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1、第一章 商法概論第一節(jié) 商法的概念第二節(jié) 商法的基本原則第三節(jié) 商主體第四節(jié) 商行為第五節(jié) 商事登記第六節(jié) 商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿第一節(jié) 商法的概念一、“商”的含義“商”即買賣或交易行為，經(jīng)濟(jì)學(xué)上所謂“商”，系指以營利為目的，直接媒介財(cái)貨交易的行為。法律學(xué)上的“商”，不僅包括前已述及的“固有商”，還包括范圍比“固有商”要廣的“非固有商”。顯然，法律學(xué)上的“商”范圍非常廣泛，而且隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)越來越廣。二、商法的概念商法，亦稱商事法，是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法可以分為形式意義上的商法和實(shí)質(zhì)意義上的商法。1.形式意義上的商法是指民商分立的國家所制定的并冠以“商法典”之名的法律。2.實(shí)質(zhì)意

2、義上的商法則指以商事為其規(guī)范對(duì)象的各種法規(guī)，即包括以“商事”和不以“商事”命名的一切調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。三、商法的特征（一）商法的兼容性1.法的兼容性體現(xiàn)在作為私法的商法卻兼有公法的性質(zhì)；2.商法的兼容性還體現(xiàn)在，它兼有任意法與強(qiáng)制法的性質(zhì)；（二）商法的技術(shù)性從社會(huì)學(xué)角度觀察，法律條款無非包括倫理性條款和技術(shù)性條款兩大類。因“商行為”的專門性，決定了其內(nèi)容包含了大量的技術(shù)規(guī)范。（三）商法的營利性營利乃是“商”的本質(zhì)。商事主體從事商事活動(dòng)，其直接和主要目的就在于營利。商法就是“營利法”，或者說，商法是保護(hù)正當(dāng)營利的法律。（四）商法的國際性商法本屬于國內(nèi)法，它所調(diào)整的對(duì)象主要是國內(nèi)商事關(guān)

3、系。但是，隨著國際貿(mào)易的產(chǎn)生和發(fā)展，一些商事關(guān)系中多了涉外因素。第二節(jié) 商法的基本原則一、商法基本原則的概念商事法的基本原則是指反映一國商事法律的基本宗旨，對(duì)于各類商事關(guān)系具有普遍性適用意義或司法指導(dǎo)意義，對(duì)于統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的某些基本法律規(guī)則。二、強(qiáng)化商事組織原則商事組織，亦即商事企業(yè)，是構(gòu)成各種不同商事法律關(guān)系所必需的基本要素之一。各國商法通常以大量的強(qiáng)行法規(guī)則對(duì)商事組織加以調(diào)整和控制，以強(qiáng)化商事組織各項(xiàng)規(guī)則要求。（一）商事組織設(shè)立的準(zhǔn)則主義法律明確規(guī)定商事組織成立的各項(xiàng)條件，只有具備商事組織成立的法定條件者，方可申請(qǐng)進(jìn)行設(shè)立登記。（二）商事主體資本的確保規(guī)則許多國家的商法中

4、都有對(duì)合法商事主體的營利性保護(hù)和資本保護(hù)的法律措施。（三）商事主體責(zé)任承擔(dān)的有限責(zé)任規(guī)則實(shí)行有限責(zé)任原則更是直接地為了企業(yè)維持和強(qiáng)化企業(yè)組織。（四）商事主體破產(chǎn)、解散的風(fēng)險(xiǎn)回避規(guī)則避免企業(yè)的解體，是維持和強(qiáng)化商事組織的重要措施，也是維持正常的市場交易秩序的基本要求。（五）商事主體風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)上的分散規(guī)則商事法中對(duì)于企業(yè)可能面臨的一些危險(xiǎn)設(shè)有分散負(fù)擔(dān)制度。股份有限公司制度的創(chuàng)立本身就體現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)分散效用。三、維持交易安全原則商法以規(guī)定私人之間的帶有私權(quán)性質(zhì)的權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系為主要內(nèi)容。各國商法對(duì)商行為法律控制往往采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任主義。四、促進(jìn)交易迅捷原則（一）交易后果確定上的

5、短期消滅時(shí)效主義法律對(duì)于基于商事交易行為所生之債的法律保護(hù)期間特別予以縮短，從而迅捷確定其行為之效果。（二）交易行為要素中的定型化規(guī)則交易定型化是保障交易迅捷的前提，包括交易形態(tài)定型化和交易主體定型化兩個(gè)方面。（三）交易效力要求上的行為要式性規(guī)則商法對(duì)商事契約及有價(jià)證券的款式，多實(shí)行定型化的要求，以利于實(shí)現(xiàn)交易的敏捷。（四）責(zé)任豁免手段上的簡便性規(guī)則商法在責(zé)任的承擔(dān)和免除方面都較之民法簡單。五、實(shí)現(xiàn)交易公平原則（一）交易主體上的平等原則商事法中的平等交易原則主要是指商事交易的主體間地位平等。（二）商事交易意思要素中的誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則是現(xiàn)代民商法中的“帝王條款”，它對(duì)民事活動(dòng)和商事活動(dòng)的

6、公平進(jìn)行具有普遍性的控制作用。（三）商事交易后果確定上的情事變更原則商事法的情事變更原則，是指商事契約成立后至履行前，如果發(fā)生了重大情事變遷，該當(dāng)事人得請(qǐng)求對(duì)方對(duì)契約為適當(dāng)?shù)淖兏?，或由法院判令其變更，使交易恢?fù)公平。六、商法各原則間關(guān)系的沖突與協(xié)調(diào)確立商法基本原則在效力上的層次性，即確立商法的不同原則在商法中具有不同的地位和作用。詳言之，在商法的諸項(xiàng)原則中，其基本的要求是交易效率優(yōu)先兼顧交易安全。第三節(jié) 商主體一、商主體的概念與特征商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個(gè)人和組織。1.從本質(zhì)上說，商主體是一種法律

7、擬制的主體，它所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性2.商主體是從事以營利為目的的經(jīng)營性活動(dòng)的主體3.商主體是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)二、商事主體的立法規(guī)制原則商主體法定，這是各國商事法普遍的做法。（一）客觀主義原則又稱實(shí)質(zhì)主義原則。它是指商事法著眼于行為自身的商的性質(zhì)，并將其行為主體確定為商事主體。（二）主觀主義原則又稱形式主義原則。同客觀主義相反，它是指商事法確定商事主體時(shí)，著眼于商行為的形式（三）折中主義原則同時(shí)將商人概念和商行為概念作為其基礎(chǔ)，既注意商行為的客觀性質(zhì)，又著眼于商行為的形式三、商主體的立法分類標(biāo)準(zhǔn)類型商事主體是自然人還是組織體以及組織狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)商

8、個(gè)人、商法人和商事合伙商事主體是否以注冊(cè)登記為其要件法定商人、注冊(cè)商人和任意商人商事主體是以商行為為標(biāo)準(zhǔn)還是以企業(yè)設(shè)備及企業(yè)形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)固定商人和擬制商人商事主體的規(guī)模為標(biāo)準(zhǔn)大商人和小商人四、商事主體資格的取得與喪失商事主體資格，是指享有商事權(quán)利、承擔(dān)商事義務(wù)的資格。（一）自然人商事主體資格的取得與消滅自然人商事主體資格的始期自然人商事主體資格的終期（二）法人商事主體資格的取得與消滅1.企業(yè)法人商事主體資格的始期與終期。2.事業(yè)單位依法被允許從事商事活動(dòng)者，其商事主體資格的取得與消滅，與企業(yè)法人相同。3.國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)和部門的商事主體資格的取得與消滅。第四節(jié) 商行為一、商行為的概念商行為是指商

9、主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為。1.商行為是一種行為，受法律規(guī)范調(diào)整，其性質(zhì)由法律所確定，它是法律行為之一種。2.商行為是商主體所為的行為，與商主體這一特定身份相關(guān)，非商主體不得從事商行為。3.商行為是商主體在商事經(jīng)營中所為的行為，它具有商事經(jīng)營這一特定的經(jīng)營屬性二、商行為的特征（一）商行為是以營利為目的的行為營利性是商法的特性，同時(shí)也是商行為的特性。（二）商行為是經(jīng)營性行為所謂經(jīng)營性是指營利行為的連續(xù)性、不間斷性（三）商行為是商主體所從事的行為從各國商事法的情況看，商行為與商主體之間的關(guān)系常常是互為因果。（四）商行為是體現(xiàn)商事交易特點(diǎn)的行為1.商行為是與風(fēng)險(xiǎn)的防范緊密相連的行為2.商行為

10、是保密性與公開性并存的行為3.商行為是注重商事效率的行為三、商事行為的立法規(guī)制原則1.主觀主義原則2.客觀主義原則3.折中主義原則四、商行為的立法分類（一）絕對(duì)商行為和相對(duì)商行為1.絕對(duì)商行為絕對(duì)商行為是依行為的客觀的商性質(zhì)，并由商事法律規(guī)定的，是當(dāng)然商行為，又稱客觀商行為。2.相對(duì)商行為相對(duì)商行為即依行為主體的營利性，在營業(yè)上集中的反復(fù)的持續(xù)的行為。（二）基本商行為和輔助商行為1.基本商行為即依據(jù)規(guī)制商行為的客觀主義原則，可以作為導(dǎo)出商人概念的基礎(chǔ)的商行為，包括上述的絕對(duì)商行為和營業(yè)的商行為。2.輔助商行為。即上述的附屬商行為和開業(yè)前的準(zhǔn)備行為。附屬商行為不屬于客觀商行為。（三）一方商行為和

11、雙方商行為1.一方商行為當(dāng)事人一方為商行為的，稱作一方商行為2.雙方商行為當(dāng)事人雙方為商行為的場合，稱為雙方商行為（四）固有商行為和準(zhǔn)商行為依其行為是否適用商法，可以將商行為區(qū)分為固有商行為和準(zhǔn)商行為。1.固有商行為即當(dāng)然適用商行為法原則的行為，主要指絕對(duì)商行為和固有商人營業(yè)上的商行為。2.準(zhǔn)商行為即準(zhǔn)用商行為法原則的行為，主要指擬制商人營業(yè)上的商行為。五、商事能力（一）商事能力的概念商事能力是商主體在商法上的商事行為能力與商事權(quán)利能力的統(tǒng)稱。它是指商主體依據(jù)商事登記所核定的經(jīng)營范圍從事商行為的資格限制。（二）商事能力取得的法律限制商事能力作為商主體從事營業(yè)性商行為的特殊權(quán)利和能力，其取得受到

12、一定的法律限制。1.對(duì)未成年人的商事能力之限制2.對(duì)于已婚婦女的商事能力之限制3.對(duì)于外國人商事能力的限制六、商行為的特殊規(guī)則（一）商事行為的代理1.非顯名主義2.本人的死亡不影響代理權(quán)的存續(xù)3.代理人的權(quán)限（二）商事留置權(quán)商事留置權(quán)起源于中世紀(jì)的意大利城市的商習(xí)慣。商事留置基于商事交易的快捷和安全的要求，僅強(qiáng)調(diào)被擔(dān)保債權(quán)和留置標(biāo)的物的一般關(guān)聯(lián)性。（三）商事債權(quán)的時(shí)效商事債權(quán)的時(shí)效是指在一定的期間商事債權(quán)不行使的狀態(tài)的繼續(xù)，而為請(qǐng)求權(quán)消滅原因的法律要件。第五節(jié) 商事登記一、商事登記的概念、特征及意義（一）概念商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止商主體資格，依照商事登記法規(guī)、

13、商事登記法規(guī)實(shí)施細(xì)則以及其他特別法規(guī)定的內(nèi)容和程序，由當(dāng)事人將登記事項(xiàng)向營業(yè)所在地登記機(jī)關(guān)提出，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，將登記事項(xiàng)記載于登記簿的法律行為。（二）法律性質(zhì)1.是導(dǎo)致商主體設(shè)立、變更或終止的法律行為2.是一種要式法律行為3.是國家利用公權(quán)干預(yù)商事活動(dòng)的行為（三）意義1.它有利于商主體公示自己的經(jīng)營身份、經(jīng)營狀況、經(jīng)營能力，確立經(jīng)營信譽(yù)。2.它有利于交易相對(duì)人或社會(huì)公眾對(duì)商主體及與其經(jīng)營相關(guān)的情況的了解。3.它有利于國家及時(shí)了解商主體的經(jīng)營狀態(tài)。二、商事登記對(duì)象與管理機(jī)關(guān)（一）商事登記對(duì)象商事登記的對(duì)象為商主體（二）商事登記管理機(jī)關(guān)商事登記的管理機(jī)關(guān)是指按照商事登記法的規(guī)定，接受商事登記

14、申請(qǐng)，并具體辦理商事登記的國家主管機(jī)構(gòu)。我國商事登記的主管機(jī)關(guān)是國家工商行政管理機(jī)關(guān)。三、商事登記的種類與程序（一）商事登記的種類1.開業(yè)登記2.變更登記3.注銷登記（二）商事登記的程序1.申請(qǐng)2.審查3.核準(zhǔn)發(fā)照4.公告四、商事登記的效力商事登記的效力在法的理論和司法實(shí)踐中主要涉及兩個(gè)方面的內(nèi)容：1.未履行商事登記之事項(xiàng)在法律上對(duì)第三人具有何種效力。2.已履行商事登記之事項(xiàng)在法律上對(duì)第三人具有何種效力。五、商事登記的限制與監(jiān)管商事登記之限制是指對(duì)于不符合法定要求的登記事項(xiàng)不予登記的制度。它具有很強(qiáng)的行政色彩，是國家的一種行政管理行為，因此，商事登記管理成為商事登記制度中的一項(xiàng)不可或缺的內(nèi)容。

15、1.社會(huì)公眾的監(jiān)督管理規(guī)定公眾享有查閱商事登記簿、查閱與登記相關(guān)的各項(xiàng)資料和信息的權(quán)利。2.登記主管機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理法律明確規(guī)定登記主管機(jī)關(guān)對(duì)商主體之登記事項(xiàng)負(fù)有監(jiān)督管理的職責(zé)。第六節(jié) 商業(yè)名稱與商業(yè)賬簿一、商業(yè)名稱商業(yè)名稱，又稱“商號(hào)”，是指商主體在從事商行為時(shí)所使用的名稱，即商主體在商事交易中為法律行為時(shí)，用以署名或讓其代理人使用的其與他人進(jìn)行商事交往的名稱。（一）商業(yè)名稱的法律特征1.商業(yè)名稱本身不是法律上權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者2.商業(yè)名稱是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體3.商業(yè)名稱是商主體的商事名稱（二）商業(yè)名稱的選定及其限制商號(hào)選定是指商主體按照法律的要求取得商號(hào)。1.原則（1）商

16、號(hào)自由原則（2）商號(hào)真實(shí)原則2.我國的限制（1）商主體原則上只允許使用一個(gè)商號(hào)（2）商號(hào)的內(nèi)容和文字不得涉及法律所列舉的不得使用的事項(xiàng)。（3）商號(hào)之選定必須遵守語言文字的統(tǒng)一要求，民族自治地方的企業(yè)可以使用本民族自治地方通用的民族語言。（4）設(shè)分支機(jī)構(gòu)的商主體，該商主體及其分支機(jī)構(gòu)的商號(hào)之選定應(yīng)符合法定要求。（5）聯(lián)營商事企業(yè)的名稱可以使用聯(lián)營的字號(hào)，但不得使用聯(lián)營成員的商號(hào)。（三）商號(hào)權(quán)及其保護(hù)商號(hào)權(quán)是指商主體依法享有的對(duì)商號(hào)的專有使用權(quán)，包括專有權(quán)和使用權(quán)兩個(gè)方面。1.特點(diǎn)（1）商號(hào)權(quán)具有區(qū)域性限制（2）商號(hào)權(quán)具有公開性（3）商號(hào)權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性2.保護(hù)（1）商號(hào)管理機(jī)關(guān)行使商號(hào)保護(hù)權(quán)（2）

17、商號(hào)權(quán)利人行使商號(hào)保護(hù)權(quán)二、商業(yè)賬簿（一）商業(yè)賬簿的概念與意義商業(yè)賬簿是指商主體為了表明其財(cái)產(chǎn)狀況和經(jīng)營狀況而依法制作的簿冊(cè)。對(duì)于股東及時(shí)了解公司經(jīng)營狀況，簡化信息程序，強(qiáng)化公司信息披露制度，都有十分重要的意義。（二）商業(yè)賬簿的種類1.會(huì)計(jì)憑證2.會(huì)計(jì)賬簿3.會(huì)計(jì)報(bào)表（三）商業(yè)賬簿的法律效力1.商業(yè)賬簿是其進(jìn)行財(cái)物清點(diǎn)核算的重要依據(jù)。2.商業(yè)賬簿是進(jìn)行稽核審計(jì)、計(jì)算稅率、資產(chǎn)評(píng)估等的重要依據(jù)。3.在法律訴訟中，商業(yè)賬簿具有重要的證據(jù)效力。第二章 商法的演進(jìn)第一節(jié) 大陸法系商法第二節(jié) 英美法系商法第三節(jié) 我國的商事立法第一節(jié) 大陸法系商法一、商法的起源及形成1.商法源于中世紀(jì)地中海沿岸的一些自治

18、城市，其最初的形式是商人習(xí)慣法，即商人法。2.地中海沿岸城市為了適應(yīng)各城市國家商貿(mào)往來的需要，商人法應(yīng)運(yùn)而生。3.商人習(xí)慣法實(shí)質(zhì)上是不同地域、不同商人團(tuán)體的各類不成文法的總稱。4.商人法主要是根據(jù)羅馬法而產(chǎn)生，但其中也有一些日耳曼法的影響，它構(gòu)成了近代商法的基礎(chǔ)。二、近現(xiàn)代大陸法系商法（一）近代大陸法系商法近代商法，即歐洲早期的商事成文法。國家制定商法最早始于法國，歐陸各國早期的商事成文法實(shí)質(zhì)上僅僅是對(duì)中世紀(jì)商人習(xí)慣法的確認(rèn)，帶有濃厚的商人法或?qū)偃朔ǖ奶卣鳌＃ǘ┈F(xiàn)代大陸法系商法1.1807年法國商法典2.1899年的德國商法典3.日本商法第二節(jié) 英美法系商法一、英國商法英國是實(shí)行判例法制度的

19、國家。在英國，只有實(shí)質(zhì)商法而不存在大陸法系那種形式意義的商法。其商法的第一淵源依然是商事判例法。二、美國商法美國法律與英國法律大致相同，多系習(xí)慣法和判例法所構(gòu)成，其商法也以英國的普通法為基礎(chǔ)。在美國，商法是指那些與商人相關(guān)的法律。三、英國、美國商法之同與異（一）相同1.商事判例法是其最主要的法律淵源2.判例法在商法體系中居于至高無上的地位3.英國、美國商事制定法對(duì)其法官來說并不具有絕對(duì)的權(quán)威性（二）差異英國和美國商法之間的差異亦較明顯。一般認(rèn)為，英國商法更注重商事判例法的作用，而美國人在這方面的觀念卻相對(duì)淡薄一些。第三節(jié) 我國的商事立法一、舊中國的商事立法我國古代法乃至后來的封建法制中，均不存

20、在獨(dú)立而集中的商事法律制度。我國商事立法肇始于清朝末年大清商律二、新中國的商事立法新中國建立后，由于歷史和經(jīng)濟(jì)體制的原因，我國始終未能制定統(tǒng)一的商事基本法，實(shí)質(zhì)意義的商法之發(fā)展長期處于非系統(tǒng)化的狀況。三、我國商事立法模式的選擇（一）中國商事立法形式的選擇從總體上看，堅(jiān)持和選擇民商合一較為妥當(dāng)。（二）中國商事立法體系的選擇大陸法系國家存在著兩種商事立法哲學(xué)，商人主義和商事行為主義。商法體系應(yīng)使總體商事行為與具體商事行為相互結(jié)合，互為補(bǔ)充。（三）中國商事法內(nèi)容的基本構(gòu)成我國商法在內(nèi)容上的構(gòu)成，應(yīng)按總體商事行為與具體商事行為相互結(jié)合的原則，分為總則和分則?？倓t應(yīng)由商事主體、商事行為、商事登記、商業(yè)賬

21、簿等內(nèi)容構(gòu)成，分則應(yīng)包括商事交易法、公司法、票據(jù)法、海商法、保險(xiǎn)法、破產(chǎn)法等內(nèi)容。第三章 商法與相關(guān)法律的關(guān)系第一節(jié) 商法與民法第二節(jié) 商法與經(jīng)濟(jì)法第三節(jié) 商事法與其他部門法的關(guān)系第一節(jié) 商法與民法一、商法與民法關(guān)系概說商法和民法是私法中的兩大法域，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)國家中，有采取民商分立體制的國家，也有采取民商合一體制的國家。二、民商分立制及其成因民商分立，是指在立法形式上，于民法典之外另外制定商法典以規(guī)范商事組織和調(diào)整商事關(guān)系。在法典化國家中，采用民商分立體制的國家有法國、德國、日本、比利時(shí)、西班牙、葡萄牙等。西方傳統(tǒng)民商分立體制的形成，并非出于理性的認(rèn)識(shí)與選擇，而是由于歷史傳統(tǒng)的既成事實(shí)。在

22、民商分立體制下，商事主體不同于一般民事主體，商事行為不同于一般民事行為的法律行為，商法是獨(dú)立于民法的一個(gè)部門法。1.商法與民法雖然都調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)，但各有其側(cè)重；2.商法由其商人法的歷史沿革所決定，只調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系，不調(diào)整其他民事關(guān)系。三、民商合一制及其緣由所謂民商合一，是指由民法統(tǒng)率商法，在民法典中吸收基本商事規(guī)范，于民法典外不制定商法典，只根據(jù)需要制定單行商事法規(guī)的立法體制。在法典化國家中，采用民商合一體制的國家有瑞士、意大利、蘇聯(lián)等。1.民法的所有權(quán)制度是對(duì)從事商事活動(dòng)的正常條件的一般規(guī)定；2.民法的債權(quán)制度是關(guān)于商事交易活動(dòng)的一般規(guī)定。民商合一立法體制的形成緣由，根植于社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件變化

23、的需要。市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與社會(huì)進(jìn)步，導(dǎo)致了商法獨(dú)立存在的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)根基逐步喪失。四、我國民法與商法的關(guān)系我國立法采用民商合一主義。在民商立法上和法律適用時(shí)仍需要處理好以下幾個(gè)關(guān)系：1.在立法文件的制定上，應(yīng)選擇在民法典之外另行訂立商事單行法規(guī)的體例；2.在法律的適用上，應(yīng)遵守以下原則：（1）民法的一般適用和補(bǔ)充適用（2）商事法的適用先于民法（3）商事法的效力優(yōu)于民法第二節(jié) 商法與經(jīng)濟(jì)法一、商法與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系諸說介評(píng)經(jīng)濟(jì)法出現(xiàn)后，國內(nèi)外理論界對(duì)經(jīng)濟(jì)法的概念、調(diào)整對(duì)象和范圍至今仍是眾說紛紜。（一）分離說商事法和經(jīng)濟(jì)法的理念、機(jī)能是不同的，商法以個(gè)別經(jīng)濟(jì)主體的利益為基礎(chǔ)，經(jīng)濟(jì)法以國家經(jīng)濟(jì)利益為基礎(chǔ)。（二

24、）合一說商事法和經(jīng)濟(jì)法都是以企業(yè)為對(duì)象的，對(duì)兩者應(yīng)合一或總和地把握。（三）等同說二、商事法與經(jīng)濟(jì)法之法理上的互異不同商法經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生過程商法在先經(jīng)濟(jì)法在后基點(diǎn)和作用確認(rèn)和保護(hù)商人(經(jīng)營者)地位和利益確保社會(huì)化、多元化的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和資源的理性分配性質(zhì)和理念具有公法因素的私法具有私法因素的公法兩者的內(nèi)容和制度主要規(guī)定了商人、經(jīng)營者的地位、組織形式、商事交易行為規(guī)則和行為后果、商事行為的技術(shù)性規(guī)定和營利性規(guī)范規(guī)定了商事活動(dòng)(經(jīng)營性活動(dòng))中競爭行為的規(guī)范，商事組織對(duì)市場的占有關(guān)系以及政府如何調(diào)整此種關(guān)系三、商法與經(jīng)濟(jì)法之立法上的互融（一）商法中的經(jīng)濟(jì)法規(guī)范（二）經(jīng)濟(jì)法中的商法內(nèi)容四、市場經(jīng)濟(jì)條件下商法與經(jīng)

25、濟(jì)法的制度安排商法和經(jīng)濟(jì)法都是市場經(jīng)濟(jì)條件下的重要法律。商法和經(jīng)濟(jì)法二者是互補(bǔ)的，商法不能替代經(jīng)濟(jì)法，經(jīng)濟(jì)法也不能完全涵蓋商法，更不能相互否定。第三節(jié) 商事法與其他部門法的關(guān)系一、商事法與行政法的關(guān)系（一）區(qū)別行政法調(diào)整該種社會(huì)關(guān)系所采用的是行政調(diào)節(jié)機(jī)制，所要保護(hù)的第一利益是國家利益。商事法調(diào)整的對(duì)象是商事關(guān)系，所要保護(hù)的第一利益是商事主體的合法利益；（二）聯(lián)系國家不僅從行政的角度對(duì)商事交易實(shí)施行政管理，而且從宏觀調(diào)控的角度介入商事自治領(lǐng)域進(jìn)行行政干預(yù)。由此出現(xiàn)了商事法的公法化趨勢。二、商事法與企業(yè)法的關(guān)系1.西方國家關(guān)于商法與企業(yè)法的關(guān)系問題形成了諸多學(xué)說，主要有轉(zhuǎn)化說、等同說、分離說。2.

26、在我國，有關(guān)商法和企業(yè)法關(guān)系問題的爭論尚未見端倪，我國不僅制定了各種單行的企業(yè)法律、法規(guī)，而且頒行了公司法。三、商法與消費(fèi)者保護(hù)法消費(fèi)者保護(hù)立法的發(fā)展，對(duì)現(xiàn)代商法產(chǎn)生了重要影響，要求現(xiàn)代商法對(duì)消費(fèi)者權(quán)益給予特殊保護(hù)。這種特殊保護(hù)，本質(zhì)上是對(duì)單方商事行為的某種特殊控制。第一章 商法概論第一節(jié) 公司法概述第二節(jié) 公司的分類第三節(jié) 公司的設(shè)立與撤銷第四節(jié) 公司的能力第五節(jié) 公司的分立與合并第六節(jié) 公司的財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)第一節(jié) 公司法概述一、公司的概念與特征公司是指由兩個(gè)以上的股東依照公司法的有關(guān)規(guī)定組建的，以營利為目的的企業(yè)法人組織。（一）公司必須是以營利為目的的企業(yè)法人組織（二）公司是由兩個(gè)以上的出資人

27、所組成的社團(tuán)法人組織（一人公司除外）（三）公司必須是依照公司法的規(guī)定登記注冊(cè)而成立的法人組織二、公司企業(yè)與商事合伙企業(yè)的聯(lián)系與區(qū)別（一）公司與商事合伙企業(yè)的相同點(diǎn)1.公司和合伙企業(yè)都必須有兩個(gè)或兩個(gè)以上的出資人或投資人，都體現(xiàn)了出資人或投資人的互相合作。2.合伙企業(yè)中的合伙人和公司中的股東都必須出資，且每個(gè)人都有自己的出資份額，盈利的分配和虧損的分擔(dān)通常也都是與出資多少成正比的。3.公司和合伙企業(yè)都以營利為目的，都具有經(jīng)營共同事業(yè)的內(nèi)容。4. 公司和合伙企業(yè)都可以有自己的商業(yè)名稱，其活動(dòng)都受商事法規(guī)的調(diào)整。（二）公司與商事合伙企業(yè)的區(qū)別不同公司合伙成立基礎(chǔ)不同公司章程合伙合同出資人之間的關(guān)系基

28、于財(cái)產(chǎn)關(guān)系基于人身信任關(guān)系主體地位獨(dú)立于公司組成人員的法律擬制體沒有獨(dú)立的法人人格當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)財(cái)產(chǎn)在名義上屬于法人所有財(cái)產(chǎn)屬于合伙人共有責(zé)任承擔(dān)法人責(zé)任無限責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任的主體最終歸結(jié)為個(gè)人規(guī)模大小通常沒有最高人數(shù)的限制規(guī)模一般不大爭議解決的方式通過法院來解決合伙協(xié)議可以約定三、公司法的歷史沿革（一）公司組織的演進(jìn)公司是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。它萌芽于歐洲中世紀(jì)，形成和發(fā)展于商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的資本主義社會(huì)。德國首創(chuàng)了有限責(zé)任公司制度。（二）外國公司法的制定和發(fā)展1673年法國路易十四商事條例是最早公司成文立法；拿破侖以商事條例為藍(lán)本制定了法國商法典；法國1867年修正頒布了股份有限公

29、司法，于1925年頒布了有限公司法；與法、德等國立法不同，英、美國家調(diào)整公司關(guān)系主要依據(jù)單行法規(guī)。（三）我國的公司立法1.舊中國的公司立法起源于1840年鴉片戰(zhàn)爭之后；2.新中國的公司立法始于20世紀(jì)50年代初；第二節(jié) 公司的分類一、公司的學(xué)理分類（一）按公司成立基礎(chǔ)的不同，可分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司1.人合公司，即主要以股東的個(gè)人信用關(guān)系作為其成立基礎(chǔ)的公司；2.資合公司，即以資本的結(jié)合作為其信用基礎(chǔ)而成立的公司；3.人合兼資合公司，即公司的運(yùn)作既取決于股東的個(gè)人信用也取決于公司的財(cái)產(chǎn)信用的公司。（二）以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為本國公司、外國公司和多國公司關(guān)于公司國籍認(rèn)

30、定的標(biāo)準(zhǔn)，主要有以下幾種學(xué)說：1.準(zhǔn)據(jù)法說2.設(shè)立行為地說3.股東國籍說4.住所地說（三）按公司組織結(jié)構(gòu)的不同，可以將公司分為一元組織公司和多元組織公司1.一元組織公司，即由承擔(dān)單一相同責(zé)任的股東共同創(chuàng)立的公司2.多元組織公司，即由承擔(dān)不同責(zé)任的股東共同組成的公司。（四）按公司資本構(gòu)成的不同，可以將公司分為國有公司和民營公司國有公司，即由國家單獨(dú)出資興建的公司，或者是國家資本占多數(shù)的或國家在企業(yè)管理中起決定作用的公司。民營公司，即主要由私人資本出資興建的公司。（五）按公司從屬關(guān)系的不同可以將公司分為母公司和子公司1.母公司指擁有另一公司半數(shù)以上資本或股份，并對(duì)其經(jīng)營管理活動(dòng)有一定控制權(quán)的公司。

31、2.子公司指其資本或股份的大部分為另一公司控制，且其經(jīng)營管理活動(dòng)要受其制約的公司。（六）以公司的管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為本公司和分公司1.本公司是指從組織業(yè)務(wù)上管轄其他公司的公司。2.分公司是指從業(yè)務(wù)上組織上接受其他公司管轄的公司。不同子公司分公司主體資格獨(dú)立法人分支機(jī)構(gòu)財(cái)產(chǎn)關(guān)系仍有屬于自己的財(cái)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)全部屬于本公司意志關(guān)系意志獨(dú)立受制于本公司財(cái)產(chǎn)責(zé)任獨(dú)立責(zé)任本公司承擔(dān)責(zé)任二、公司的法律分類（一）大陸法國家的公司分類1.無限責(zé)任公司2.有限責(zé)任公司3.兩合公司4.股份有限公司5.股份兩合公司（二）英美法國家和地區(qū)對(duì)公司的分類1.按公司是否可以公開向社會(huì)招募股份可將公司分為公開招股公司和非公

32、開招股公司。2.按照股東所承擔(dān)的責(zé)任的不同可以將公司分為有限公司和無限公司。3.按股東承擔(dān)責(zé)任的方式不同可以將公司分為普通有限公司和保證有限公司。（三）我國公司的分類我國公司法規(guī)定，我國的公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。第三節(jié) 公司的設(shè)立與撤銷一、公司設(shè)立的方式（一）發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立也稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是由發(fā)起人認(rèn)足全部資本額而促成公司成立的一種設(shè)立方式。（二）募集設(shè)立募集設(shè)立是指公司發(fā)起人只認(rèn)購部分股份，其余部分則通過公開向社會(huì)招募的方式募集而成立公司的一種設(shè)立方式。二、公司設(shè)立的立法類型（一）自由主義自由主義指對(duì)公司的設(shè)立在法律上不加干預(yù)，全憑當(dāng)事人的自由意志為之。（二）特許主義特

33、許主義，即凡要成立公司以取得法人資格者，必須經(jīng)過國王批準(zhǔn)且被授予特許令狀，否則公司不能成立。（三）核準(zhǔn)主義核準(zhǔn)主義，系指公司的設(shè)立除須具備法律所定條件之外，尚需經(jīng)過行政官署的核準(zhǔn)始得成立。（四）準(zhǔn)則主義準(zhǔn)則主義，是指法律預(yù)先規(guī)定有若干設(shè)立公司之要件作為基本準(zhǔn)則。三、公司的章程公司章程既是規(guī)范公司行為的基本準(zhǔn)繩，也是公司賴以成立的基本前提。章程的內(nèi)容包括絕對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)兩部分。1.絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是基于法律的規(guī)定而為所有公司章程都必須具備的內(nèi)容。2.任意記載事項(xiàng)是指可以由當(dāng)事人根據(jù)自己的實(shí)際情況決定是否予以記載的事項(xiàng)。四、公司的解散（一）公司解散的概念公司解散是指以消滅公司的法人資

34、格為目的而終止公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)且對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算的行為。（二）公司解散的原因1.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。2.股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散。3.因公司合并或者分立需要解散。4.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。5.公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。人民法院予以解散。（三）公司解散的效力1.公司解散即須停止公司的一切經(jīng)營性活動(dòng)，所有活動(dòng)均須限于清算的范圍內(nèi)。2.公司應(yīng)進(jìn)入清算程序，由清算組織取代公司機(jī)關(guān)而為法律行為。3.清算期間公司不得開展新

35、的經(jīng)營活動(dòng)。4.公司財(cái)產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的，清算組應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。5.公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。第四節(jié) 公司的能力一、公司的權(quán)利能力（一）公司權(quán)利能力的概念公司的權(quán)利能力是指公司所具有的以自己的名義參與民事活動(dòng)、取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格，是公司享有法人地位和進(jìn)行一切經(jīng)營活動(dòng)的必要前提。（二）公司權(quán)利能力的限制以人的自然屬性為前提所享有的權(quán)利義務(wù)公司均不能享有。1.法律上的限制2.經(jīng)營上的限制二、公司的行為能力所謂公司的行為能力是指公司通過自身的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)

36、的資格。三、公司的侵權(quán)行為能力公司有無侵權(quán)行為能力也因采擬制說和實(shí)在說的不同而不同。我國現(xiàn)行公司法中對(duì)該種責(zé)任的承擔(dān)未作明確規(guī)定，依據(jù)民法通則第43條“企業(yè)法人對(duì)他的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定，公司當(dāng)然應(yīng)對(duì)其董事或股東執(zhí)行職務(wù)的行為承擔(dān)責(zé)任。第五節(jié) 公司的分立與合并一、公司的分立（一）公司分立的概念與特征公司分立是指一個(gè)公司根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，依據(jù)一定的條件和程序分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的法律行為。1.公司分立是一種法律行為2.公司分立是一種變更公司的行為3.公司分立是一種依法進(jìn)行的法律行為（二）公司分立的形式1.新設(shè)分立2.派生分立二、公司的合并（一）公司合并的

37、概念與特征所謂公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依照公司法規(guī)定的條件和程序，通過訂立合并協(xié)議，共同組成一個(gè)公司的法律行為。（二）公司合并的形式1.吸收合并2.新設(shè)合并三、公司分立和合并的程序（一）召開股東會(huì)形成公司分立或合并決議（二）簽訂分立協(xié)議或合并協(xié)議（三）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單（四）通知和公告?zhèn)鶛?quán)人（五）進(jìn)行合并或分立登記第六節(jié) 公司的財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)一、公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（一）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的特點(diǎn)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告是指由公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行部門按照有關(guān)法律政策之規(guī)定，于每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作的反映公司財(cái)務(wù)情況和經(jīng)營成果的書面文件。1.公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告系由公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行部門所制作。2.公司的財(cái)務(wù)

38、會(huì)計(jì)報(bào)告必須在法定時(shí)間內(nèi)完成。3.公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告反映的是公司一定時(shí)間內(nèi)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果。4.公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告屬于公司的公開性文件。（二）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的主要內(nèi)容1.資產(chǎn)負(fù)債表2.損益表3.利潤分配表4.財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表5.財(cái)務(wù)狀況說明書（三）公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表的制作、送交、置備和公告1.公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表的制作2.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表的送交3.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表的置備4.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表的公告二、公司盈余的分配（一）公司盈余分配的原則1.公司必須以當(dāng)年發(fā)生的實(shí)際盈余作為分配依據(jù)；當(dāng)年無盈余的，原則上不能派發(fā)股息。2.公司盈余必須按法律規(guī)定的分配順序和分配比例進(jìn)行分配。3.公司的盈余分配必須經(jīng)股東會(huì)或股東大

39、會(huì)批準(zhǔn)后由公司董事會(huì)或執(zhí)行董事負(fù)責(zé)執(zhí)行。（二）公司盈余的分配順序1.彌補(bǔ)公司上一年度的虧損。2.提取法定公積金。3.提取任意盈余公積金。4.分配股東。三、公積金制度（一）公積金的概念與特征公積金又稱“儲(chǔ)備金”，是公司基于增強(qiáng)自身的經(jīng)濟(jì)實(shí)力、擴(kuò)大營業(yè)、彌補(bǔ)虧損等目的，依照法律和章程規(guī)定，從公司的稅后利潤中提取的累積儲(chǔ)備金。1.公積金是依法提取或依照公司章程提取的專項(xiàng)資金；2.公積金提取的目的是為了增強(qiáng)公司實(shí)力、擴(kuò)大公司營業(yè)或彌補(bǔ)虧損；3.公積金是從公司的稅后利潤中優(yōu)先提取的資金；4.公積金屬于股東的權(quán)益。（二）公積金的種類1.法定公積金：依據(jù)法律的強(qiáng)制性規(guī)定必須從公司的利潤或其他收入中提取的公積

40、金。包括盈余公積金和資本公積金。2.任意公積金：基于公司章程或股東會(huì)決議而從公司的稅后利潤中任意提取的公積金。（三）公積金的用途1.彌補(bǔ)公司虧損2.轉(zhuǎn)增為公司資本第五章 有限責(zé)任公司第一節(jié) 有限責(zé)任公司概述第二節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立第三節(jié) 有限責(zé)任公司的出資第四節(jié) 有限責(zé)任公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)第五節(jié) 國有獨(dú)資公司第六節(jié) 其他有限責(zé)任公司第一節(jié) 有限責(zé)任公司概述一、有限責(zé)任公司的概念與特征有限責(zé)任公司，又稱有限公司，是指由符合法定人數(shù)的股東依法所組成，股東僅以其出資額為限而對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)的公司形式。1.有限責(zé)任公司既具有資合性，又具有人合性。2.有限責(zé)任公司具有封閉性。3.有限責(zé)任公司資本確定。4

41、.有限責(zé)任公司設(shè)立程序簡便。5.有限責(zé)任公司形式便于股東參加公司營業(yè)的管理。二、有限責(zé)任公司在公司形式中的地位1.有限責(zé)任公司形式成功地匯集了他種公司之長而避其所短，因此而成為廣大普通投資者最為理想的投資與合作形式。2.有限責(zé)任公司形式蘊(yùn)含著公司立法技術(shù)最為優(yōu)秀的成分，從而使該種公司的立法技術(shù)保持著較為旺盛的活力。第二節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立一、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件1.股東符合法定人數(shù)2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額3.股東共同制定公司章程4.有公司名稱符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)5.有公司住所二、有限責(zé)任公司的設(shè)立方式我國公司法第24條就規(guī)定：“有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資

42、設(shè)立。”三、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序1.發(fā)起人發(fā)起2.訂立公司章程3.履行出資義務(wù)4.辦理設(shè)立登記手續(xù)并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照第三節(jié) 有限責(zé)任公司的出資一、有限責(zé)任公司的出資方式出資既是有限責(zé)任公司股東所應(yīng)擔(dān)負(fù)的基本義務(wù)，也是股東享有股東權(quán)利的前提條件。1.出資方式2.出資類別3.出資違約的法律后果4.出資證明書二、有限責(zé)任公司出資的轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司出資的轉(zhuǎn)讓實(shí)際是指公司股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。分為股東之間相互轉(zhuǎn)讓其股權(quán)和股東向非股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。第四節(jié) 有限責(zé)任公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)一、股東會(huì)（一）股東與股東會(huì)有限責(zé)任公司的股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是股東行使股東權(quán)的組織機(jī)構(gòu)及組織形式。（二）股東會(huì)的地位和職能1.

43、股東會(huì)是由全體股東組成的公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)2.職能：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（10）修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（三）股東會(huì)會(huì)議股東會(huì)會(huì)議可以分為首次會(huì)議、定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。1.首次會(huì)議于公司成立之前由出資最多的股

44、東召集和主持，目的在于通過公司章程、產(chǎn)生公司領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)及決定其他重大事項(xiàng)。2.定期會(huì)議按公司章程規(guī)定召開，通常每年12次。3.臨時(shí)會(huì)議則是根據(jù)公司的需要于定期會(huì)議的間隔期間召開。二、董事會(huì)（一）董事會(huì)的地位與職權(quán)1.召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；2.執(zhí)行股東會(huì)的決議；3.決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；4.制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；5.制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；6.制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；7.制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；8.決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；9.決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者

45、解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；10.制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司，其執(zhí)行董事的職權(quán)參照董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，由公司章程規(guī)定。（二）董事會(huì)的組成與董事會(huì)會(huì)議董事會(huì)由股東會(huì)選舉的董事組成。我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事會(huì)由313名董事組成。董事會(huì)設(shè)董事長1人，負(fù)責(zé)主持股東會(huì)會(huì)議，召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。董事會(huì)會(huì)議可以分為定期會(huì)議與臨時(shí)會(huì)議兩種。1.定期會(huì)議依章程的規(guī)定按時(shí)召開，通常每半年至少一次。2.臨時(shí)會(huì)議僅在必要時(shí)召開。三、監(jiān)事會(huì)與監(jiān)事（一）監(jiān)事會(huì)的性質(zhì)與組成監(jiān)事會(huì)是有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。我國公司法規(guī)定，監(jiān)事會(huì)由股

46、東代表和適當(dāng)比例的職工代表組成；公司的董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。（二）監(jiān)事會(huì)的職權(quán)1.檢查公司財(cái)務(wù)；2.對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決定的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；3.當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；4.提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行法定的召集和主持股東會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；5.向股東會(huì)會(huì)議提出提案；6.依照公司法第151條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；7.公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。四、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人

47、員的任職資格及其所負(fù)義務(wù)（一）不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員1.無民事行為能力或者限制民事行為能力；2.因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事長或者廠長、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；4.擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年5.個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。此外，國家公務(wù)人員不得兼任公司的董事與監(jiān)事。（二）董事、監(jiān)事、高級(jí)

48、管理人員的義務(wù)1.忠實(shí)義務(wù)是指公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員必須忠誠地為公司利益最大化履行職務(wù)。2.勤勉義務(wù)是指董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員必須謹(jǐn)慎、盡力履行職務(wù)，盡善良管理人的注意義務(wù)。第五節(jié) 國有獨(dú)資公司一、國有獨(dú)資公司的概念與特征國有獨(dú)資公司，是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。1.國有獨(dú)資公司的投資主體具有單一性和特定性。2.國有獨(dú)資公司股權(quán)的國有性。3.國有獨(dú)資公司作為有限責(zé)任公司的特殊性。二、國有獨(dú)資公司的設(shè)立（一）國有獨(dú)資公司的設(shè)立方式1.單獨(dú)發(fā)起新建設(shè)立2.國有企業(yè)改建設(shè)立（二）國有獨(dú)資公司設(shè)立的條件和程序1.投資者符合法定條件，國有獨(dú)資公司由國家授權(quán)

49、投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門代表國家投資，并行使股東權(quán)；2.股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資額并依法繳足；3.制定公司章程；4.有公司名稱，建立符合公司法要求的組織機(jī)構(gòu)；5.有公司住所。三、國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)（一）國有獨(dú)資公司的權(quán)力機(jī)關(guān)國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門作為公司權(quán)力機(jī)關(guān)。（二）董事會(huì)國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，每屆任期不得超過3年。部分董事由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，部分董事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。（三）監(jiān)事會(huì)國有獨(dú)資公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)。其成員不得少于5人，主要由國有監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派的人員組成，并有公司職工代表參加。第六節(jié) 其他有限責(zé)任公司一、外商獨(dú)資公司“外商獨(dú)

50、資公司”一語，嚴(yán)格地說并不見之于我國的現(xiàn)行立法，僅見之于我國的法律理論。依據(jù)我國的現(xiàn)行立法，所謂的外商獨(dú)資公司應(yīng)當(dāng)是指符合我國法律關(guān)于法人條件規(guī)定、營業(yè)資本僅由一個(gè)外國投資者提供的外資企業(yè)。二、中外合資公司中外合資公司又稱中外合資經(jīng)營企業(yè)，是指由中國和外國的投資人基于共同投資、共同經(jīng)營以及共負(fù)盈虧而成立的法人組織形式。特點(diǎn)：1.立法對(duì)中外合資公司的投資主體有特別要求；2.中外合資公司的設(shè)立程序較為嚴(yán)格；3.立法對(duì)外國投資者的投資比例、出資類別等均有明確要求；4.中外合資公司的組織機(jī)構(gòu)較為簡化。三、外國公司的分支機(jī)構(gòu)外國公司的分支機(jī)構(gòu)是指一個(gè)國家的公司依據(jù)他國立法而在該國設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。外國公司

51、的分支機(jī)構(gòu)實(shí)質(zhì)上是一種具有特殊法律地位的分公司。1.外國公司于東道國設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立的法律人格；2.外國公司于東道國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，須經(jīng)東道國政府的批準(zhǔn)或認(rèn)可；3.外國公司的分支機(jī)構(gòu)須以營利為目的，并于東道國境內(nèi)開展有營業(yè)性質(zhì)的活動(dòng)；4.外國公司分支機(jī)構(gòu)在東道國境內(nèi)所實(shí)施的業(yè)務(wù)活動(dòng)，須受東道國法律的規(guī)范。四、一人公司（一）一人公司的概念與特征一人公司是指股東僅為一人的有限責(zé)任公司或股份有限公司。包括原生型一人公司與繼發(fā)型一人公司。特征：1.股東僅為一人2.具有法人資格（二）我國公司法對(duì)一人公司的態(tài)度我國公司法允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。公司法第57條第2款規(guī)定：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，

52、是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司?！钡俏覈怀姓J(rèn)一人股份有限責(zé)任公司。第六章 股份有限公司第一節(jié) 股份有限公司概述第二節(jié) 股份有限公司的設(shè)立第三節(jié) 股份有限公司的資本第四節(jié) 股份有限公司的股份第五節(jié) 股份公司的組織機(jī)構(gòu)第一節(jié) 股份有限公司概述一、股份有限公司的概念與特征股份有限公司又稱股份公司，系指由合于法定人數(shù)的股東所組成、全部資本分為均等的股份、股東以其擁有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。1.股份有限公司是最典型的法人組織；2.股份公司是最典型的資合公司；3.股份有限公司資本具有股份性；4.股份有限公司資本的募集具有公開性。二、

53、股份公司的歷史地位一般認(rèn)為，股份有限公司起源于17世紀(jì)初期著名的荷蘭東印度公司和英國東印度公司。（一）股份有限公司的歷史地位股份有限公司的出現(xiàn)是自由競爭時(shí)代日益發(fā)展的社會(huì)化大生產(chǎn)的要求，是自由競爭推動(dòng)資本集中這一資本主義經(jīng)濟(jì)運(yùn)動(dòng)過程的必然結(jié)果。（二）對(duì)股份公司的評(píng)價(jià)1.股份公司能加速社會(huì)資本的集中2.股份公司有利于減輕投資者的風(fēng)險(xiǎn)3.股份公司是一種極為靈活、方便的投資場所4.股份公司使得社會(huì)生產(chǎn)的管理職能與資本所有者相分離第二節(jié) 股份有限公司的設(shè)立一、股份有限公司的設(shè)立條件1.發(fā)起人符合法定人數(shù)2.有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額3.股份公司的股份發(fā)行、籌辦事

54、項(xiàng)符合法律規(guī)定4.具備股份公司的公司章程5.有公司名稱，完備的組織機(jī)構(gòu)6.有公司住所。缺少住所，股份公司亦不得設(shè)立。二、股份公司的設(shè)立程序股份公司的設(shè)立程序依設(shè)立方式的不同可以分為發(fā)起設(shè)立程序與募集設(shè)立程序兩種。（一）發(fā)起設(shè)立程序1.訂立公司章程；2.認(rèn)足股份，即由發(fā)起人認(rèn)足全部股份；3.繳納股款，即由發(fā)起人按所認(rèn)領(lǐng)的股份票面價(jià)額繳納股款；4.選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)；5.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；6.由登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。（二）募集設(shè)立程序1.草擬公司章程2.發(fā)起人認(rèn)足部分股份3.辦理公開募集申請(qǐng)及批準(zhǔn)手續(xù)4.公告招募認(rèn)股5.繳納股款6.召開創(chuàng)立大會(huì)7.申請(qǐng)登記第三節(jié) 股份有限公司的資本一、股份公

55、司資本的概念與特征股份公司的資本，又稱股本，是指在公司成立時(shí)，由公司章程所明確記載并由股東出資而形成的財(cái)產(chǎn)總額。具有如下特征：1.股份公司的資本必須記載于公司章程；2.公司資本是公司成立時(shí)確定的資本總額，須由全體股東在公司成立時(shí)全部認(rèn)足并繳足，否則公司不得成立；3.股份公司的注冊(cè)資本，在發(fā)起設(shè)立時(shí)為登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額；4.股份公司的資本須依法進(jìn)行登記二、股份公司資本的立法原則股份公司資本的立法原則，又稱“資本三原則”，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t。（一）資本確定原則在公司設(shè)立時(shí)，公司資本總額應(yīng)記載于公司章程，同時(shí)被認(rèn)足或者募足，否則公司就不能成立的立法要求。（二）資本

56、維持原則資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，是指在公司存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與公司資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。（三）資本不變?cè)瓌t資本不變?cè)瓌t是指公司資本總額，非依法定程序變更公司章程則不得改變的立法要求。三、股份公司的增資與減資（一）增資增資是指公司以擴(kuò)大營業(yè)等事由為目的，依照法定條件和程序而增加公司資本總額的行為。1.增資的方法（1）增加股份數(shù)額（2）增加股份金額（3）既增發(fā)新股，又?jǐn)U大股本2.增資的條件（1）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（2）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；（3）最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。（二）減資減資是

57、指基于公司資本過?；蚪?jīng)營虧損嚴(yán)重并根據(jù)公司業(yè)務(wù)的實(shí)際需要，依法定條件和程序而減少公司資本總額的行為。1.減資的方式：減少股份、減少股份金額、既減少股份數(shù)額又減少股份金額2.減資的程序一般包括：召開股東會(huì)會(huì)議作出減資決議；對(duì)章程作相應(yīng)修改；編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單并向債權(quán)人發(fā)出通知或公告；辦理減資登記手續(xù)等。自登記之日起，公司減資發(fā)生法律效力。四、股份公司的最低資本額近現(xiàn)代社會(huì)以來的公司立法表明，是否以立法的形式設(shè)定公司的最低資本限額，主要是由兩個(gè)方面的因素所決定：1.一個(gè)國家公司立法所采取的資本制度2.公司的法律科學(xué)性質(zhì)第四節(jié) 股份有限公司的股份一、股份的概念與特征（一）含義1.股份是公司資本

58、的集合成分和公司資本的最小計(jì)算單位；2.股份是股東權(quán)利義務(wù)大小的基本計(jì)算單位。（二）特征1.股份具有不可分性和平等性2.股份具有證券性和可轉(zhuǎn)讓性二、股份的發(fā)行1.設(shè)立發(fā)行設(shè)立發(fā)行是指為使公司成立以募集到法定資本數(shù)額為目的的股份發(fā)行。2.新股發(fā)行新股發(fā)行是指在公司成立之后，以增加公司資本或?qū)⒐举Y本募足為目的的股份發(fā)行。三、股份的轉(zhuǎn)讓（一）股份轉(zhuǎn)讓的意義1.有利于維持公司資本的穩(wěn)定2.有利于公司股權(quán)的合理集中與分散3.有利于公司成員以及內(nèi)部機(jī)構(gòu)的合理化調(diào)整4.有利于股東投資財(cái)產(chǎn)的適時(shí)變現(xiàn)及其風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)5.有利于潛在的投資者加入公司（二）股份的轉(zhuǎn)讓方式1.記名股票轉(zhuǎn)讓2.無記名股票轉(zhuǎn)讓（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓

59、的限制1.發(fā)起人所持的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。3.國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓其持有的股份時(shí)，必須遵守相應(yīng)的法律、法規(guī)所規(guī)定的條件和程序。第五節(jié) 股份公司的組織機(jī)構(gòu)一、股東與股東大會(huì)（一）股東1.股東的概念與資格股份公司的股東就是取得公司股份，作為公司成員的出資人，即公司股份的持有者。2.股東的權(quán)利與義務(wù)（1）股東權(quán)利，依行使目的為根據(jù)，可以分為自益權(quán)與共益權(quán)兩類。（2）股東負(fù)有遵守公

60、司章程、繳納股金、對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的義務(wù)。（二）股東大會(huì)1.性質(zhì)和地位股東會(huì)又稱股東大會(huì)，是由全體股東組成的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)。2.股東大會(huì)的職權(quán)（1）審議批準(zhǔn)有關(guān)方案與報(bào)告（2）作出決議，由股東大會(huì)決議的事項(xiàng)通常由法律和公司章程予以規(guī)定3.股東會(huì)議的種類股東會(huì)例會(huì)和臨時(shí)會(huì)議二、董事會(huì)（一）董事董事是指由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，出席董事會(huì)會(huì)議，并管理公司事務(wù)的人。1.董事的選任、任期董事通常由股東會(huì)選任，如設(shè)雇員董事時(shí)，雇員董事由工會(huì)選任。董事的任期由公司章程規(guī)定，期滿可連選連任。2.董事的資格依我國公司法的立法精神，公司的董事僅以自然人為限。我國公司法規(guī)定，具有該法第146條規(guī)定情形之一的人，