違法解除勞動合同賠償金的計算基數(shù)是否包含加班工資

違法解除勞動合同賠償金的計算基數(shù)是否包含加班工資?司法觀點違法解除勞動合同賠償金按經(jīng)濟補償金的兩倍發(fā)放。經(jīng)濟補償金的計算基數(shù)是勞動合同解除或終止前十二個月的平均工資，包括計時或計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入，但是不包括加班工資。知識點1、違法解除賠償金如何計算?2、違法解除勞動合同賠償金的基數(shù)如何確定?3、用人單位發(fā)放工資時應(yīng)明確工資組成4、勞動者不得同時主張賠償金和補償金詳情見下文經(jīng)典案例2014年11月1日，倪某進入人公司工作，雙方簽訂了期限自2014年11月1日至2017年10月31日的勞動合同。倪某在生產(chǎn)部門從事操作工工作，工資包括基本工資、崗位工資、加班工資及其他福利、績效工資等。2016年11月7日，A公司出具《解除勞動合同的通知》，載明因倪某不服從車間安排，自2016年11月7日與其解除勞動關(guān)系。2017年2月21日，倪某向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求A公司支付違法解除勞動合同賠償金。仲裁委裁決部分支持了倪某的請求。倪某不服該裁決，依法起訴。庭審中，倪某要求將加班工資作為解除勞動合同賠償金計算的基數(shù)。法院認為本案的爭議焦點是加班工資是否應(yīng)列入違法解除賠償金計算基數(shù)內(nèi)。首先，《上海市企業(yè)工資支付辦法》第二條對“工資”的定義為：“本法所稱工資是指企業(yè)根據(jù)國家和本市的規(guī)定，以貨幣形式支付給勞動者的勞動報酬，包括計時工資、計件工資、獎金、津貼、補貼、加班工資等?！倍吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條對勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)摹霸鹿べY”定義為：“勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入?！眱烧弑容^，顯然后者并未將加班工資列入其定義范圍之內(nèi)。其次，經(jīng)濟補償從性質(zhì)上看系用人單位與勞動者解除或終止勞動關(guān)系后，為彌補勞動者損失或基于用人單位所承擔(dān)的社會責(zé)任而給予勞動者的補償，故經(jīng)濟補償金也應(yīng)以勞動者的正常工作時間工資為計算基數(shù)。加班工資系勞動者提供額外勞動所獲得的報酬，不屬于正常工作時間內(nèi)的勞動報酬，故亦不應(yīng)列入經(jīng)濟補償或賠償金計算基數(shù)內(nèi)。因此，倪某要求將加班費列入賠償金計算基數(shù)的主張，本院難以采納。故，法院判決駁回了倪某的訴訟請求。律師點評上述典型案例涉及到了違法解除勞動合同賠償金計算的問題，我們對此作幾點闡釋：1、違法解除賠償金如何計算？根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位違法解除或終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)按經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。而經(jīng)濟補償金與勞動者在本單位工作的年限相關(guān)。勞動者在本單位工作每滿一年，補償金為一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)。工作六個月以上不滿一年的，按一年計算。工作不滿六個月的，補償金為半個月工資的標(biāo)準(zhǔn)。需要注意的是，對于工資高于本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的勞動者，計算補償金時有雙重限制：第一、數(shù)額按月均工資三倍計算，而非其實際工資；第二、支付年限最高不超過十二年。2、違法解除勞動合同賠償金的基數(shù)如何確定？違法解除勞動合同賠償金數(shù)額是經(jīng)濟補償金的兩倍，而經(jīng)濟補償金計算基數(shù)是勞動者的月工資?！秳趧雍贤ā分忻鞔_規(guī)定了，計算經(jīng)濟補償金時的月工資基數(shù)是勞動合同解除或終止前十二個月的平均工資。但是并沒有明確此處的“工資”組成，究竟是否包含加班工資、年終獎、績效獎、高溫費這些勞動報酬或福利待遇?！吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》中規(guī)定，經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。由此可見，違法解除勞動合同賠償金的基數(shù)應(yīng)當(dāng)是包括年終獎、績效獎這類獎金，高溫費、交通費、租房費這些津貼補貼的，但是并不包括加班工資。公司治理建議1、用人單位發(fā)放工資時應(yīng)明確工資組成當(dāng)月工資未明確各構(gòu)成項目，且用人單位與勞動者就工資發(fā)放組成產(chǎn)生爭議時，如果用人單位不能證明工資的組成，法院可能做出對用人單位不利的認定，用人單位需要承擔(dān)額外的用工成本。因此，用人單位應(yīng)在發(fā)放工資時明確工資組成，建議在工資單中載明發(fā)放工資的項目及每項數(shù)額，以避免舉證不能時承擔(dān)額外的支付義務(wù)。2、勞動者不得同時主張賠償金和補償金賠償金是用人單位未按法律法規(guī)規(guī)定解除或終止勞動合同時需要向勞動者支付的款項；而補償金是用人單位雖然按法定程序解除或終止了勞動合同，但根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定需要向勞動者支付的款項。由此可見，賠償金和補償金的適用情形是不一樣的，一般情況下不會同時適用。且《中華人民共和國勞動合同法實施條例》明確規(guī)定，用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。法條指引《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十七條勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按