第七講勞動合同

1、 第七章 勞動合同制度1第一節(jié)勞動合同概述一、勞動合同的概念勞動合同又稱勞動契約或勞動協(xié)議，是指勞動者和用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動合同作為勞動者和用人單位確立勞動關(guān)系的基本法律形式，是穩(wěn)定勞動關(guān)系，保障勞動過程的平穩(wěn)運(yùn)行，維護(hù)勞動者和用人單位的合法權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會進(jìn)步的重要手段。2二、勞動合同的法律特征（一）勞動合同的從屬性1、身份上的從屬性（成為用人單位的一員）2、義務(wù)履行的從屬性（服從用人單位的指揮和管理）3、經(jīng)濟(jì)上的從屬性（勞動成果歸用人單位所有）“從屬性”是勞動合同最主要的特點(diǎn)，也是勞動合同區(qū)別于其他民事合同（如：承攬合同、勞務(wù)合同等）最顯著的標(biāo)志。3

2、（二）勞動合同的繼續(xù)性勞動合同的目的在于勞動過程的實(shí)現(xiàn)，而不單純是勞動成果的給付。（三）勞動合同內(nèi)容的受限制性勞動合同條款具有較強(qiáng)的法定性1、有法定條款和“勞動條件基準(zhǔn)法定”2、集體合同的效力4第二節(jié) 勞動合同的種類和內(nèi)容一、勞動合同的種類（一）按勞動合同的限期為標(biāo)準(zhǔn)1、有固定期限的勞動合同它是指有明確的開始時間和終止時間的勞動合同。2、無固定期限的勞動合同它是指勞動者和用人單位約定無合同終止時間的勞動合同，通常稱長期勞動合同。3、以完成一定的工作為期限的勞動合同5應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的情形（1）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（2）用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂

3、立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（3）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。另外，用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。6（二）按照勞動合同產(chǎn)生的方式為標(biāo)準(zhǔn)1、錄用合同：指用人單位通過面向社會、公開招工、全面考核和擇優(yōu)錄取等程序而與勞動者簽訂的勞動合同。（最具普遍性）2、聘任合同：指用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營需要，與具有特定技術(shù)或者經(jīng)驗(yàn)的勞動者訂立的勞動合同。（適用對象）3、借調(diào)合同：指借調(diào)單位、被借調(diào)單位與勞動者三者之間，為確

4、立借調(diào)關(guān)系，明確相互之間勞動權(quán)利和義務(wù)所訂立的勞動合同。4、委派合同：指委派單位、接受委派單位和被委派的勞動者之間，就委派勞動者到接受委派單位工作而訂立的明確相互之間勞動權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。7（三）按照勞動合同確定的勞動者工作時間的時間長短為標(biāo)準(zhǔn)1、全日制勞動合同勞動合同法規(guī)定，全日制用工的工作時間長度為同一單位一般平均日工作時間超過4小時，每周工作累計超過24小時。2、非全日制勞動合同特點(diǎn)：合同形式靈活、可以同時與多個用人單位訂立合同、無試用期、工作報酬支付周期短（15日內(nèi)）8二、勞動合同的內(nèi)容是指合同當(dāng)事人對有關(guān)權(quán)利和義務(wù)約定的具體條款。按是否影響合用的完整性，可分為必要內(nèi)容與商定內(nèi)容兩種。

5、（一）必要內(nèi)容（必備條款）法定條款是指依照法律規(guī)定勞動合同應(yīng)必須具備的條款。1勞動合同雙方當(dāng)事人的基本情況和信息用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人。2 勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件號碼。93 勞動合同的期限。4工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)。5工作時間和休息休假。6勞動報酬。7 社會保險。8勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)。9法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。10（二）商定內(nèi)容1試用期。約定試用期限應(yīng)遵守以下規(guī)定：（1）試用期包括在合同期限內(nèi)，不能只約定試用期而不約定合同期限。（2）同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。（3）試用期最長不得超過6個月。（4）試用

6、期的法律意義。2服務(wù)期條款。服務(wù)期條款是指雙方當(dāng)事人約定，由用人單位提供其專項(xiàng)培訓(xùn)待遇的勞動者，必須為用人單位服務(wù)滿約定的期限，期限內(nèi)不得單方解除勞動合同的條款。113.保密事項(xiàng)條款。勞動過程涉及商業(yè)秘密的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對有關(guān)保密事項(xiàng)在勞動合同中加以明確規(guī)定，使之成為勞動合同的一項(xiàng)條款。4.競業(yè)限制條款（1）限高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員（2）按月給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（3）期限不得超過兩年5.補(bǔ)充保險和福利待遇。補(bǔ)充保險是指除了基本社會保險以外，用人單位根據(jù)自己的實(shí)際情況為勞動者建立的一種社會保險。12（三）勞動合同內(nèi)容與用人單位規(guī)章制度1、用人單位規(guī)章制度的概念是指用人單位按照法

7、律法規(guī)規(guī)定的程序制定的對全體勞動者具有普遍遵守效力的勞動規(guī)則。2、用人單位規(guī)章制度生效的條件內(nèi)容合法、程序合法、公示或告知勞動者3、用人單位規(guī)章制度與勞動合同的關(guān)系按照“有利勞動者原則”確定效力優(yōu)先的問題13第三節(jié) 勞動合同的訂立和履行一、勞動合同的訂立 （一）勞動合同訂立的原則1、平等自愿、協(xié)商一致的原則訂立勞動合同，首先應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則。2、合法原則亦稱遵守國家法律、行政法規(guī)的原則，它是勞動合同有效的前提條件。這一原則的具體要求是：勞動合同的雙方當(dāng)事人必須具備法定資格勞動合同的內(nèi)容必須合法。勞動合同的形式要合法。143、公平原則公平原則是指勞動合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平、合理。也就

8、是說，在符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，勞動合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡。4、誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則要求當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及勞動合同終止后的全過程中，都要誠實(shí)，講信用，相互協(xié)作。15（二）勞動合同雙方當(dāng)事人在訂立合同時的權(quán)利和義務(wù)1、如實(shí)告知的義務(wù)（誠實(shí)信用的原則）因弄虛作假或虛假陳述訂立的勞動合同，另一方可以依法隨時通知解除勞動合同的權(quán)利。2、不得扣押證件和要求提供勞動擔(dān)保的義務(wù)16（三）勞動合同的訂立程序和形式1、勞動合同訂立的程序是指當(dāng)事人在訂立勞動合同時應(yīng)遵守的方式和步驟（1）要約：指當(dāng)事人一方向特定的或不特定的他方提出訂立勞動合同的意思表示。（2）承諾

9、：指受要約人完全接受要約內(nèi)容的意思表示。172、勞動合同訂立的形式指勞動合同存在的方式。主要分：書面和口頭兩種。書面勞動合同訂立應(yīng)注意的問題：（1）時間：用工之日起一個月內(nèi)訂立（2）方式：雙方簽字，各執(zhí)一份（3）為及時訂立的法律后果：自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)向勞動者每月支付兩倍的工資；自用工之日起一年不與勞動者訂立勞動合同的，視為訂立無固定期限勞動合同。18二、勞動合同的履行（一）勞動合同履行的原則1、全面履行原則是指合同當(dāng)事人應(yīng)按照合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、時間、地點(diǎn)和方式全面履行自己的義務(wù)。2、親自履行原則是指勞動合同雙方當(dāng)事人必須親自履行合同約定的

10、義務(wù)，未經(jīng)對方同意，合同一方當(dāng)事人不得讓他人代替履行自己的義務(wù)。3、不得強(qiáng)迫勞動的原則4、情勢變更原則19（二）勞動合同的履行中止1、勞動合同的履行中止的概念是指勞動合同的履行中，出現(xiàn)法定或當(dāng)事人商定的合同履行中止的事由，當(dāng)事人上方暫時履行各自承擔(dān)的義務(wù)，待暫停事由消失后繼續(xù)履行。2、勞動合同的履行中止的情形（1）勞動者原因：涉嫌違法、因健康或其他個人原因（2）用人單位原因：職工下崗、企業(yè)搬遷等3、雙方原因：如職工留職停薪20（三）勞動合同履行的特殊規(guī)則（1）用人單位拖欠或者未支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令；（2）用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)

11、令冒險作業(yè)的，勞動者有權(quán)拒絕執(zhí)行等；（3）用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行；（4）用人單位發(fā)生合并或者分立，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由繼承其權(quán)利和義務(wù)的用人單位履行。21（二）勞動合同的無效1、無效勞動合同的概念是指不具備合同的有效要件，從而不能產(chǎn)生法律效力的勞動合同。無效勞動合同，按其無效程度，可以分為全部無效和部分無效兩種。（1）全部無效，是指合同整體無效。（2）部分無效，是指勞動合同中某些條款違反國家法律、行政法規(guī)的規(guī)定，但并不影響其他條款的履行，只需認(rèn)定該項(xiàng)條款無效，其余條款仍為有效。222、無效勞動合同的確認(rèn)（）確認(rèn)無效合同的法律依據(jù)第

12、一，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的勞動合同。第二，以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更的勞動合同。第三，用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的勞動合同。（2）確認(rèn)無效合同的機(jī)構(gòu)無效勞動合同的確認(rèn)機(jī)關(guān)，必須是勞動爭議仲裁委員會或人民法院。233、無效勞動合同的處理根據(jù)無效勞動合同的特點(diǎn)采取相應(yīng)的處理措施，主要包括撤銷合同、修改合同和賠償損失。.撤銷合同。撤銷合同，是針對全部無效的勞動合同，確認(rèn)其無效并予以撤銷的法律行為。勞動合同的無效應(yīng)追溯自勞動合同成立之時。.修正合同。修正合同的處理方式，適用于被確認(rèn)部分無效的勞動合同及因程序不合法而無效的勞動合同。.

13、返還無效合同取得財產(chǎn)，不能返還的作價補(bǔ)償。勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)向勞動者支付勞動報酬。24（五）違反勞動合同的責(zé)任1、勞動合同違約責(zé)任的概念指勞動合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定時所承擔(dān)的法律后果。2、勞動合同違約行為的具體表現(xiàn)3、勞動合同違約責(zé)任的承擔(dān)方式（1）繼續(xù)履行（2）違約金（3）賠償損失25第四節(jié) 勞動合同的變更、解除與終止一、勞動合同的變更勞動合同的變更，是指勞動合同雙方當(dāng)事人就已經(jīng)訂立的合同條款達(dá)成修改或補(bǔ)充協(xié)議的法律行為。勞動合同的變更同勞動合同的訂立一樣，是雙方當(dāng)事人的法律行為，提出變更要求的一方，應(yīng)當(dāng)提前通知對方，并須取得對方當(dāng)事人的同意。26

14、二、勞動合同的終止勞動合同的終止，是指勞動合同的自行失效，不再執(zhí)行。勞動合同的雙方當(dāng)事人按照合同規(guī)定，履行了全部義務(wù)，實(shí)現(xiàn)了全部權(quán)利，或者在履行中出現(xiàn)了約定的終止條件時，合同即告終止。具體來說，勞動合同終止表現(xiàn)形式為：勞動合同期滿；勞動者已開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；27勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。三、勞動合同的續(xù)訂28第四節(jié) 勞動合同的變更、解除與終止一、勞動合同解除的概念與特征(一)勞動合同解除的概念勞動合同的終止在法理上有狹義和廣義之分，狹義

15、的終止不包括合同的解除；廣義的終止則包括勞動合同的解除。根據(jù)我國勞動法、勞動合同法及其相關(guān)規(guī)定的體例，勞動合同的解除并不包含在勞動合同的終止范圍之內(nèi)，而是一項(xiàng)單列的制度。 (二)勞動合同解除的特征1勞動合同的解除是勞動合同的提前終止。292勞動合同的解除是根據(jù)當(dāng)事人的意愿而產(chǎn)生的合同關(guān)系的終止，不同于勞動合同在一定法律事實(shí)出現(xiàn)后無需合同當(dāng)事人有終止合同之意思表示的當(dāng)然終止或強(qiáng)制終止。3解除權(quán)的行使為合同當(dāng)事人，任何合同以外的第三人均無權(quán)提起解除。仲裁機(jī)關(guān)或人民法院只對當(dāng)事人的解除效力作出裁決。4勞動合同的解除是一種法律行為，它導(dǎo)致勞動合同的法律效力的提前終止，既可以表現(xiàn)為單方的法律行為，也可以

16、表現(xiàn)為雙方的法律行為。30二、勞動合同解除的分類勞動合同的解除依不同標(biāo)準(zhǔn)具有不同分類。其中，有法律意義的分類主要包括下述幾種：按照合同解除的方式不同，可分為雙方解除和單方解除；按照合同解除條件的依據(jù)是法規(guī)還是合同，可分為法定解除和協(xié)議解除；按照導(dǎo)致合同解除的原因中是否含有對方當(dāng)事人過錯的不同，可分為有過錯解除和無過錯解除。31我國勞動法和勞動合同法對勞動合同解除采取了雙方解除或協(xié)議解除、過錯性辭退、非過錯性辭退、經(jīng)濟(jì)性裁員（非過錯性辭退的一種特例）以及勞動者辭職的立法技術(shù)分類。三、勞動合同解除的條件和程序（一）勞動合同的雙方解除勞動法第24條和勞動合同法第36條都規(guī)定，經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致

17、，勞動合同可以解除。勞動合同是雙方當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上訂立的，當(dāng)然也允許其自愿協(xié)商解除，而不問解除的理由或原因。只要一方提出解除的要求，另一方表示同意即可。32（二）用人單位單方解除勞動合同1過錯性辭退。過錯性辭退也可稱為過錯性解雇、即時辭退，指用人單位可以不必依法提前預(yù)告而立即解除勞動合同的行為。我國勞動合同法第39條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，

18、拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的。332.非過錯性辭退。非過錯性辭退也可稱為用人單位“預(yù)告解除”、“預(yù)告辭退”，是指勞動者雖無過錯，但由于客觀情況發(fā)生了變化或勞動者患病、非因公傷殘等，用人單位在采取彌補(bǔ)措施無果的情況下，法律賦予用人單位在履行特定程序后解除勞動合同的權(quán)利。我國勞動法第26條規(guī)定了非過錯性辭退的三種情況：勞動者患病或非因工負(fù)傷，醫(yī)療期后，不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法

19、履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。343經(jīng)濟(jì)性裁員。即因經(jīng)濟(jì)性原因，使企業(yè)瀕臨破產(chǎn)，被人民法院宣告進(jìn)入法定整頓期間，或因生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，達(dá)到當(dāng)?shù)卣?guī)定的嚴(yán)重困難企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)而難以正常經(jīng)營的狀況下，通過裁員從而達(dá)到增效目的。4.對用人單位預(yù)告解除和經(jīng)濟(jì)性裁員的法律限制。5.工會對于用人單位解除勞動合同的介入權(quán)。35（三）勞動者單方解除勞動合同1.即時辭職。與法律規(guī)定的用人單位即時辭退相適應(yīng)，勞動者在法定條件下，也享有即時解除權(quán)。我國勞動合同法第38條規(guī)定用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；（二）未及時足額支付

20、勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的。36 （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。372預(yù)告辭職。預(yù)告辭職也稱為勞動者預(yù)告解除。我國勞動法第31條規(guī)定：“勞動者解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知用人單位。”勞動合同法第37條規(guī)定：“勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同?！逼浠竞x是：預(yù)告辭職的程序要求是勞動者必須提前30日以書面形式通知用人單位。預(yù)告辭職沒有任何法定理由,也就是說勞動者可以以任何理由向單位提出要求解除勞動合同。通知后超過30日，勞動者可以向用人單位提出辦理解除勞動合同手續(xù)，用人單位應(yīng)予辦理，不得以扣留人事檔案或扣發(fā)工資等相要挾、阻撓。38四、勞動合同解除的法律后果（一）用人單位的義務(wù)合同解除后，用人單位負(fù)有以下幾方面的義務(wù)：1支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)。2勞動合同解除的經(jīng)濟(jì)賠償。3其他義務(wù)。（二）勞動者的義務(wù)合同解除后，勞動者的義務(wù)主要有：1.結(jié)束并移交工作事務(wù)。2.繼續(xù)保守商業(yè)秘密