建設(shè)工程合同法律制度

1、第五章 建設(shè)工程合同法律制度第一節(jié)合合同法法概述一、合同同概述(一)合同的概概念一般意義義的合同同，泛指指一切確確立權(quán)利利義務(wù)關(guān)關(guān)系的協(xié)協(xié)議，因因此，有有物權(quán)合合同、債債權(quán)合同同和身份份合同等等。 (二)合同法的的基本原原則1、合同當當事人的的法律地地位平等等，一方方不得將將自己的的意志強強加給另另一方；2、當事人人依法享享有自愿愿訂立合合同的權(quán)權(quán)利，任任何單位位和個人人不得非非法干預(yù)預(yù)；3、當事人人應(yīng)當遵遵循公平平原則確確定各方方的權(quán)利利和義務(wù)務(wù)，對于于顯失公公平的合合同當事事人一方方有權(quán)請請求人民民法院或或仲裁機機構(gòu)變更更或撤銷銷；4、當事人人行使權(quán)權(quán)利、履履行義務(wù)務(wù)應(yīng)當遵遵循誠實實信用原

2、原則；5、當事人人訂立合合同、履履行合同同，應(yīng)當當遵守法法律、行行政法規(guī)規(guī)，尊重重社會公公德，不不得擾亂亂社會經(jīng)經(jīng)濟秩序序，損害害社會公公共利益益。(三)合同法的內(nèi)容簡簡介二、合同同的訂立立合同的訂訂立是指指合同當當事人依依法就合合同內(nèi)容容經(jīng)過協(xié)協(xié)商，達達成協(xié)議議的法律律行為。(一)當事人主主體資格格：民事權(quán)權(quán)利能力力、行為為能力(二)合同的形形式合同形式式是合同同當事人人所達成成協(xié)議的的表現(xiàn)形形式，是是合同內(nèi)內(nèi)容的載載體。當當事人訂訂立合同同，有書書面形式式、口頭頭形式和和其他形形式。(三)合同的內(nèi)內(nèi)容合同內(nèi)容容是指據(jù)據(jù)以確定定當事人人權(quán)利、義務(wù)和和責(zé)任的的具體規(guī)規(guī)定，通通過合同同條款具具體

3、體現(xiàn)現(xiàn)。(四)合同訂立立的方式式是指合同同當事人人雙方依依法就合合同內(nèi)容容達成一一致的過過程。訂訂立合同同采取要要約、承承諾方式式。1、要約(1)要約的概概念要約是希希望和他他人訂立立合同的的意思表表示。要約應(yīng)當當具備的的條件：(2)要約的效效力要約到達達受要約約人時生生效。 2、承諾(1)承諾的概概念：是是受要約約人同意意要約的的意思表表示。(2)承諾的效效力(3)承諾的撤撤回（五）訂訂立合合同的其其他規(guī)定定三、合同同的效力力合同的效效力，是是指合同同所具有有的法律律約束力力。(一)合同生效效條件合同生效效，即合合同發(fā)生生法律約約束力。1、成立生生效2、批準登登記生效效3、約定生生效(二)效

4、力待定定合同效力待定定合同是是指行為為人未經(jīng)經(jīng)權(quán)利人人同意而而訂立的的合同，因其不不完全符符合合同同生效的的要件，合同有有效與否否，需要要由權(quán)利利人確定定。(三)無無效合同同無效合同同是指雖雖經(jīng)當事事人協(xié)商商訂立，但因其其不具備備合同生生效條件件，不能能產(chǎn)生法法律約束束力的合合同。無無效合同同從訂立立時起就就不具有有法律約約束力。(1)可可變更或或可撤銷銷合同1、因重重大誤解解訂立的的合同。2、在訂訂立合同同時顯失失公平的的合同。(2)無無效合同同是一種種自始沒沒有法律律約束力力的合同同，而可可撤銷的的合同，其效力力并不穩(wěn)穩(wěn)定，只只有在有有撤銷權(quán)權(quán)的當事事人提出出請求，并被人人民法院院或者仲仲

5、裁機構(gòu)構(gòu)予以撤撤銷，才才成為被被撤銷的的合同。 （3）對因因無效合合同和被被撤銷合合同的履履行而引引起的財財產(chǎn)后果果進行處處理：返還財產(chǎn)產(chǎn)：取得得的對方方財產(chǎn)歸歸還對方方賠償損失失：除了了返還還還應(yīng)承擔擔賠償責(zé)責(zé)任追繳財產(chǎn)產(chǎn)：追繳繳當事人人因合同同而取得得的財產(chǎn)產(chǎn)，以示示對其違違法行為為的制裁裁。四、合同同的履行行是指合同同生效后后，當事事人雙方方按照合合同約定定的標的的、數(shù)量量、質(zhì)量量、價款款、履行行期限、履行地地點和履履行方式式等，完完成各自自應(yīng)承擔擔的全部部義務(wù)的的行為。(一)全全面履行行合同：對有關(guān)內(nèi)內(nèi)容約定定不明確確或沒有有約定，允許當當事人協(xié)協(xié)議補充充。否則則，按合同法法規(guī)定定處理

6、。(二)債債務(wù)人的的履行抗抗辯權(quán)1、同時時履行抗抗辯權(quán)當事人履履行合同同義務(wù)沒沒有先后后順序，應(yīng)當同同時履行行；一方在對對方不履履行時，有權(quán)拒拒絕履行行。2、先履履行抗辯辯權(quán)先履行的的一方未未按約定定履行時時，后履履行的一一方可拒拒絕履行行合同債債務(wù)的權(quán)權(quán)利。3、不安安抗辯權(quán)權(quán)先履行債債務(wù)的當當事人掌掌握了后后履行債債務(wù)一方方喪失履履行能力力的證據(jù)據(jù)時，暫暫時停止止履行其其到期債債務(wù)的權(quán)權(quán)利。(三)債權(quán)人的的代位權(quán)權(quán)、撤銷銷權(quán)1、債權(quán)人人的代位位權(quán)：是是指債權(quán)權(quán)人為了了使其債債權(quán)免受受損害，代為行行使債務(wù)務(wù)人權(quán)利利的權(quán)利利。2、債權(quán)人人的撤銷銷權(quán)：是是指債權(quán)權(quán)人對于于債務(wù)人人實施的的損害其其債

7、權(quán)的的行為，請求人人民法院院予以撤撤銷的權(quán)權(quán)利。五、合同同的變更更、轉(zhuǎn)讓讓和終止止(一)合同的變變更合同的變變更是指指合同依依法成立立后，在在尚未履履行或尚尚未完全全履行時時，當事事人雙方方依法對對合同的的內(nèi)容進進行修訂訂或調(diào)整整所達成成的協(xié)議議。(二)合同的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓，是是指當事事人一方方將合同同的權(quán)利利和義務(wù)務(wù)轉(zhuǎn)讓給給第三人人，由第第三人接接受權(quán)利利和承擔擔義務(wù)的的法律行行為。1、合同權(quán)權(quán)利的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓2、合同義義務(wù)的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓3、合同權(quán)權(quán)利和義義務(wù)一并并轉(zhuǎn)讓(三)合同的終終止是指當事事人之間間的合同同關(guān)系由由于某種種原因而而不復(fù)存存在1、合同終終止的情情形2、后合同同義務(wù)3、合同的的解除

8、 六、違約約責(zé)任(一)違約責(zé)任任的概念念及方式式違約責(zé)任任，是指指當事人人任何一一方違約約后，依依照法律律規(guī)定或或者合同同約定必必須承擔擔的法律律制裁。(二)違約責(zé)任任的免除除合同生效效后，當當事人不不履行合合同或者者履行合合同不符符合合同同約定。都應(yīng)承承擔違約約責(zé)任。當發(fā)生生不可抗抗力時，可以部部分或全全部免除除當事人人的違約約責(zé)任。(三)非違約一一方的義義務(wù)當事人一一方違約約后，另另一方當當事人應(yīng)應(yīng)當及時時采取措措施，防防止損失失的擴大大，否則則無權(quán)就就擴大的的損失要要求賠償償。第二節(jié)建建設(shè)設(shè)工程合合同法律律規(guī)范建設(shè)工程程合同，也稱建建設(shè)工程程承發(fā)包包合同，是承包包人進行行工程建建設(shè)，發(fā)發(fā)

9、包人支支付價款款的合同同。建設(shè)設(shè)工程合合同包括括勘察、設(shè)計、施工合合同。鑒鑒于建設(shè)設(shè)工程委委托監(jiān)理理合同與與建設(shè)工工程合同同密切相相關(guān)也納納入到建建設(shè)工程程合同體體系中。一、建設(shè)設(shè)工程合合同種類類(一)按照承發(fā)發(fā)包內(nèi)容容分(二)按承發(fā)包包方式的的不同分分(三)按照承包包工程計計價方式式分國際上普普遍采用用的發(fā)包包方式歸歸納起來來有六種種傳統(tǒng)方式式(Traditionalprocurementsystem)管理承包包方式（Management contracting）管理咨詢詢方式（Constructionmanagement）設(shè)計施工工一體化化方式（Designand build）項目管理理方

10、式(ProjectManagement)伙伴方式式（Partnering）私人融資資方式（如BOT/PFI方式）單價合同同：這是是最常見見的合同同種類，適用范范圍廣，實際合合同價款款按實際際完成的的工程量量和承包包商所報報的單價價計算。固定總價價合同：這種合合同以一一次包死死的總價價格委托托，除了了設(shè)計有有重大變變更，一一般不允允許調(diào)整整合同價價格。在在以前很很長時間間中，固固定總價價合同的的應(yīng)用范范圍很小小，但現(xiàn)現(xiàn)在在國國內(nèi)外的的工程中中，固定定總價合合同的使使用范圍圍有擴大大的趨勢勢，用得得比較多多。甚至至一些大大型的全全包工程程，工業(yè)業(yè)項目也也使用總總價合同同。有些些工程中中業(yè)主只只用初

11、步步設(shè)計資資料招標標，卻要要求承包包商以固固定總價價合同承承包，這這個風(fēng)險險非常大大。成本加酬酬金合同同：這是是與固定定總價合合同截然然相反的的合同類類型。工工程最終終合同價價格按承承包商的的實際成成本加一一定比率率的酬金金(間接費)計算。這這類合同同的使用用應(yīng)受到到嚴格限限制，在在國外這這一類合合同經(jīng)常常被用于于一些帶帶研究、開發(fā)性性質(zhì)的工工程中。再如搶搶救，搶搶險工程程等。目標合同同：在一一些發(fā)達達國家，目標合合同廣泛泛使用于于工業(yè)項項目、研研究和開開發(fā)項目目、軍事事工程建建設(shè)項目目中。它它是固定定總價合合同和成成本加酬酬金合同同的結(jié)合合和改進進形式。在這些些項目中中承包商商在項目目可行性

12、性研究階階段，甚甚至在目目標設(shè)計計階段就就介入工工程，并并以全包包的形式式承包工工程。二、建設(shè)設(shè)工程勘勘察、設(shè)設(shè)計合同同(一)建設(shè)工程程勘察、設(shè)計合合同的主主要內(nèi)容容(二)建設(shè)工程程勘察設(shè)設(shè)計合同同當事人人的權(quán)利利和義務(wù)務(wù)(三)建設(shè)工程程勘察設(shè)設(shè)計合同同當事人人的違約約責(zé)任。1、發(fā)包方方的違約約責(zé)任2、承包方方的違約約責(zé)任三、建設(shè)設(shè)工程施施工合同同（參考考合同文文本）(一)建設(shè)工程程施工合合同概述述：第一部分分協(xié)議書第二部分分通用條款款十一部分分，47條 第三三部分專用條款款(二)在建設(shè)工工程施工工合同的的履行過過程中，發(fā)包方方主要義義務(wù)(三)在建設(shè)工工程施工工合同履履行過程程中，承承包方的的

13、主要義義務(wù)(四)建設(shè)工程程施工合合同發(fā)包包方的違違約責(zé)任任(五)建設(shè)工程程合同承承包方的的違約責(zé)責(zé)任四、建設(shè)設(shè)工程委委托監(jiān)理理合同建設(shè)工程程委托監(jiān)監(jiān)理合同同是委托托人(業(yè)主)與監(jiān)理人人簽訂的的，為委委托監(jiān)理理人承擔擔監(jiān)理業(yè)業(yè)務(wù)而明明確雙方方權(quán)利義義務(wù)關(guān)系系的協(xié)議議。內(nèi)容容主要有有：(一)監(jiān)理人的的主要義義務(wù)(二)委托人的的主要義義務(wù)(三)監(jiān)理人在在委托人人委托的的工程范范圍內(nèi)享享有的權(quán)權(quán)利(四)委托人的的主要權(quán)權(quán)利(五)監(jiān)理人的的主要責(zé)責(zé)任(六)委托人的的主要責(zé)責(zé)任第三節(jié)國國際工程程承包合合同一、國際際工程承承包合同同的概念念和特點點（一）國國際工程程的概念念和內(nèi)容容通常是指指工程參參與主體體

14、來自不不同國家家，按國國際慣例例進行管管理的工工程項目目，即面面向國際際進行招招標的工工程。國際工程程咨詢國際工程程承包 （二）國國際工程程的特點點1合同主體體的國際際性；2貨幣和支支付方式式的多樣樣性；3國際政治治、經(jīng)濟濟影響因因素的權(quán)權(quán)重明顯顯增大；4規(guī)范標準準龐雜，差異較較大；（三）國國際工程程的參與與主體發(fā)包人承包人建筑師工工程師師分包商供應(yīng)商工料測量量師國際工程程合同具具有如下下一些特特點：1、國際工工程的合合同管理理是工程程項目管管理的核核心。2、國際工工程合同同文件內(nèi)內(nèi)容全面面，包括括合同協(xié)協(xié)議書、投標書書、中標標函、合合同條件件、技術(shù)術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量量表等多多個文件件。編制

15、制合同文文件時，各部分分的論述述都應(yīng)力力求詳盡盡具體，以便在在實施中中減少矛矛盾和爭爭論。3、國際工工程咨詢詢和承包包有一批批比較完完善的合合同范本本，如FIDIC合同條件件、ICE合同條件件、NEC合同條件件、AIA合同條件件等。4、國際工工程項目目由于處處于不同同的國家家和地區(qū)區(qū)，面臨臨不同的的工程類類型、不不同的資資金條件件、不同同的合同同模式、不同的的發(fā)包人人和咨洵洵工程師師、不同同的承包包人，因因而可以以說每個個項目都都是不相相同的。5、國際工工程合同同制定時時間長，實施時時間更長長。一個個合同實實施期短短則12年，長則則2030年6、一個國國際工程程項目往往往是一一個綜合合性的商商

16、務(wù)活動動，一個個工程除除主合同同外，還還可能需需要簽訂訂多個合合同，如如融資貸貸款合同同、各類類貨物采采購合同同、分包包合同、勞務(wù)合合同、聯(lián)聯(lián)營體合合同、技技術(shù)轉(zhuǎn)讓讓合同、設(shè)備租租賃合同同等等。二、國際際工程承承包合同同的訂立立招標是國國際工程程承包合合同訂立立的最主主要形式式。(一)對投標者者資格預(yù)預(yù)審的推推薦程序序(二)得到投標標的推薦薦程序(三)開標和評評標的推推薦程序序三、國際際工程承承包合同同的履行行(一)合同管理理(二)計劃管理理(三)成本管理理(四)財務(wù)管理理(五)物資采購購管理(六)質(zhì)量管理理(七)分包管理理(八)移交和竣竣工驗收收管理第四節(jié)建建設(shè)設(shè)工程合合同法律律制度案案例1

17、合同成成立甲建筑公公司擬向向乙建材材公司購購買一批批鋼材，雙方經(jīng)經(jīng)過口頭頭協(xié)商，約定購購買鋼材材100噸，單單價3500元元，并擬擬訂準備備簽字蓋蓋章的買買賣合同同文本。乙簽字字蓋章后后，交給給甲準備備簽字蓋蓋章。由由于施工工進度緊緊張，在在甲催促促下，乙乙在未收收到甲簽簽字蓋章章合同文文本情況況下，將將100噸鋼材材送到甲甲工地現(xiàn)現(xiàn)場，甲甲接收并并投入工工程使用用。后因因拖欠貨貨款，雙雙方產(chǎn)生生糾紛。合同法法：當當事人采采用合同同書形式式訂立合合同的，自雙方方當事人人簽字或或蓋章時時合同成成立。37條規(guī)規(guī)定：采采用合同同書形式式訂立合合同的，在簽字字或蓋章章前，當當事人一一方已經(jīng)經(jīng)履行主主要

18、義務(wù)務(wù)，對方方接受的的，該合合同成立立。2 工程程價款結(jié)結(jié)算甲開發(fā)公公司將其其開發(fā)的的商品房房工程發(fā)發(fā)包給乙乙建設(shè)工工程有限限公司施施工，雙雙方按照照建設(shè)設(shè)工程施施工合同同（示范范文本）簽訂訂施工合合同。該該工程2010年1月月1日竣竣工驗收收合格，乙公司司2010.1.20向甲遞遞交結(jié)算算書和結(jié)結(jié)算資料料，甲公公司一直直未予審審價，并并于2010.5.1向人民民法院提提起訴訟訟，要求求乙立即即交付已已完工的的工程?？⒐そY(jié)算算程序的的啟動先支付價價款，先先交付工工程1221 工程程竣工驗驗收合格格后28天內(nèi)，承包人人向發(fā)包包人遞交交竣工驗驗收報告告及結(jié)算算資料，發(fā)包人人在收到到承包人人結(jié)算資資料后28天內(nèi)內(nèi)進行審審核。已已啟動程程序！