèn)為，他們沒在合伙協(xié)議約定優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，因此不能享受此權(quán)利。王二觀點是否合法？為什么？合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行合伙事務(wù)執(zhí)行的形式競業(yè)禁止的規(guī)則：p.27合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。自我交易禁止規(guī)則：p.27除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。分別執(zhí)行合伙事務(wù)委托(合伙內(nèi)部/外部人員)執(zhí)行事務(wù)事務(wù)執(zhí)行的一致同意規(guī)則除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。案例解析甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議部分內(nèi)容如下：甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)；利潤和損失由甲、乙、丙、丁平均分配和分擔(dān)。為提高管理水平，甲自行決定聘請王某擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓朋友鄭某入伙。在征得甲同意后，乙安排鄭某參與合伙事務(wù)。（1）合伙協(xié)議關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否合法？（2）甲聘請王某擔(dān)任經(jīng)營管理人員是否合法？（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？

聘用人員的賠償責(zé)任（P.28）合伙企業(yè)聘用E進(jìn)行管理，E因為超越授權(quán)范圍或者存在故意或者重大過失而給企業(yè)造成損失，則承擔(dān)賠償責(zé)任，對企業(yè)債務(wù)不承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的損益分配規(guī)則有約定從約定，無約定從法定規(guī)則：合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳的出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。部分合伙人承擔(dān)損益的排除規(guī)則：合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

習(xí)題甲、乙訂立合伙協(xié)議約定：甲以10萬元出資，乙以勞務(wù)出資；乙執(zhí)行合伙事務(wù)；合伙企業(yè)利潤由甲、乙平均分配，虧損由乙承擔(dān)，甲不承擔(dān)連帶責(zé)任。上述合伙協(xié)議是否合法？為什么？合伙事務(wù)中的第三人關(guān)系合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。入伙規(guī)則全體合伙人一致同意規(guī)則：新入伙的合伙人，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。責(zé)任承擔(dān)規(guī)則：按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。案例解析甲、乙、丙各出資2萬元成立一飲食店。因資金短缺，三人決定向外借錢。乙找到朋友丁借錢，丁聲明可借錢，但要以合伙人身份參與經(jīng)營并參加盈余分配，乙、丙同意，并與丁簽訂了入伙協(xié)議。甲出差在外不知情況。甲回來后表示不同意丁入伙。乙、丙認(rèn)為他們占三分之二多數(shù)，按少數(shù)服從多數(shù)原則，丁已入伙，無須甲同意。丁入伙是否有效？為什么？退伙合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格的法律行為。責(zé)任承擔(dān)規(guī)則退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。ABCD成立合伙企業(yè)甲。4月1日向乙銀行貸款100萬元，借款期限3個月。6月1日，D退伙并辦清退伙手續(xù)。同日E入伙，ABC告訴E財務(wù)狀況。ABCE約定新合伙協(xié)議，并未約定損益分配。9月1日，甲企業(yè)無力償還貸款。經(jīng)強制執(zhí)行，甲企業(yè)全部財產(chǎn)只有40萬。關(guān)于另外60萬的處理，下列哪些觀點符合法律規(guī)定？①乙銀行找合伙人A要余下60萬，A認(rèn)為合伙協(xié)議中未約定損益分配比例，應(yīng)平均分配，只需支付15萬元。

②乙銀行找合伙人B要余下60萬，B表示以勞務(wù)出資不參加分紅也不承擔(dān)虧損，只領(lǐng)取固定工資，拒絕承擔(dān)。③乙銀行找合伙人D要余下60萬，D認(rèn)為已退伙拒絕承擔(dān)。④乙找合伙人E要余下的60萬，E認(rèn)為這是入伙前的債務(wù)，所以拒絕承擔(dān)。⑤合伙企業(yè)聘請丙進(jìn)行經(jīng)營管理，如果債權(quán)人乙找到丙要其支付，丙可以拒絕。三、有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的合伙企業(yè)。注意：按期足額出資是有限合伙人必須履行的義務(wù)，因此有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資。合伙人未按照協(xié)議的約定履行繳納出資義務(wù)的，首先應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳出資的義務(wù)，同時還應(yīng)對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)則：1、由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立，至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人2、企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”3、有限合伙企業(yè)中的有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，不得以勞務(wù)出資。有限合伙企業(yè)說明：有限合伙企業(yè)中的有限合伙人為什么不得以勞務(wù)出資？有限合伙人的出資可能成為有限合伙企業(yè)的最低財產(chǎn)，勞務(wù)出資的實質(zhì)是用未來勞動創(chuàng)造的收入來投資，其難以通過市場變現(xiàn)，法律上執(zhí)行困難。如果普通合伙人用勞務(wù)出資，有限合伙人也用勞務(wù)出資，將來該有限合伙企業(yè)將難以承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，這將不利于保護(hù)債權(quán)人的利益。普通合伙與有限合伙的區(qū)別自我交易的限制不同競業(yè)禁止的限制不同財產(chǎn)權(quán)利的不同執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利不同說明：因為有限合伙人并不參與有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，對有限合伙企業(yè)的對外交易行為，有限合伙人并無直接或者間接的控制權(quán)，有限合伙人與本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易或與他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)時，一般不會損害本有限合伙企業(yè)的利益。其他區(qū)別，見下表：案例解析甲乙丙丁投資設(shè)立一物流有限合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：

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