2015年國家司法考試試題4真題及參考答案

1、2015年司法考試真題：試卷四司法考試第四卷真題，望能給大家一些幫助和參考： 試 卷 四提示：本試卷為論述題、 HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/juansi/ o 案例分析 t _blank 案例分析題。請按題序在答題紙對應(yīng)位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。 一、（本題20分） 材料一：法律是治國之重器，法治是國家治理體系和治理能力的重要依托。全面推進(jìn)依法治國，是解決黨和國家事業(yè)發(fā)展面臨的一系列重大問題，解放和增強(qiáng)社會活力、促進(jìn)社會公平正義、維護(hù)社會和諧穩(wěn)定、確保黨和國家長治久安的根本要求。要推動我國經(jīng)濟(jì)社會持續(xù)健康發(fā)展，不斷開拓中國特色社會主義事業(yè)更加廣闊的發(fā)展前景

2、，就必須全面推進(jìn)社會主義法治國家建設(shè)，從法治上為解決這些問題提供制度化方案。（摘自習(xí)近平關(guān)于的說明） 材料二：同黨和國家事業(yè)發(fā)展要求相比，同人民群眾期待相比，同推進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化目標(biāo)相比，法治建設(shè)還存在許多不適應(yīng)、不符合的問題，主要表現(xiàn)為：有的 HYPERLINK /falvfagui/ o 法律法規(guī) t _blank 法律法規(guī)未能全面反映客觀規(guī)律和人民意愿，針對性、可操作性不強(qiáng)，立法工作中部門化傾向、爭權(quán)諉責(zé)現(xiàn)象較為突出；有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究現(xiàn)象比較嚴(yán)重，執(zhí)法體制權(quán)責(zé)脫節(jié)、多頭執(zhí)法、選擇性執(zhí)法現(xiàn)象仍然存在，執(zhí)法司法不規(guī)范、不嚴(yán)格、不透明、不文明現(xiàn)象較為突出，群眾對執(zhí)法司

3、法不公和腐敗問題反映強(qiáng)烈。（摘自中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定） 問題： 根據(jù)以上材料，結(jié)合全面推進(jìn)依法治國的總目標(biāo)，從立法、執(zhí)法、司法三個環(huán)節(jié)談?wù)劷ㄔO(shè)社會主義法治國家的意義和基本要求。 答題要求：1.無觀點或論述、照搬材料原文的不得分； 2.觀點正確，表述完整、準(zhǔn)確； 3.總字?jǐn)?shù)不得少于400字。 參考答案（要點）：（一）全面推進(jìn)依法治國的總目標(biāo)是建設(shè)中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家。即：在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，堅持中國特色社會主義制度，貫徹中國特色社會主義法治理論，形成完備的法律規(guī)范體系、高效的法治實施體系、嚴(yán)密的法治監(jiān)督體系、有力的法治保障體系，形成完備的黨內(nèi)法規(guī)體系

4、，堅持依法治國、依法執(zhí)政、依法行政共同推進(jìn)，堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)，實現(xiàn)科學(xué)立法、嚴(yán)格司法、公正司法、全民守法，促進(jìn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。（二）從立法環(huán)節(jié)來看，要完善以憲法為核心的法律體系，加強(qiáng)憲法實施。建設(shè)中國特色社會主義法治體系，必須堅持立法先行，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用，抓住提高立法質(zhì)量這個關(guān)鍵。形成完備的法律規(guī)范體系，要貫徹社會主義核心價值觀，使每一項立法都符合憲法精神。要完善立法體制機(jī)制，堅持立改廢釋并舉，增強(qiáng)法律法規(guī)的及時性、系統(tǒng)性、針對性、有效性。（三）從執(zhí)法環(huán)節(jié)來看，要深入推進(jìn)依法行政，加快建設(shè)法治政府。法律的生命力和法律的權(quán)威均在于實施。建設(shè)法治政府

5、要求在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，創(chuàng)新執(zhí)法體制，完善執(zhí)法程序，推進(jìn)綜合執(zhí)法，嚴(yán)格執(zhí)法責(zé)任，建立權(quán)責(zé)統(tǒng)一、權(quán)威高效的依法行政體制，加快建設(shè)職能科學(xué)、權(quán)責(zé)法定、執(zhí)法嚴(yán)明、公開公正、廉潔高效、守法誠信的法治政府。（四）從司法環(huán)節(jié)看，要保證公正司法，提高司法公信力。要完善司法管理體制和司法權(quán)力運行機(jī)制，規(guī)范司法行為，加強(qiáng)監(jiān)督，讓人民群眾在每一個司法案件中感受到公平正義。二、（本題23分） 案情：高某（男）與錢某（女）在網(wǎng)上相識，后發(fā)展為網(wǎng)戀關(guān)系，其間，錢某知曉了高某一些隱情，并以開店缺錢為由，騙取了高某20萬元現(xiàn)金。 見面后，高某對錢某相貌大失所望，相處不久更感到她性格古怪，便決定斷絕關(guān)系。但錢某百般糾纏，最后竟以公

6、開隱情相要挾，要求高某給予500萬元補(bǔ)償費。高某假意籌錢，實際打算除掉錢某。 隨后，高某找到密友夏某和認(rèn)識錢某的宗某，共謀將錢某誘騙至湖邊小屋，先將其掐昏，然后扔入湖中溺死。事后，高某給夏某、宗某各20萬元作為酬勞。 按照事前分工，宗某發(fā)微信將錢某誘騙到湖邊小屋。但宗某得知錢某到達(dá)后害怕出事后被抓，給高某打電話說：“我不想繼續(xù)參與了。一日網(wǎng)戀十日恩，你也別殺她了。”高某大怒說：“你太不義氣啦，算了，別管我了！”宗某又隨即打錢某電話，打算讓其離開小屋，但錢某手機(jī)關(guān)機(jī)未通。 高某、夏某到達(dá)小屋后，高某尋機(jī)抱住錢某，夏某掐錢某脖子。待錢某不能掙扎后，二人均誤以為錢某已昏迷（實際上已經(jīng)死亡），便準(zhǔn)備給

7、錢某身上綁上石塊將其扔入湖中溺死。此時，夏某也突然反悔，對高某說：“算了吧，教訓(xùn)她一下就行了。”高某說：“好吧，沒你事了，你走吧！”夏某離開后，高某在錢某身上綁石塊時，發(fā)現(xiàn)錢某已死亡。為了湮滅證據(jù)，高某將錢某尸體扔入湖中。 高某回到小屋時，發(fā)現(xiàn)了錢某的LV手提包（價值5萬元），包內(nèi)有5000元現(xiàn)金、身份證和一張儲蓄卡，高某將現(xiàn)金據(jù)為己有。 三天后，高某將LV提包送給前女友尹某，尹某發(fā)現(xiàn)提包不是新的，也沒有包裝，問：“是偷來的還是騙來的”，高某說：“不要問包從哪里來。我這里還有一張儲蓄卡和身份證，身份證上的人很像你，你拿著卡和身份證到銀行柜臺取錢后，錢全部歸你?！币畴m然不知道全部真相，但能猜到

8、包與卡都可能是高某犯罪所得，但由于愛財還是收下了手提包，并冒充錢某從銀行柜臺取出了該儲蓄卡中的2萬元。 問題： 請根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定與刑法原理分析高某、夏某、宗某和尹某的刑事責(zé)任（要求注重說明理由，并可以同時答出不同觀點和理由） 參考答案：（一）高某的刑事責(zé)任1.高某對錢某成立故意殺人罪。是成立故意殺人既遂還是故意殺人未遂與過失致人死亡罪的想象競合，關(guān)鍵在于如何處理構(gòu)成要件的提前實現(xiàn)。答案一：雖然構(gòu)成要件結(jié)果提前發(fā)生，但掐脖子本身有致人死亡的緊迫危險，能夠認(rèn)定掐脖子時就已經(jīng)實施殺人行為，故意存在于著手實行時即可，故高某應(yīng)對錢某的死亡承擔(dān)故意殺人既遂的刑事責(zé)任。答案二：高某、夏某掐錢某的脖子時只是

9、想致錢某昏迷，沒有認(rèn)識到掐脖子的行為會導(dǎo)致錢某死亡，亦即缺乏既遂的故意，因而不能對故意殺人既遂負(fù)責(zé)，只能認(rèn)定高某的行為是故意殺人未遂與過失致人死亡的想象競合。2.關(guān)于拿走錢某的手提包和5000元現(xiàn)金的行為性質(zhì)，關(guān)鍵在于如何認(rèn)定死者的占有。答案一：高某對錢某的手提包和5000元現(xiàn)金成立侵占罪，理由是死者并不占有自己生前的財物，故手提包和5000元現(xiàn)金屬于遺忘物。答案二：高某對錢某的手提包和5000元現(xiàn)金成立盜竊罪，理由是死者繼續(xù)占有生前的財物，高某的行為屬于將他人占有財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給自己占有的盜竊行為，成立盜竊罪。3.將錢某的儲蓄卡與身份證交給尹某取款2萬元的行為性質(zhì)。答案一：構(gòu)成信用卡詐騙罪的教唆犯

10、。因為高某不是盜竊信用卡，而是侵占信用卡，利用拾得的他人信用卡取款的，屬于冒用他人信用卡，高某唆使尹某冒用，故屬于信用卡詐騙罪的教唆犯。答案二：構(gòu)成盜竊罪。因為高某是盜竊信用卡，盜竊信用卡并使用的，不管是自己直接使用還是讓第三者使用，均應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪。（二）夏某的刑事責(zé)任1.夏某參與殺人共謀，掐錢某的脖子，構(gòu)成故意殺人罪既遂。（或：夏某成立故意殺人未遂與過失致人死亡的想象競合，理由與高某相同）2.由于發(fā)生了錢某死亡結(jié)果，夏某的行為是錢某死亡的原因，夏某不可能成立犯罪中止。（三）宗某的刑事責(zé)任宗某參與共謀，并將錢某誘騙到湖邊小屋，成立故意殺人既遂。宗某雖然后來沒有實行行為，但其前行為與錢某死亡之

11、間具有因果性，沒有脫離共犯關(guān)系；宗某雖然給錢某打過電話，但該中止行為未能有效防止結(jié)果發(fā)生，不能成立犯罪中止。(四)尹某的刑事責(zé)任1.尹某構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。因為從客觀上說，該包屬于高某犯罪所得，而且尹某的行為屬于掩飾、隱瞞犯罪所得的行為；尹某認(rèn)識到可能是高某犯罪所得，因而具備明知的條件。2.尹某冒充錢某取出2萬元的行為性質(zhì)。答案一：構(gòu)成信用卡詐騙罪。因為尹某屬于冒用他人信用卡，完全符合信用卡詐騙罪的構(gòu)成要件。答案二：構(gòu)成盜竊罪。尹某雖然沒有盜竊儲蓄卡，但認(rèn)識到儲蓄卡可能是高某盜竊所得，并且實施使用行為，屬于承繼的共犯，故應(yīng)以盜竊罪論處。三、（本題21分） 案情：甲欲出賣自家的房屋，但其房

12、屋現(xiàn)已出租給張某，租賃期還剩余1年。甲將此事告知張某，張某明確表示，以目前的房價自己無力購買。 甲的同事乙聽說后，提出購買。甲表示愿意但需再考慮細(xì)節(jié)。乙擔(dān)心甲將房屋賣與他人，提出草簽書面合同，保證甲將房屋賣與自己，甲同意。甲、乙一起到房屋登記機(jī)關(guān)驗證房屋確實登記在甲的名下，且所有權(quán)人一欄中只有甲的名字，雙方草簽了房屋預(yù)購合同。 后雙方簽訂正式房屋 HYPERLINK /web/191/ o 買賣合同 t _blank 買賣合同約定：乙在合同簽訂后的5日內(nèi)將購房款的三分之二通過銀行轉(zhuǎn)賬給甲，但甲須提供保證人和他人房屋作為擔(dān)保；雙方還應(yīng)就房屋買賣合同到登記機(jī)關(guān)辦理預(yù)告登記。 甲找到丙作為保證人，并

13、用丁的房屋抵押。丁與乙簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記，但并沒有約定擔(dān)保范圍。甲乙雙方辦理了房屋買賣合同預(yù)告登記，但甲忘記告訴乙房屋出租情況。 此外，甲的房屋實際上為夫妻共同財產(chǎn)，甲自信妻子李某不會反對其將舊房出賣換大房，事先未將出賣房屋的事情告訴李某。李某知道后表示不同意。但甲還是瞞著李某與乙辦理了房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。 2年后，甲與李某離婚，李某認(rèn)為當(dāng)年甲擅自處分夫妻共有房屋造成了自己的損失，要求賠償。甲抗辯說，賠償請求權(quán)已過訴訟時效。 問題： 1.在本案中，如甲不履行房屋預(yù)購合同，乙能否請求法院強(qiáng)制其履行？為什么？ 2.甲未告知乙有租賃的事實，應(yīng)對乙承擔(dān)什么責(zé)任？ 3.如甲不按合同交付房屋并

14、轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)，預(yù)告登記將對乙產(chǎn)生何種保護(hù)效果？ 4.如甲在預(yù)告登記后又與第三人簽訂房屋買賣合同，該合同是否有效？為什么？ 5.如甲不履行合同義務(wù)，在擔(dān)保權(quán)的實現(xiàn)上乙可以行使什么樣的權(quán)利？擔(dān)保權(quán)實現(xiàn)后，甲、丙、丁的關(guān)系如何？ 6.甲擅自處分共有財產(chǎn)，其妻李某能否主張買賣合同無效？是否可以主張房屋過戶登記為無效或者撤銷登記？為什么？ 7.甲對其妻李某的請求所提出的時效抗辯是否成立？為什么？ 參考答案：1.不能。理由是預(yù)約雖是合同，其目的在于訂立主合同。按照最高法院買賣合同糾紛案件適用法律問題的司法解釋，當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、備忘錄等預(yù)約合同，約定將來訂立買賣合同，一方不履行的，對方可請求其承擔(dān)預(yù)約合

15、同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償。但是，法院不能強(qiáng)制當(dāng)事人簽訂正式合同。乙可以按照合同法第113條請求賠償，也可以根據(jù)第94條請求解除合同并請求賠償。2.甲應(yīng)對丙承擔(dān)違約責(zé)任。甲應(yīng)說明買賣標(biāo)的物上有負(fù)擔(dān)的事實而未說明，違反了法律規(guī)定的義務(wù)，在合同有效的情況下，應(yīng)該納入到違約責(zé)任中。3.按照我國物權(quán)法第21條的規(guī)定，預(yù)告登記后，甲再處分房屋的，不產(chǎn)生物權(quán)效力。即丙對房屋的交付請求權(quán)具有物權(quán)性優(yōu)先權(quán)，可以對抗所有的未登記的購買人。4.預(yù)告登記后，甲與第三人簽訂的房屋買賣合同有效，只是不發(fā)生物權(quán)變動的效力，如果甲不履行，將對第三人承擔(dān)違約責(zé)任。5.如果甲不履行合同義務(wù)，丙可以選擇實現(xiàn)抵押

16、權(quán)或者向保證人丁主張保證責(zé)任。無論丁還是戊履行擔(dān)保責(zé)任后，都有權(quán)向甲追償。（或：丁、戊可向甲追償，也可以要求對方（丁或者戊）承擔(dān)一半的份額）6.不得主張無效。即使沒有處分權(quán)，也不影響合同效力。不可以主張房屋登記過戶為無效，對于善意的丙不得主張無效。7.不成立。由于雙方為夫妻共同財產(chǎn)制，夫妻關(guān)系存續(xù)是訴訟時效期間中止的法定事由。四、（本題22分） 案情：楊之元開設(shè)古玩店，因收購藏品等所需巨額周轉(zhuǎn)資金，即以號稱“鎮(zhèn)店之寶”的一塊雕有觀音圖像的翡翠（下稱翡翠觀音）作為抵押物，向勝洋小額貸款公司（簡稱勝洋公司）貸款200萬元，但翡翠觀音仍然置于楊之元店里。后，古玩店經(jīng)營不佳，進(jìn)入虧損狀態(tài)，無力如期償還

17、貸款。勝洋公司遂向法院起訴楊之元。 法院經(jīng)過審理，確認(rèn)抵押貸款合同有效，楊之元確實無力還貸，遂判決翡翠觀音歸勝洋公司所有，以抵償200萬元貸款及利息。判決生效后，楊之元未在期限內(nèi)履行該判決。勝洋公司遂向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。 在執(zhí)行過程中，案外人商玉良向法院提出執(zhí)行異議，聲稱該翡翠觀音屬于自己，楊之元無權(quán)抵押。并稱：當(dāng)初楊之元開設(shè)古玩店，需要有“鎮(zhèn)店之寶”裝點門面，經(jīng)楊之元再三請求，商玉良才將自己的翡翠觀音借其使用半年（楊之元為此還支付了6萬元的借用費），并約定楊之元不得處分該翡翠觀音，如造成損失，商玉良有權(quán)索賠。 法院經(jīng)審查，認(rèn)為商玉良提出的執(zhí)行異議所提出的事實沒有充分的證據(jù)，遂裁定駁回商玉良的

18、異議。 問題： 1.執(zhí)行異議被裁定駁回后，商玉良是否可以提出執(zhí)行異議之訴？為什么？ 2.如商玉良認(rèn)為作為法院執(zhí)行根據(jù)的判決有錯，可以采取哪兩種途徑保護(hù)自己的合法權(quán)益？ 3.與第2問“兩種途徑”相關(guān)的兩種民事訴訟制度（或程序）在適用程序上有何特點？ 4.商玉良可否同時采用上述兩種制度（或程序）維護(hù)自己的權(quán)益？為什么？ 參考答案：（一）商玉良不可以提出執(zhí)行異議之訴。因為，商玉良主張被抵押的翡翠觀音屬自己所有，即法院將翡翠觀音用以抵償楊之元的債務(wù)的判決是錯誤的，該執(zhí)行異議與原判決有關(guān)，不能提起執(zhí)行異議之訴。（二）商玉良可以根據(jù)民事訴訟法第56條第3款規(guī)定，提起第三人撤銷之訴；或根據(jù)民事訴訟法第227

19、條規(guī)定，以案外人身份申請再審。（三）1.第三人撤銷之訴在適用上的特點：訴訟主體：有權(quán)提起第三人撤銷之訴的須是當(dāng)事人以外的第三人，該第三人應(yīng)當(dāng)具備訴的利益，即其民事權(quán)益受到了原案判決書的損害。商玉良是原告，楊之元和勝洋公司是被告。訴訟客體：損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決書。提起訴訟的期限、條件與受理法院：期限是自知道或應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)。條件為：因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；發(fā)生法律效力的判決的全部或者部分內(nèi)容錯誤；判決書內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益。受訴法院為作出生效判決的人民法院。2.案外人申請再審程序特點：適用一審程序進(jìn)行再審的，得追加案外人為當(dāng)事人；適用二

20、審程序進(jìn)行再審的，可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審，并在重審中追加案外人為當(dāng)事人。其它程序內(nèi)容與通常的再審程序基本相同。（四）商玉良不可以同時適用上述兩種制度（或程序）。根據(jù)民事訴訟法解釋第303條，第三人提起撤銷之訴后，未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的，執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議，應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定，申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的，人民法院不予受理。案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第227條規(guī)定申請再審，提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理。五、

21、（本題18分） 案情：鴻捷有限公司成立于2008年3月，從事生物醫(yī)藥研發(fā)。公司注冊資本為5000萬元，股東為甲、乙、丙、丁，持股比例分別為37%、30%、19%、14%；甲為董事長，乙為總經(jīng)理。公司成立后，經(jīng)營狀況一直不錯。 2013年8月初，為進(jìn)一步拓展市場、加強(qiáng)經(jīng)營管理，公司擬引進(jìn)戰(zhàn)略投資者騏黃公司，并通過股東大會形成如下決議（簡稱：1號股東會決議）第一，公司增資1000萬元；第二，其中860萬元，由騏黃公司認(rèn)購；第三，余下的140萬元，由丁認(rèn)購，從而使丁在公司增資后的持股比例仍保持不變，而其他各股東均放棄對新股的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)；第四，繳納新股出資的最后期限，為2013年8月31日。各股東均在

22、決議文件上簽字。 之后，丁因無充足資金，無法在規(guī)定期限內(nèi)完成所認(rèn)繳出資的繳納；騏黃公司雖然與鴻捷公司簽訂了新股出資認(rèn)繳協(xié)議，但之后就鴻捷公司的經(jīng)營理念問題，與甲、乙、丙等人發(fā)生分歧，也一直未實際繳納出資。因此，公司增資計劃的實施，一直沒有進(jìn)展。但這對公司經(jīng)營并未造成很大影響，至2013年底，公司賬上已累積4000萬元的未分配利潤。 2014年初，丁自他人處獲得一筆資金，遂要求繼續(xù)實施公司的增資計劃，并自行將140萬元打入公司賬戶，同時還主張對騏黃公司未實際繳資的860萬元新股的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，但這一主張遭到其他股東的一致反對。 鑒于丁繼續(xù)實施增資的強(qiáng)烈要求，并考慮到難以成功引進(jìn)外部戰(zhàn)略投資者，公司

23、在2014年1月8日再次召開股東大會，討論如下議案：第一，公司仍增資1000萬元；第二，不再引進(jìn)外部戰(zhàn)略投資人，由公司各股東按照原有持股比例認(rèn)繳新股；第三，各股東新增出資的繳納期限為20年；第四，丁已轉(zhuǎn)入公司賬戶的140萬元資金，由公司退還給丁。就此議案所形成的股東會決議（簡稱：2號股東會決議），甲、乙、丙均同意并簽字，丁雖簽字，但就第二、第三與第四項內(nèi)容，均注明反對意見。 之后在甲、乙的主導(dǎo)下，鴻捷公司經(jīng)股東大會修訂了公司章程、股東名冊等，并于2014年1月20日辦理完畢相應(yīng)的公司注冊資本的工商變更登記。 2014年底，受經(jīng)濟(jì)下行形勢影響，加之新產(chǎn)品研發(fā)失敗，鴻捷公司經(jīng)營陷入困境。至2015

24、年5月，公司已拖欠嵩悠公司設(shè)備款債務(wù)1000萬元，公司賬戶中的資金已不足以償付。 問題： 1.1號股東會決議的法律效力如何？為什么？ 2.就騏黃公司未實際繳納出資的行為，鴻捷公司可否向其主張違約責(zé)任？為什么？ 3.丁可否主張860萬元新股的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)？為什么？ 4.2號股東會決議的法律效力如何？其與1號股東會決議的關(guān)系如何？為什么？ 5.鴻捷公司增加注冊資本的程序中，何時產(chǎn)生注冊資本增加的法律效力？為什么？ 6.就鴻捷公司不能清償?shù)?000萬元設(shè)備款債務(wù)，嵩悠公司能否向其各個股東主張補(bǔ)充賠償責(zé)任？為什么？ 參考答案：1.1號股東會決議為合法有效的股東會決議。內(nèi)容不違反現(xiàn)行法律、行政法規(guī)。程序上

25、符合股東會決議的程序。2.首先應(yīng)確定騏黃公司與鴻捷公司間簽訂的新股出資認(rèn)繳協(xié)議，自本案所交代的案情來看，屬于合法有效的協(xié)議或合同，這是討論違約責(zé)任的前提。其次，依合同法第107條，違約責(zé)任的承擔(dān)方式有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施與賠償損失三種，但在本案中，如果強(qiáng)制要求騏黃公司繼續(xù)履行也就是強(qiáng)制其履行繳納出資的義務(wù)，則在結(jié)果上會導(dǎo)致強(qiáng)制騏黃公司加入公司組織，從而有違參與或加入公司組織之自由原則，故而鴻捷公司不能主張繼續(xù)履行的違約責(zé)任。至于能否主張騏黃公司的賠償損失責(zé)任，則視騏黃公司主觀上是否存在過錯，而這在本案中，騏黃公司并不存在明顯的過錯，因此鴻捷公司也很難主張該請求權(quán)。3.不可以。丁主張新股優(yōu)先認(rèn)

26、購權(quán)的依據(jù)，為公司法第34條，即“公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資”；不過該條所規(guī)定的原股東之優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，主要針對的，是增資之股東大會決議就新股分配未另行規(guī)定的情形；而且行使優(yōu)先認(rèn)購權(quán)還須遵守另一個限制，即原股東只能按其持股比例或?qū)嵗U出資比例，主張對新增資本的相應(yīng)部分行使優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。該增資計劃并未侵害或妨害丁在公司中的股東地位，也未妨害其股權(quán)內(nèi)容即未影響其表決權(quán)重，因此就余下的860萬元的新股，丁無任何主張優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的依據(jù)。4.2號股東會決議是合法有效的決議。內(nèi)容不違法，也未損害異議股東丁的合法利益，程序上，丁的持股比例僅為14%，達(dá)不到否決增資決議的三分之一的比例要求。

27、這兩個決議均在解決與實施公司增資1000萬元的計劃，由于1號股東會決議難以繼續(xù)實施，因此2號股東會決議是對1號股東會決議的替代或者廢除，后者隨之失效。5.只有在公司登記機(jī)關(guān)辦理完畢新的注冊資本的變更登記后，才能產(chǎn)生新的注冊資本亦即新增注冊資本的法律效力。公司的注冊資本也只有經(jīng)過工商登記，才能產(chǎn)生注冊資本的法定效力；進(jìn)而在公司通過修改章程而增加注冊資本時，也同樣只有在登記完畢后，才能產(chǎn)生注冊資本增加的法定效力。6.為保護(hù)公司債權(quán)人的合法利益，可準(zhǔn)用公司法司法解釋（三）第13條第2款的規(guī)定，認(rèn)可公司債權(quán)人的這項請求權(quán)，即在公司財產(chǎn)不能清償公司債務(wù)時，各股東所認(rèn)繳的尚未到期的出資義務(wù)，應(yīng)按照提前到期

28、的方法來處理，進(jìn)而對公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。六、（本題20分） 案情：某公司系轉(zhuǎn)制成立的有限責(zé)任公司，股東15人。全體股東通過的公司章程規(guī)定，董事長為法定代表人。對董事長產(chǎn)生及變更辦法，章程未作規(guī)定。股東會議選舉甲、乙、丙、丁四人擔(dān)任公司董事并組成董事會，董事會選舉甲為董事長。 后乙、丙、丁三人組織召開臨時股東會議，會議通過罷免甲董事長職務(wù)并解除其董事，選舉乙為董事長的決議。乙向區(qū)工商分局遞交法定代表人變更登記申請，經(jīng)多次補(bǔ)正后該局受理其申請。 其后，該局以乙遞交的申請，缺少修改后明確董事長變更辦法的公司章程和公司法定代表人簽署的變更登記申請書等材料，不符合法律、法規(guī)規(guī)定為由，作出登記駁回

29、通知書。 乙、丙、丁三人向市工商局提出復(fù)議申請，市工商局經(jīng)復(fù)議后認(rèn)定三人提出的變更登記申請不符合受理條件，分局作出的登記駁回通知錯誤，決定予以撤銷。 三人遂向法院起訴，并向法院提交了公司的章程、經(jīng)過公證的臨時股東會決議。 問題： 1.請分析公司的設(shè)立登記和變更登記的法律性質(zhì)。 2.如市工商局維持了區(qū)工商分局的行政行為，請確定本案中的原告和被告，并說明理由。 3.如何確定本案的審理和裁判對象？如市工商局在行政復(fù)議中維持區(qū)工商分局的行為，有何不同？ 4.法院接到起訴狀決定是否立案時通常面臨哪些情況？如何處理？ 5. HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/chengxufa/xi

30、ngzhengsusongfa/ o 行政訴訟法 t _blank 行政訴訟法對一審法院宣判有何要求？參考答案：1.公司的設(shè)立登記為行政許可。行政許可法規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項可以設(shè)定行政許可。公司法規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。符合公司法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。不符合規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司。公司的設(shè)立登記的法律效力，是使公司取得法人資格，進(jìn)而取得從事經(jīng)營活動的合法身份，符合“行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動”，為行政許可。公司

31、的變更登記指公司設(shè)立登記事項中的某一項或某幾項改變，向公司登記機(jī)關(guān)申請變更的登記。對變更登記的性質(zhì)認(rèn)識不盡統(tǒng)一，有兩種主流看法。一種意見認(rèn)為是行政許可，理由是未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自變更登記事項；公司登記事項發(fā)生變更時未依法辦理變更登記的，需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。另一意見認(rèn)為是行政確認(rèn)。理由是變更登記并不決定公司的身份或資格，只是對民事權(quán)利的確認(rèn)。2.乙、丙、丁為原告，被告為市工商局和區(qū)工商分局。本案中，針對區(qū)工商分局的決定，乙、丙、丁申請復(fù)議。如市工商局作出維持決定，根據(jù)行政訴訟法26條第2款規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和行政復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告，故市工商局和區(qū)

32、工商分局為共同被告。行政訴訟法第25條第1款規(guī)定，行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。故乙、丙、丁為原告。3.本案的審理裁判對象是市工商局撤銷區(qū)工商分局通知的行為。如果市工商局維持了區(qū)工商分局的行為，那么原行政行為（登記駁回通知書）和復(fù)議決定（撤銷決定）均為案件的審理對象，法院應(yīng)一并作出裁判。4.接到起訴狀時，對符合法定起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮．?dāng)場不能判定的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案；不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定；如起訴狀內(nèi)容欠缺或有其他錯誤的，應(yīng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容

33、。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。5.一律公開宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)送判決書。宣判時，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。七、（本題26分） 案情：某日凌晨，A市某小區(qū)地下停車場發(fā)現(xiàn)一具男尸，經(jīng)辨認(rèn)，死者為劉瑞，達(dá)永房地產(chǎn)公司法定代表人。停車場錄像顯示一男子持刀殺死了被害人，但畫面極為模糊，小區(qū)某保安向偵查人員證實其巡邏時看見形似劉四的人拿刀捅了被害人后逃走（開庭時該保安已辭職無法聯(lián)系） 偵查人員在現(xiàn)場提取了一只白手套，一把三棱刮刀（由于疏忽，提取時未附筆錄）偵查人員對現(xiàn)場提取的血跡進(jìn)行了ABO血型鑒定，認(rèn)定其中

34、的血跡與犯罪嫌疑人劉四的血型一致。 劉四到案后幾次訊問均不認(rèn)罪，后來交代了殺人的事實并承認(rèn)系被他人雇傭所為，公安機(jī)關(guān)據(jù)此抓獲了另外兩名犯罪嫌疑人康雍房地產(chǎn)公司開發(fā)商張文、張武兄弟。 偵查終結(jié)后，檢察機(jī)關(guān)提起公訴，認(rèn)定此案系因開發(fā)某地塊利益之爭，張文、張武雇傭社會人員劉四殺害了被害人。 法庭上張氏兄弟、劉四同時翻供，稱偵查中受到嚴(yán)重刑訊，不得不按辦案人員意思供認(rèn)，但均未向法庭提供非法取證的證據(jù)或線索，未申請排除非法證據(jù)。 公訴人指控定罪的證據(jù)有：小區(qū)錄像；小區(qū)保安的證言；現(xiàn)場提取的手套、刮刀；ABO血型鑒定；偵查預(yù)審中三被告人的有罪供述及其相互證明。三被告對以上證據(jù)均提出異議，主張自己無罪。 問

35、題： 1.請根據(jù) HYPERLINK /sifakaoshi/ziliao/xingshisusongfa/ o 刑事訴訟法 t _blank 刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對以上證據(jù)分別進(jìn)行簡要分析，并作出是否有罪的結(jié)論。 2.請結(jié)合本案，談?wù)剬χ泄仓醒腙P(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定中關(guān)于“推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革，確保偵查、審查起訴的案件事實證據(jù)經(jīng)得起法律的檢驗”這一部署的認(rèn)識。 答題要求： 1.無本人分析、照抄材料原文不得分； 2.結(jié)論、觀點正確，邏輯清晰，說理充分，文字通暢； 3.請按問題順序作答，總字?jǐn)?shù)不得少于800字。參考答案：無，言之有理即可。目 錄內(nèi)容提要寫作提

36、綱正文一、資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的理論概述4（一）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的概念4（二）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的方法5（三）計提資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的意義5二、固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備應(yīng)用中存在的問題分析5（一）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的計提模式不固定5（二）公允價值的獲取6（三）固定資產(chǎn)未來現(xiàn)金流量現(xiàn)值的計量7（四）利用固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備進(jìn)行利潤操縱8三、解決固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備應(yīng)用中存在的問題的對策10（一）確定積累時間統(tǒng)一計提模式10（二）統(tǒng)一的度量標(biāo)準(zhǔn)11（三）提高固定資產(chǎn)可收回金額確定方式的操作性11（四）加強(qiáng)對固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提的認(rèn)識12（五）完善會計監(jiān)督體系12參考文獻(xiàn)15內(nèi)容提要在六大會計要素中，資產(chǎn)是最重要的會計要素之一，與資

37、產(chǎn)相關(guān)的會計信息是財務(wù)報表使用者關(guān)注的重要信息。然而長期以來，我國的企業(yè)普遍存在資產(chǎn)不實、利潤虛增的情況，從而使資產(chǎn)減值問題一度成為我國會計規(guī)范的熱點問題。人們也期望通過會計上的法律法規(guī)減少信息的不對稱，讓企業(yè)向廣大投資者提供真實有效的信息。在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中，資產(chǎn)減值是一個不可避免的現(xiàn)象，本文通過對新舊會計準(zhǔn)則的對比，針對會計實務(wù)中對資產(chǎn)減值準(zhǔn)備會計處理，分析資產(chǎn)減值準(zhǔn)備在會計實務(wù)操作中的存在的問題，并對新會計準(zhǔn)則下的會計處理方法進(jìn)行分析與評價，進(jìn)而提出解決問題的方法，闡述了資產(chǎn)減值準(zhǔn)備提取在實務(wù)操作中面臨的境況。從資產(chǎn)減值準(zhǔn)備入手，對固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備進(jìn)行分析，提出了計提標(biāo)準(zhǔn)不恰當(dāng)，計提時

38、間未作統(tǒng)一規(guī)定等問題，并針對存在的問題提出了分析方法等對策。寫 作 提 綱一、資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的理論概述（一）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的概念（二）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的方法（三）計提資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的意義二、固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備應(yīng)用中存在的問題分析（一）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的計提模式不固定（二）公允價值的獲?。ㄈ┕潭ㄙY產(chǎn)未來現(xiàn)金流量現(xiàn)值的計量（四）利用固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備進(jìn)行利潤操縱三、解決固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備應(yīng)用中存在的問題的對策（一）確定積累時間統(tǒng)一計提模式（二）統(tǒng)一的度量標(biāo)準(zhǔn)（三）提高固定資產(chǎn)可收回金額確定方式的操作性（四）加強(qiáng)對固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提的認(rèn)識（五）完善會計監(jiān)督體系固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備問題的探討隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展

39、，市場經(jīng)濟(jì)日益完善，大眾對企業(yè)會計信息披露要求也逐步提高。而市場經(jīng)濟(jì)的完善，競爭的加劇，企業(yè)對其交易方會計信息要求也提高，國家為了宏觀調(diào)控的需要，也需要企業(yè)提供大量真實的會計信息。新企業(yè)會計準(zhǔn)則規(guī)定，“資產(chǎn)減值損失一經(jīng)確認(rèn)，在以后會計期間不得轉(zhuǎn)回”是不可逆性的規(guī)定。按照財務(wù)會計的謹(jǐn)慎性原則，預(yù)期不會帶來經(jīng)濟(jì)利益的資源就不應(yīng)列入資產(chǎn)，預(yù)期不會帶來原預(yù)計額的經(jīng)濟(jì)利益的資源要折扣后列入資產(chǎn)，即減除預(yù)計減值后的部分才是能帶來經(jīng)濟(jì)利益的資產(chǎn)。本文通過對我國會計準(zhǔn)則中的資產(chǎn)減值準(zhǔn)備會計問題的研究，理論上提高企業(yè)對現(xiàn)行資產(chǎn)減值準(zhǔn)則的認(rèn)識，促進(jìn)企業(yè)完善企業(yè)相關(guān)會計核算，提高企業(yè)財務(wù)管理水平，對于完善我國資產(chǎn)減

40、值準(zhǔn)備會計準(zhǔn)則提出建議，促進(jìn)我國資產(chǎn)減值準(zhǔn)備準(zhǔn)則完善。實踐中，這一研究旨在加強(qiáng)企業(yè)對與資產(chǎn)減值準(zhǔn)備會計準(zhǔn)則的認(rèn)識，完善企業(yè)會計核算，提示相關(guān)部門就準(zhǔn)則中不完善的地方加強(qiáng)對企業(yè)的監(jiān)督。以下就是我的論文。一、資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的理論概述（一）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的概念固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備是指資產(chǎn)的賬面價值超過其可回收金額，固定資產(chǎn)可收回金額是指其公允價值減去處置費用后的凈額與固定資產(chǎn)預(yù)計未來現(xiàn)金流量的現(xiàn)值兩者之間較高者。其中，處置費用包括與資產(chǎn)處置有關(guān)的法律費用、相關(guān)稅費、搬運費以及為使資產(chǎn)達(dá)到可銷售狀態(tài)所發(fā)生的直接費用等判斷固定資產(chǎn)是否減值，應(yīng)依據(jù)資產(chǎn)可能已經(jīng)發(fā)生減損的某些跡象，如果存在任何一種跡象，企業(yè)應(yīng)對

41、其可收回金額進(jìn)行正式估計。企業(yè)的固定資產(chǎn)可按固定資產(chǎn)的賬面價值與可收回金額孰低計量，按可收回金額低于賬面價值的差額計提減值準(zhǔn)備。對于可收回金額須以相關(guān)技術(shù)、管理等部門的專業(yè)人員提供的內(nèi)部或外部獨立鑒定報告，作為判斷依據(jù)。 （二）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的方法大部分企業(yè)的資產(chǎn)減值準(zhǔn)備主要包括壞賬準(zhǔn)備、固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備和存貨跌價準(zhǔn)備。固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提范圍包括市場價格持續(xù)下跌或技術(shù)陳舊、損壞、長期閑置等原因?qū)е驴墒栈亟痤~低于賬面價值的固定資產(chǎn)。計提方法是按單項資產(chǎn)計提。1、計提公式：減值準(zhǔn)備=賬面價值可收回金額。2、全額計提情況：長期閑置不用，在可預(yù)見的未來不會再使用，且已無轉(zhuǎn)讓價值的

42、固定資產(chǎn)；雖然固定資產(chǎn)尚可使用，但使用后產(chǎn)生大量不合格的固定資產(chǎn)；已遭損毀，以至于不再具有使用價值和轉(zhuǎn)讓價值的固定資產(chǎn)；其它實質(zhì)上已經(jīng)不能再給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益的固定資產(chǎn)。需要注意的是，已經(jīng)全額計提減值準(zhǔn)備的固定資產(chǎn)，不再計提折舊。（三）計提資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的意義固定資產(chǎn)減值是指固定資產(chǎn)在使用過程中，由于存在有形損耗和無形損耗以及其他原因，導(dǎo)致其可收回金額低于其賬面價值的情況。當(dāng)可收回金額低于帳面價值時，確認(rèn)固定資產(chǎn)發(fā)生了減值，這是就要計提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，從而調(diào)整固定資產(chǎn)的賬面價值，以使賬面價值真實客觀地反映實際價值。計提減值準(zhǔn)備使得企業(yè)的會計信息更加真實、制定的財務(wù)政策更加穩(wěn)健。而從信息的使用者

43、角度出發(fā)，適時考慮無形損耗，更精確計量了期末資產(chǎn)的價值，同時也剔除了虛增的利潤，降低了財務(wù)風(fēng)險，體現(xiàn)了謹(jǐn)慎性原則。計提減值準(zhǔn)備是對固定資產(chǎn)折舊的有益補(bǔ)充，它的實施也體現(xiàn)了實質(zhì)重于形式的原則，使會計信息更加真實，財務(wù)政策更加穩(wěn)健?，F(xiàn)在，企業(yè)固定資產(chǎn)的更新速度越來越快，利用固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備及時地反映固定資產(chǎn)的減值具有很強(qiáng)的現(xiàn)實意義，的確有助于提高會計信息質(zhì)量。二、固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備應(yīng)用中存在的問題分析（一）固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的計提模式不固定固定資產(chǎn)在實際運用過程中可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)對各項資產(chǎn)進(jìn)行全面檢查的時間“年度終了”較好掌握，但是“定期”會計制度沒有說明，這就給企業(yè)提供了很大的選擇空間，使企業(yè)在操作的

44、時候具有一定的隨意性，財務(wù)人員可以隨意制定計提時間，造成虛假信息泛濫，誤導(dǎo)投資，也使企業(yè)之間提供的相關(guān)信息缺乏了可比性。企業(yè)的會計行為受會計準(zhǔn)則等制度規(guī)定的約束，但是會計準(zhǔn)則在具有統(tǒng)一性和規(guī)范指導(dǎo)作用的同時還兼有一定的靈活性，給會計人員區(qū)別不同情況留有一定的活動空間和判斷余地，如同一會計事項的處理存在多種備選的會計方法或可由會計人員做出不同的判斷。準(zhǔn)則的靈活性是為了讓更多的企業(yè)從實際出發(fā)，多種會計處理方法并存，為企業(yè)進(jìn)行會計操縱提供了可乘之機(jī)，企業(yè)可以根據(jù)自身利益的需要選擇會計方法，操縱會計報表。（二）公允價值的獲取對于固定資產(chǎn)減值而言，公允價值的獲取有難度，我國新會計準(zhǔn)則中對公允價值的定義：

45、“在公平交易，熟悉情況的交易雙方自愿的進(jìn)行資產(chǎn)交換或者債務(wù)清償?shù)慕痤~?！?可見，公允價值計量屬性反映的是現(xiàn)值，其本質(zhì)是一種基于市場信息的評價，是公平交易的市場而不是其它主體對資產(chǎn)或負(fù)債價值的認(rèn)定。公允價值計量屬性的引入無疑在很大程度上會提高資產(chǎn)減值會計信息的決策相關(guān)性，盡管我國市場經(jīng)濟(jì)已經(jīng)有了長足的發(fā)展，但非市場化的因素依然很多，與國際財務(wù)報告準(zhǔn)則所依賴的“成熟市場經(jīng)濟(jì)”相距甚遠(yuǎn)。部分市場仍然處于壟斷狀態(tài)，競爭不充分，固定資產(chǎn)的市場價格不能反映市場的公允性，我國目前的資產(chǎn)信息、價格市場不健全，不能定期、及時地公開各種資產(chǎn)的最新市價，因此公允價值難以得到合理的確定，不同市場上所反映出來的市場信息

46、存在一定的差異性，價格難以真正反映價值，準(zhǔn)則對資產(chǎn)可收回金額的估計規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有明確劃分不同性質(zhì)的資產(chǎn)所使用的計量屬性，企業(yè)資產(chǎn)按照其經(jīng)濟(jì)利益的實現(xiàn)方式可以劃分為兩類，一類是待出售和處置或者持有的目的就是為了出售并且有公平市場價值的資產(chǎn)，如可交易性 HYPERLINK /web/licai/ t _blank 金融資產(chǎn)、可供出售的金融資產(chǎn)及投資性房地產(chǎn)等；另一類是基于持續(xù)經(jīng)營的假設(shè)，通過持續(xù)使用來實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益的資產(chǎn)，這類資產(chǎn)的價值在很大程度上取決于企業(yè)的經(jīng)營管理水平，如企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備和產(chǎn)房等固定資產(chǎn)，這類資產(chǎn)即使有公平的市場價格，但由于這類資產(chǎn)在正常經(jīng)營條件下是不會被出售或處置的，因此，其

47、相應(yīng)的市場價格與其特定主體價值的計量是無關(guān)的，其價值取決于其未來所能實現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)利益的折現(xiàn)值。即同一生產(chǎn)設(shè)備在不同企業(yè)的不同經(jīng)營管理水平下其特定主體價值是不一樣的。因此，如果籠統(tǒng)的運用公允價值和現(xiàn)值對資產(chǎn)的可收回金額進(jìn)行估計并取其高者，不僅會降低會計信息的可靠性，也會降低會計信息的相關(guān)性。在單個企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境惡化和經(jīng)營管理水平下降的條件下，企業(yè)固定資產(chǎn)的公允價值減去處置費用后的凈額可能會大于賬面價值，賬面價值可能大于現(xiàn)值，此時，從會計信息的可靠性和相關(guān)性的要求來看，企業(yè)應(yīng)該以現(xiàn)值低于賬面價值的金額來計提資產(chǎn)減值，這正是投資者決策所需要的會計信息。但是，按照準(zhǔn)則規(guī)定，企業(yè)完全可以已公允價值減去處置

48、費用后的金額大于資產(chǎn)的賬面價值為由不計提減值，而不對現(xiàn)值進(jìn)行估計。而此時，以公允價值為基礎(chǔ)計量的資產(chǎn)價值不僅沒有真實的反映企業(yè)的經(jīng)營狀況，也損害了會計信息的預(yù)測價值和反饋價值，所獲得的信息本身可能就是不完整的，增加了公允價值計量的難度，造成了投資者的決策失誤。 （三）固定資產(chǎn)未來現(xiàn)金流量現(xiàn)值的計量固定資產(chǎn)未來現(xiàn)金流量現(xiàn)值的計量難度較大，新準(zhǔn)則規(guī)定：“資產(chǎn)預(yù)計未來現(xiàn)金流量的現(xiàn)值，應(yīng)當(dāng)按照資產(chǎn)在持續(xù)使用過程中和最終處置時所產(chǎn)生的預(yù)計未來現(xiàn)金流量，來選擇恰當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率對其進(jìn)行折現(xiàn)后的金額加以確定?！笨梢姡磥憩F(xiàn)金流量現(xiàn)值準(zhǔn)確性取決于未來現(xiàn)金流量和折現(xiàn)率確定的科學(xué)性和合理性。但是，對現(xiàn)金流量和折現(xiàn)率的確

49、定很難把握。主要表現(xiàn)在：1、未來現(xiàn)金流量的預(yù)測具有很大不確定性。新準(zhǔn)則規(guī)定：“固定資產(chǎn)的未來現(xiàn)金流量的取得是需要企業(yè)管理層在合理和有依據(jù)的基礎(chǔ)上對固定資產(chǎn)剩余使用壽命內(nèi)整個經(jīng)濟(jì)狀況進(jìn)行最佳估計，其中預(yù)計的固定資產(chǎn)未來現(xiàn)金流量應(yīng)當(dāng)包括：固定資產(chǎn)持續(xù)使用過程中預(yù)計產(chǎn)生的現(xiàn)金流入如銷售量，以及售價的預(yù)測；為實現(xiàn)固定資產(chǎn)持續(xù)使用過程中產(chǎn)生的現(xiàn)金流入所必需的預(yù)計現(xiàn)金流出（包括為使固定資產(chǎn)達(dá)到預(yù)定可使用狀態(tài)所發(fā)生的現(xiàn)金流出）如設(shè)備購置、廠房構(gòu)建的預(yù)測；資產(chǎn)使用壽命結(jié)束時，處置固定資產(chǎn)收到或者支付的凈現(xiàn)金流量如處置收入、處置費用公允價值的預(yù)測。而這些預(yù)測，一方面需要建立在一系列假設(shè)和估計的基礎(chǔ)之上，另一方面

50、需要企業(yè)的管理當(dāng)局具有較高的現(xiàn)金流量管理水平，對于我國而言中小企業(yè)占據(jù)著市場經(jīng)營的主體，而中小企業(yè)的企業(yè)規(guī)模小、經(jīng)營決策權(quán)高度集中，但凡是中小企業(yè)，基本上都是一家一戶自主經(jīng)營，使資本追求利潤的動力完全體現(xiàn)在經(jīng)營者的積極性上。由于經(jīng)營者對千變?nèi)f化的市場反應(yīng)靈敏，實行所有權(quán)與經(jīng)營治理權(quán)合一，既可以節(jié)約所有者的監(jiān)督成本，又有利于企業(yè)快速作出決策。其次，中小企業(yè)員工人數(shù)較少，組織結(jié)構(gòu)簡單不會單設(shè)部門去管理現(xiàn)金流量，這樣一來，對于企業(yè)的財務(wù)信息就會造成不確定，帶來數(shù)據(jù)失真的后果。2、合理折現(xiàn)率的計量難度大。新準(zhǔn)則規(guī)定：“折現(xiàn)率是反映當(dāng)前市場貨幣時間價值和資產(chǎn)特定風(fēng)險的稅前利率，該折現(xiàn)率是企業(yè)在購置或者投

51、資資產(chǎn)時所要求的必要報酬率?！币虼撕侠淼恼郜F(xiàn)率必須考慮資金的時間價值和資產(chǎn)特定的風(fēng)險價值。要求合理折現(xiàn)率的確定必須以能夠反映該項資產(chǎn)特定風(fēng)險的市場利率為依據(jù)，如果該項市場利率難以取得，也可以采用替代利率估計折現(xiàn)率。替代利率可以是調(diào)整后的加權(quán)平均資金成本、增量借款利率或者其他相關(guān)借款利率。調(diào)整時需要考慮該項資產(chǎn)的特定風(fēng)險，以及其他有關(guān)貨幣風(fēng)險和價格風(fēng)險。這樣一來折現(xiàn)率成了一個十分不穩(wěn)定的因素，對于企業(yè)而言，客觀估計某項固定資產(chǎn)的特定風(fēng)險有相當(dāng)大的難度，不同的會計人員對于固定資產(chǎn)價值的會計估計顯然會有差異，這樣也容易導(dǎo)致利潤操縱，因而計提是否真實合理不易確定。在計提固定資產(chǎn)折舊時，要將計提的減值準(zhǔn)

52、備考慮進(jìn)去。這樣做企業(yè)將導(dǎo)致固定資產(chǎn)的原始價值一部分進(jìn)入了產(chǎn)品成本，一部分進(jìn)入了營業(yè)外支出，固定資產(chǎn)的原始價值應(yīng)該是一個有機(jī)的整體，這樣做不是強(qiáng)行將本來屬于一體的事物拆成了兩部分，而對計提減值準(zhǔn)備金額估計的大小將使?fàn)I業(yè)費用與非營業(yè)費用之間的界限變模糊，進(jìn)而影響到營業(yè)利潤與非營業(yè)利潤的計算結(jié)果。由于折舊率和尚可使用年限在固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提和轉(zhuǎn)回的各期均要做相應(yīng)的改變，固定資產(chǎn)均要重新計提折舊，不但計算煩瑣，而且容易出錯。（四）利用固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備進(jìn)行利潤操縱固定資產(chǎn)預(yù)計未來現(xiàn)金流量的現(xiàn)值、公允價值等是企業(yè)確認(rèn)和計量資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的很重要的基礎(chǔ)。通過上面的分析我們知道，公允價值、未來現(xiàn)金流量、折現(xiàn)

53、率等在一定程度上依賴于會計人員的主觀判斷，存在較大的主觀性，其結(jié)果會因人而異。盡管新準(zhǔn)則對公允價值、未來現(xiàn)金流量現(xiàn)值的使用進(jìn)行了細(xì)化和規(guī)范，但是要企業(yè)真實地計提固定資產(chǎn)減值，還存在一定的難度。利潤操縱是公司的管理層為了實現(xiàn)自身的效用少交所得稅或?qū)崿F(xiàn)公司的市場價值最大化目標(biāo)，進(jìn)行會計政策的選擇，調(diào)節(jié)公司盈余的行為固定資產(chǎn)減值的計提能夠平抑各年度間的利潤波動，為躊年度利潤調(diào)節(jié)留出空間，有的企業(yè)甚至將視為操縱盈虧的“蓄水池”。企業(yè)利用固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備操縱利潤的表現(xiàn)形式通常有兩種形式：少提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，增加企業(yè)利潤。企業(yè)自身的動機(jī)，有些企業(yè)為了上市或向銀行貸款，少提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備來增加企業(yè)利潤，

54、不能真實的反映資產(chǎn)價值，反映資產(chǎn)所帶來的經(jīng)濟(jì)利益，從而來粉飾財務(wù)報表，誤導(dǎo)了信息使用者的經(jīng)濟(jì)決策，從而來得到想要的結(jié)果。多提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，減少企業(yè)利潤。盈利的公司加速計提，一些企業(yè)往往趁著當(dāng)前生產(chǎn)經(jīng)營態(tài)勢較佳、利潤大幅增長的經(jīng)營背景，大額加速計提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，這樣既能集中清算、釋放一些歷史問題遺留下來的各種潛在風(fēng)險，又能利用“會計估計”而低估固定資產(chǎn)形成秘密準(zhǔn)備金，為以后的會計期間留下足夠的“業(yè)績儲備”。固定資產(chǎn)減值的計提直接影響企業(yè)利潤的增減。有些企業(yè)人為地多提或少提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備，以達(dá)到調(diào)節(jié)企業(yè)利潤的目的，這種行為嚴(yán)重的影響了會計信息的真實可靠性，主觀隨意性較大，留給企業(yè)很大的選

55、擇空間，計提標(biāo)準(zhǔn)以及比例的確定都可由企業(yè)自行根據(jù)情況確定，這在客觀上也為企業(yè)利用計提固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備操縱利潤提供了方便企業(yè)既可以“少提”來掩蓋風(fēng)險，虛增利潤，也可以“多提”減少利潤，為來年增加利潤做準(zhǔn)備，從而達(dá)到一定的目的。同時需要指出的是，新會計準(zhǔn)則規(guī)定，資產(chǎn)減值損失一經(jīng)確認(rèn)，在以后會計期間不得轉(zhuǎn)回，這使得企業(yè)想要利用轉(zhuǎn)回資產(chǎn)減值準(zhǔn)備調(diào)節(jié)利潤的美夢破滅，避免出現(xiàn)虛列資產(chǎn)，少提減值而導(dǎo)致企業(yè)利潤的虛增，這一項規(guī)定大大減少了企業(yè)利用資產(chǎn)減值準(zhǔn)備進(jìn)行調(diào)節(jié)利潤的空間。三、解決固定資產(chǎn)減值準(zhǔn)備應(yīng)用中存在的問題的對策(一)確定積累時間統(tǒng)一計提模式新會計準(zhǔn)則對計提資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的時間未作統(tǒng)一規(guī)定的問題做出了

56、明確的說明，并規(guī)定應(yīng)當(dāng)判斷資產(chǎn)是否存在發(fā)生減值的可能性的跡象。如果存在減值跡象，應(yīng)進(jìn)行減值測試，估計資產(chǎn)的可回收金額。當(dāng)固定資產(chǎn)的可回收金額低于其賬面價值時，應(yīng)當(dāng)計提減值準(zhǔn)備。這一規(guī)定統(tǒng)一了資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計提的時間，避免企業(yè)對外報送季報、年報時均應(yīng)按照準(zhǔn)則規(guī)定來判斷是否存在資產(chǎn)減值的跡象，以便確定是否應(yīng)該計提減值準(zhǔn)備。準(zhǔn)則還規(guī)定了，對于固定資產(chǎn)的減值損失，一旦確認(rèn)后，會計期間內(nèi)均不得轉(zhuǎn)回。1、判斷資產(chǎn)減值跡象。資產(chǎn)存在減值跡象是是否進(jìn)行減值測試的必要前提，資產(chǎn)肯能發(fā)生減值的跡象主要可從外部信息來源和內(nèi)部信息來源兩方面加以判斷。（1）從企業(yè)外部信息來源看，資產(chǎn)的市價當(dāng)期大幅度下跌，其幅度明顯高于因

57、時間的推移或者正常使用而預(yù)計的下跌；企業(yè)經(jīng)營所處的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)或者法律等環(huán)境及資產(chǎn)所處的市場在當(dāng)期或者將在近期發(fā)生重大變化，從而對企業(yè)產(chǎn)生有不利的影響；市場利率或者其他市場投資報酬率在當(dāng)期已經(jīng)提高，從而影響企業(yè)計算資產(chǎn)預(yù)計未來現(xiàn)金流量現(xiàn)值的折現(xiàn)率，導(dǎo)致資產(chǎn)可收回金額大幅度降低等。 （2）從企業(yè)內(nèi)部信息來源看，如果企業(yè)有證據(jù)表明資產(chǎn)已經(jīng)陳舊過時或者其實體已經(jīng)損壞；資產(chǎn)已經(jīng)或者將被閑置、終止使用或者其實體已經(jīng)損壞；企業(yè)內(nèi)部報告的證據(jù)表明資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)績效已經(jīng)低于或者將低于預(yù)期。2、確定可收回金額?？墒栈亟痤~應(yīng)當(dāng)根據(jù)資產(chǎn)的公允價值減去處置費用后的凈額與資產(chǎn)預(yù)計未來現(xiàn)金流量的現(xiàn)值兩者之間較高者確定。應(yīng)當(dāng)遵循

58、以下原則：（1）資產(chǎn)的公允價值減去處置費用后的凈額，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平交易中銷售協(xié)議價格減去可直接歸屬該資產(chǎn)處置費用的金額確定；不存在銷售協(xié)議但存在資產(chǎn)活躍市場時，應(yīng)當(dāng)按照資產(chǎn)的市場價值減去處置費用的金額確定。（2）資產(chǎn)預(yù)計未來現(xiàn)金流量的現(xiàn)值，應(yīng)當(dāng)按照資產(chǎn)在持續(xù)使用過程中和最終處置時所產(chǎn)生的預(yù)計未來現(xiàn)金流量，選擇恰當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率對其進(jìn)行折現(xiàn)后的金額加以確定。（3）資產(chǎn)的公允價值經(jīng)濟(jì)安全處置費用后的凈額與資產(chǎn)預(yù)計未來現(xiàn)金流量的現(xiàn)值，只要有一項超過了資產(chǎn)的賬面價值，就表明資產(chǎn)沒有發(fā)生減值，不需要再顧及另一項金額。3、由于該企業(yè)治理結(jié)構(gòu)、會計準(zhǔn)則的不完善以及會計信息市場的不完備，會計政策選擇權(quán)具有一定的必然性

59、。賦予企業(yè)一定的會計彈性，便于企業(yè)通過專業(yè)判斷和會計選擇向市場傳遞企業(yè)的特有信息。然而，現(xiàn)在我國資本市場尤其是股票市場的發(fā)展時間畢竟還很短，各項措施都極不完善，在這種情況下不宜賦予企業(yè)過多的選擇權(quán)9。因此，應(yīng)該對資產(chǎn)減值的試用范圍作較詳細(xì)的規(guī)定，盡可能縮小會計人員人為估計和判斷的范圍，避免企業(yè)執(zhí)行會計政策的主觀隨意性，統(tǒng)一和規(guī)范資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的計提方法和計提比例，盡可能減少同類業(yè)務(wù)處理方法的多樣性和選擇權(quán)。對于不同的計量模式實際上可以統(tǒng)一起來，就會顯得標(biāo)準(zhǔn)得多，好掌握的多了。所以，可借鑒國際會計準(zhǔn)則的資產(chǎn)減值計量標(biāo)準(zhǔn)，形成統(tǒng)一規(guī)定，從而有利于今后制定該企業(yè)的資產(chǎn)減值準(zhǔn)則。但這樣做，必須要計算現(xiàn)金

60、流量凈現(xiàn)值，估計各現(xiàn)金流出、流入量及貼現(xiàn)率、使用期限等，這就對該企業(yè)的會計人員的素質(zhì)提出了更高的要求。（二）統(tǒng)一的度量標(biāo)準(zhǔn)作為企業(yè)治理、會計準(zhǔn)則市場的不完善和不完整的會計信息，會計政策選擇具有一定的必然性。給了企業(yè)一定程度的會計適應(yīng)性，安心的企業(yè)通過專業(yè)判斷與會計選擇給市場的特定企業(yè)的信息。然而，我國的資本市場，尤其是在股票市場仍然很短的開發(fā)時間，這些措施都是很不完美,在這種情況下，不應(yīng)該有太多的事要讓企業(yè)期權(quán)。因此，我認(rèn)為審理的范圍應(yīng)是資產(chǎn)減值，為一個更詳細(xì)的要求,減少會計人員估計的范圍和判斷的人類，避免企業(yè)主觀和任意實施會計政策、統(tǒng)一和規(guī)范會計資產(chǎn)的減值準(zhǔn)備等上述方法、規(guī)定比例方法來減少同