合同管理風險防范及糾紛處理教學課件(37p)

1、建筑施工企業(yè)合同管理風險防范及糾紛處理二OO九年十一月*第1頁，共38頁。前 言 工程合同管理是工程項目管理的核心，現(xiàn)代工程項目的復雜性高、項目的參與方多、建設周期長，致使工程項目的風險因素多、風險大，而實踐中，這些風險通過合同都大部分轉移給了承包商，給承包商的合同風險管理帶來更多的困難和挑戰(zhàn)。近年來，由于合同風險分配不合理、合同文件內(nèi)容多、合同文件不規(guī)范等原因，合同糾紛案件逐年上升，其及時處理和解決顯得越來越重要。因此，合同的風險管理已越來越多地受到國內(nèi)施工企業(yè)的重視。成也合約，敗也合約第2頁，共38頁。一、識別工程項目風險二、防范、轉移、化解工程合同風險 （一）合同簽訂之前建立合同風險預控

2、體系 投標及合同簽訂階段招投標文件評審和合同評審 （二）合同履約過程中的合同風險管理體系 （三）工程結束后合同風險管理的總結和合同風險預控指標體系的修正和糾偏本次講座的主要內(nèi)容 第3頁，共38頁。（一）工程項目具有多風險的特征 1、在該項目的不同階段，項目參與各方所面臨的風險不同，具有較強的階段性； 2、在該項目實施過程中，不可控制風險可能會逐漸變得可以控制，并且隨時可能會出現(xiàn)新的風險； 3、項目的建設時間越長，項目所面臨的風險因素越多，可能帶來的風險越大；一、識別工程項目風險第4頁，共38頁。 4、對于承包商而言，風險控制的成本隨工程項目的進展而增大，與此相反的是，控制風險所帶來的效益隨工程

3、項目的進展而減小，如下圖所示。所以，工程承包企業(yè)必須重視工程項目前期（如投標和合同談判階段）的項目風險管理工作，做好項目風險預控管理；第5頁，共38頁。 5、整個合同過程中，業(yè)主與承包商心理優(yōu)勢的對比將產(chǎn)生較大的變化，一般業(yè)主在招投標階段具有絕對的心理優(yōu)勢，而隨著項目的進展而逐漸失去這些心理優(yōu)勢，直到工程竣工之后又逐漸恢復；承包商心理優(yōu)勢的變化與此相反，如下圖(示意圖)所示。在項目執(zhí)行過程中，承包商成功地進行合同風險管理，應注重充分利用這種優(yōu)勢對比的變化，采取靈活的階段性風險補償策略，將風險補償問題在工程執(zhí)行過程中得到解決。第6頁，共38頁。1、投標報價階段風險 （1）投標報價信息失誤風險 （

4、2）報價策略失誤的風險 合同類型選擇的風險 低價奪標高價索賠的風險 （3）報價漏項或多項的風險（二）工程承包合同壽命周期內(nèi)的主要風險第7頁，共38頁。2、合同簽訂和履行過程中的風險 （1）工程款支付的風險 （2）業(yè)主方管理能力的風險 （3）合同條款方面的風險 合同條款不完備 合同條款所規(guī)定的權利義務不平等 合同定義不準確 （4）其他承包合同所帶來的風險 （5）分包合同的所帶來的風險 （6）工程變更風險 （7）承包商不注意合同履約管理所帶來的風險3、竣工驗收與交付階段或合同終止后的風險第8頁，共38頁。二、防范、轉移和化解工程合同風險“兩評審一交底，兩策劃一手冊”建立合同風險控制體系第9頁，共3

5、8頁。（一）合同簽訂之前建立合同風險預控體系 由于在合同簽訂后，整個合同文件中包含了近90%招投標文件中的內(nèi)容，合同條件在招投標和合同談判過程中已經(jīng)確定，所以，合同的大部分風險在簽訂之前就已經(jīng)確定，要成功地進行合同的風險管理，應注重合同簽訂之前合同風險預控指標體系的建立和執(zhí)行，即對招投標文件和擬投標項目進行評審和論證。主要有以下幾個方面： （1）根據(jù)項目的不同類型、承發(fā)包方式等，建立公司的合同風險預控指標體系。 （2）合同投標階段確定投標報價策略和合同談判策略。 （3）合同談判階段爭取風險轉移或風險補償?shù)木唧w合同條件。 （4）根據(jù)合同投標階段和合同談判階段的結果，編制合同履約過程中的項目合同風

6、險預控計劃體系。第10頁，共38頁。 投標及合同簽訂階段 招投標文件評審和合同評審 （1）仔細審查業(yè)主的財務狀況 （2）深入調(diào)查工程所在國（地）的政治和經(jīng)濟環(huán)境 （3）在投標時盡可能留有選擇的余地 （4）詳細進行現(xiàn)場調(diào)查第11頁，共38頁。（5）合同風險的總評價 承包商在合同談判和簽訂階段時必須對項目的合同風險有一個總體的評價。對工程合同來說如果存在以下問題，則風險很大。 工程規(guī)模較大，工期較長，而業(yè)主采用固定總價合同形式。 業(yè)主要求采用固定總價合同，但工程招標文件中的圖紙不詳細、不完備，工程量不準確，范圍不清楚等。 業(yè)主將做標期壓縮得很短，承包商沒有時間詳細分析招標文件，而且招標文件為外文，

7、采用承包商不熟悉的合同條件。 工程環(huán)境不確定性大。如物價和匯率大幅度波動，水文地質(zhì)條件不清楚，而業(yè)主要求采用固定價格合同。 大量的工程實踐證明，如果存在與上述情況類似的問題，特別當一個工程中同時出現(xiàn)上述問題，則這個工程可能徹底失敗，甚至有可能將承包商企業(yè)拖垮。第12頁，共38頁。（6）加強對建設工程合同的審查和會簽 仔細審查合同文件的完備性 仔細審查合同文件的優(yōu)先順序 仔細審查合同文件所確定的工程范圍 仔細審查合同價款和支付 A、仔細審查合同價款問題：合同價款的構成和計價貨幣； 合同價款的調(diào)整辦法。 B、仔細審查合同支付方式：主要審查合同價款的分段支付是否合理； 仔細審查合同條款中關于保函的規(guī)

8、定 仔細審查合同條款中關于誤期損害賠償費的規(guī)定 仔細審查合同條款中關于承包商違約罰款金額和責任限額的規(guī)定 仔細審查合同條款中稅費條款和保險的規(guī)定 仔細審查合同條款中關于業(yè)主責任的規(guī)定 仔細審查合同條款中爭議解決條款的規(guī)定（7）合同審查后的建議或對策第13頁，共38頁。（二）合同履約過程中的合同風險管理體系 我局項目管理原則： 標價分離，包死基數(shù) 風險抵押，過程控制 監(jiān)督到位，超額分成 風險共擔，兌現(xiàn)及時第14頁，共38頁。 項目管理舉措 合同履約過程是合同風險管理的具體措施的實施過程，主要應注重兩個方面、四個環(huán)節(jié)： （1）兩個方面：已分析風險和臨時出現(xiàn)風險的應對措施。 （2）四個環(huán)節(jié)： 合同文

9、件的風險及風險條款審查、閱讀和交底。使合同風險管理的控制措施落實到人； 合同進度付款和竣工結算的及時申請和辦理； 合同變更和索賠的及時辦理； 合同風險發(fā)生時的處理，索賠的及時辦理。第15頁，共38頁。 1、制定合同執(zhí)行戰(zhàn)略 合同交底與履行策劃 2、強化項目合約經(jīng)理職能，強化項目基礎管理工作 3、全面貫徹企業(yè)總法律顧問制度，試點項目法律顧問，深化法務工作對項目的過程服務職能。 三個到位、兩個提高、一個健全 總法律顧問崗位、機構、職責到位； 依法辦事水平和競爭力得到進一步提高； 依法決策、依法經(jīng)營管理、依法維護企業(yè)合法權益的規(guī)章制度健全。 第16頁，共38頁。（1）做好結算策劃書（2）強化中間結算

10、，貫徹“二十字方針”“先算后干”：標價分離，確定責任成本，制定項目策劃書；“邊干邊算”：中間計量，收入確認；“邊干邊結”：中間結算，簽證、索賠同步；“干完結完”：竣工結算完成后28天或合同約定的時間內(nèi)報出；“結完審完”：28天或合同約定的時間內(nèi)審完。 4、重視工程結算 工程靠干，效益靠算（結算策劃）第17頁，共38頁。 （3）在約定期限內(nèi)提交竣工結算文件： 合同法“286”司法解釋規(guī)定了建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為6個月，因此結算完成時間不能超過工程竣工或合同約定的竣工日期起6個月，以保證發(fā)包人不依約履行義務，拖欠工程款時，承包人可行使優(yōu)先受償權。 依據(jù)有關法律法規(guī)，建議企業(yè)規(guī)定：在工程竣

11、工驗收報告經(jīng)認可后28天內(nèi)或合同約定的期限內(nèi)，將竣工結算報告和完整的結算資料遞交業(yè)主，并辦理簽收手續(xù)。為保證結算質(zhì)量，項目經(jīng)理部必須在遞交業(yè)主或上包的7天前將結算初審報告上報公司的結算管理部門，公司結算管理部門應在收到初審結算報告后3天內(nèi)完成復審。這樣可以保證在日后可能出現(xiàn)的訴訟中處于有利地位。第18頁，共38頁。 （4）在結算核實過程中，要引入經(jīng)營公關理念，運用好“一二三四”原則： “一主動”：主動做好業(yè)主的工作，爭取業(yè)主的配合； “二勤”：勤發(fā)問，勤發(fā)函； “三不怕”：不怕業(yè)主刁難，不怕辛苦，不怕麻煩； “四講”：講策略，講方法，講技巧，講語言藝術； 第19頁，共38頁。 5、慎視合同期限

12、 菲迪克合同條件有48個期限規(guī)定，14天的有9處，28天的有21處，84天的有7處。香港文本有36條，涉及期限規(guī)定的45處。我國的示范文本有41條，涉及期限規(guī)定的有64處。 提高履約的可操作性應注意的五大問題： （1）嚴密規(guī)定施工期限，避免開工日期設而不定； （2）確切表述每一期限的開始和結束時間，對期限規(guī)定要經(jīng)常使用“之前”、“之后”、“之內(nèi)”來表述，減少因期限的“前”無開始，“后”無截止的不規(guī)范表述而造成的合同履行期限的不可操作性和不確定性。 （3）事后明確履約期限的文件要作為合同組成部分。 （4）對市場條件下出現(xiàn)的新情況，要增加相應的期限規(guī)定。 （5）不斷完善簽署的承包合同，使之更切合實

13、際施工現(xiàn)場的情況。第20頁，共38頁。 6、建立完整、詳細、準確的項目資料檔案 合同及附件 （1）招標文件 （2）投標書（包括其附屬文件） （3）中標通知書 （4）合同（協(xié)議書、專用條款、通用條款） （5）合同補充條款和協(xié)議 （6）質(zhì)量保修協(xié)議書 （7）業(yè)主許可的施工組織設計第21頁，共38頁。 施工過程記錄 （1）發(fā)函登記?。òòl(fā)函原件） （2）收函登記?。òㄊ蘸?（3）圖紙、圖紙會審、圖紙變更及技術交底的供應記錄 （4）建設單位設計變更通知單及變更工程價款報告（14天內(nèi)） （5）簽證單及簽證工程價款報告（14天內(nèi)） （6）會議紀要（與會人員簽字蓋章） （7）工程師（監(jiān)理）指令、通

14、知及對該指令和通知的復函（48小時） （8）發(fā)生違約事件的原始資料 （9）索賠意向通知（28天內(nèi)） （10）索賠報告及依據(jù)資料（56天內(nèi)） （11）停、送水、電，道路開通、封閉的日期記錄 （12）干擾時間影響的日期及恢復施工的日期記錄 （13）氣象記錄 （14）質(zhì)量事故記錄 （15）甲供材料進場記錄第22頁，共38頁。 （16）實際工程預付款、進度款撥付的數(shù)額及日期 （17）催付工程款通知 （18）經(jīng)業(yè)主審查的形象進度月報表、年報表(合同要求期限內(nèi)) （19）經(jīng)審查的勞務及分包進度月報表、年報表 （20）報送公司的已完成工程量報告（月、年） （21）開工報告 （22）中間驗收報告（通知） （2

15、3）竣工驗收報告（28天內(nèi)） （24）停工（復工）通知（報告） （25）工期延誤報告 （26）竣工驗收證明 （27）工程交接證明 （28）工程預算書 （29）竣工結算報告（28天內(nèi)） （30）竣工結算書（按合同約定分期、分段結算書） （31）審定的工程結算書（含總分包結算） （32）國家、省、市有關影響工程造價、工期的文件、規(guī)定等第23頁，共38頁。7、過程中糾紛的處理 以和為貴，全面履約 承包商違約 工期：未按時進場、開工；節(jié)點工期與合同約定不符；延遲竣工。 質(zhì)量：工程質(zhì)量未達到合同約定標準、法律或行業(yè)規(guī)定的標準。 先履行義務：未在合同約定的時間內(nèi)提交工程形象進度報量；未在時限范圍內(nèi)提交竣工

16、報告、結算報告；針對發(fā)包人的不適當指令、函件以及履行合同不適當未能及時提出異議等。 對分供方的支付價款義務不及時。第24頁，共38頁。應對工期違約應收集資料 合同約定的應由發(fā)包人承擔“三通一平”等各項義務的完成時間； 包人交付施工圖紙的時間； 施工許可證的取得時間； 發(fā)包人下達開工指令時間； 發(fā)包人變更、補充合同足以引起工期變更的各類簽證、協(xié)議等； 承包人工程進度申報時間與發(fā)包人審查與支付時間，批復的工作量與支付數(shù)額； 按照合同約定或法律規(guī)定能夠引起工期順延的雨、雪、風等自然力與政府的強制性行為以及停水、停電等事件發(fā)生的書面證據(jù)（政府部門或發(fā)包人、監(jiān)理方等權威方出具）； 合同中對方各項“先履行

17、義務”的約定時間以及實際履行時間（以發(fā)包人、監(jiān)理方或其它權利對應的權威方的簽收時間為準）； 申請驗收（中間驗收與竣工驗收）時間和驗收時間； 其它相關資料。第25頁，共38頁。 應對質(zhì)量違約應收集的資料 有效的隱蔽驗收單及相關證據(jù)； 發(fā)包方指定或提供材料，且在質(zhì)量方面有過錯的證據(jù)； 發(fā)包人指定分包，且在質(zhì)量方面有過錯的證據(jù)； 發(fā)包人下達不合理趕工指令，且經(jīng)承包人勸阻無效的證據(jù)； 工程未經(jīng)驗收或驗收不合格，發(fā)包人擅自提前使用的證據(jù)； 發(fā)包人組織驗收時間超出合同約定或國家規(guī)定而引發(fā)質(zhì)量問題的證據(jù)； 發(fā)包人其它足以引起質(zhì)量問題的不合理指令或行為方面的證據(jù)； 設計方面的證據(jù)。 應對先履行義務違約 公司及

18、項目經(jīng)理部各崗位人員按照合同約定或法律規(guī)定的時間和時限，全面履行了承包人義務的證據(jù)。 第26頁，共38頁。 應對分供方價款支付的違約 合同明確約定“根據(jù)發(fā)包人的付款時間和數(shù)額按比例支付”，不約定延期付款的違約責任； 合同履行過程中，與分供方加強溝通，及時協(xié)商變通付款時間和付款數(shù)額； 發(fā)生違約后，積極應對。第27頁，共38頁。發(fā)包人違約 未按時計付承包人工程款項； 其它相應的合同義務履行不完全或不適當。 發(fā)包人違約的處理： 收集相關的書面證據(jù)資料，及時催告，必要時采取停工或索賠等應對措施。 對足以影響承包人義務履行的部分，及時要求發(fā)包人對原有約定予以書面變更或補充，必要時解除合同或采取法律手段解

19、決。 第28頁，共38頁。分供方違約 進度緩慢、超合同工期完工、質(zhì)量不合格； 提供材料、設備不及時，質(zhì)量、數(shù)量不符合約定； 分供方未履行其他法律義務。 分供方違約的應對： 合同中加大分供方相應的違約責任； 事件發(fā)生后，及時致函分供方糾正其違約行為，直至解除合同或采取法律手段，并要求其承擔相應損失。第29頁，共38頁。 （三）工程結束后合同風險管理的總結和合同風險預控指標體系的修正和糾偏 （1）對項目合同風險管理結果進行總結，編制項目合同風險預控計劃體系執(zhí)行情況總結表。 （2）根據(jù)項目合同風險預控計劃體系執(zhí)行情況總結表對公司同類項目的合同風險預控指標體系進行修正和糾偏，作為今后該類項目的合同風險

20、預控計劃體系編制和執(zhí)行的基礎。 （3）根據(jù)項目的不同類型、專業(yè)特殊性等，建立公司合同風險管理案例信息庫，作為公司今后項目合同風險管理的重要信息資源。第30頁，共38頁。 1、高度重視工程款清欠 理債就是理財，催收就是創(chuàng)收， 要把清欠工作擺到與生產(chǎn)經(jīng)營同等重要的位置 推行重大項目法律事務跟蹤制度，嚴把“八關” ： “經(jīng)營源頭關”； “付款手續(xù)關”； “收入確認關”； “印信管理關”； “履約證據(jù)關”； “隊伍選用關”； “材料采購關”； “工程結算關”。第31頁，共38頁。2、訴訟（仲裁） 起訴可行性分析與決策 （1）必要性考慮因素 發(fā)包人的態(tài)度； 確保工程價款優(yōu)先受償權的需要； 根據(jù)項目具體情

21、況訴訟與非訟協(xié)商手段的比較； 政府工程項目等情形訴訟對市場的影響等因素。 （2）勝訴和執(zhí)行可能性考慮 證據(jù)資料完備性； 發(fā)包人等責任主體可供保全的資產(chǎn)狀況。第32頁，共38頁。（3）成本與效益的對比考慮 律師費； 訴訟費； 保全費； 鑒定費； 可實現(xiàn)債權的預測 執(zhí)行費； 其它費用支出第33頁，共38頁。應訴案件的處理 （1）防范 勞務、分包、材料采購、料具租賃，需要簽訂合同的，嚴格按照本手冊有關規(guī)定辦理； 合同價款支付條款應慎重約定，應能確保按約履行價款支付義務； 勞務工人工資支付監(jiān)控嚴格按照局有關辦法執(zhí)行； 作好材料款等應付債務的管理工作，項目經(jīng)理部財務人員按月編報應付賬款報表，報公司財務、

22、資金部門的同時，報公司法務部門。 可能發(fā)生訴訟的項目，項目經(jīng)理、材料、財務等責任和業(yè)務人員的第一責任，包括及時向公司報告，采取積極措施化解矛盾、防范糾紛。 第34頁，共38頁。（2）準備 調(diào)查、了解情況，合同、款項數(shù)額是否屬實； 做好證據(jù)資料的準備和提交，特別注意舉證期間的限制； 制定并實施應對方案。（3）審理和執(zhí)行的應對 與原告積極磋商，商談切合實際的履行方式和期限； 采取積極有效的措施應對執(zhí)行法官，防止出現(xiàn)被查封等不良后果的出現(xiàn)； 對于協(xié)商不能的，積極履行，防止風險和損失的進一步擴大； 法院強制執(zhí)行的，配合執(zhí)行，減免損失。第35頁，共38頁。 結束語 建筑施工行業(yè)是多風險行業(yè)，除了項目本身

23、的風險外，合同風險也是工程承包的重要風險來源。工程合同的風險管理可以通過建立和實施完整的合同風險控制體系，抓好投標及合同簽訂之前的風險分析、審查和會簽；狠抓合同實施過程中的合同交底、合同執(zhí)行戰(zhàn)略選擇、合同變更與索賠管理；以及合同實施后的工程款清欠、訴訟等工作，以此實現(xiàn)全項目、全員和全過程的合同風險管理，降低損失、實現(xiàn)企業(yè)和項目的利潤目標。 讓我們在市場經(jīng)濟的洪流中，強化事前風險防范和過程風險控制，乘風破浪，攜手向前，為把我局發(fā)展成為“國內(nèi)著名、國際知名、員工滿意、各方認同”的現(xiàn)代化建設集團而拼搏、奮進。第36頁，共38頁。 祝愿各位 一切順意！謝謝大家！第37頁，共38頁。1、想要體面生活，又

24、覺得打拼辛苦；想要健康身體，又無法堅持運動。人最失敗的，莫過于對自己不負責任，連答應自己的事都辦不到，又何必抱怨這個世界都和你作對？人生的道理很簡單，你想要什么，就去付出足夠的努力。2、時間是最公平的，活一天就擁有24小時，差別只是珍惜。你若不相信努力和時光，時光一定第一個辜負你。有夢想就立刻行動，因為現(xiàn)在過的每一天，都是余生中最年輕的一天。3、無論正在經(jīng)歷什么，都請不要輕言放棄，因為從來沒有一種堅持會被辜負。誰的人生不是荊棘前行，生活從來不會一蹴而就，也不會永遠安穩(wěn)，只要努力，就能做獨一無二平凡可貴的自己。4、努力本就是年輕人應有的狀態(tài)，是件充實且美好的事，可一旦有了表演的成分，就會顯得廉價

25、，努力，不該是為了朋友圈多獲得幾個贊，不該是每次長篇贅述后的自我感動，它是一件平凡而自然而然的事，最佳的努力不過是：但行好事，莫問前程。愿努力，成就更好的你！5、付出努力卻沒能實現(xiàn)的夢想，愛了很久卻沒能在一起的人，活得用力卻平淡寂寞的青春，遺憾是每一次小的挫折，它磨去最初柔軟的心智、讓我們懂得累積時間的力量；那些孤獨沉寂的時光，讓我們學會守候內(nèi)心的平和與堅定。那些脆弱的不完美，都會在努力和堅持下，改變模樣。6、人生中總會有一段艱難的路，需要自己獨自走完，沒人幫助，沒人陪伴，不必畏懼，昂頭走過去就是了，經(jīng)歷所有的挫折與磨難，你會發(fā)現(xiàn)，自己遠比想象中要強大得多。多走彎路，才會找到捷徑，經(jīng)歷也是人生，修煉一顆強大的內(nèi)心，做更好的自己！7、“一定要成功”這種內(nèi)在的推動力是我們生命中最神奇最有趣的東西。一個人要做成大事，絕不能缺少這種力量，因為這種力量能夠驅動人不停地提高自己的能力。一個人只有先在心里肯定自己，相信自己，才能成就自己！8、人生的旅途中，最清晰的腳印，往往印在最泥濘的路上，所以，別畏懼暫時的困頓，即使無人鼓掌，也要全情投入，優(yōu)雅堅持。真正改變命運的，并不是等來的機遇，而是我們的態(tài)度。9、這世上沒