施工現場法律風險防范技巧

1、 施工現場法律(fl)風險防范技巧共三十四頁施工現場法律風險(fngxin)防范技巧施工現場法律(fl)風險的分類按照項目管理內容，進行法律風險防范施工現場法律風險的動態(tài)控制共三十四頁 施工現場法律風險的分類根據不同的標準，可以有多種分類，今天我們只是簡單(jindn)的介紹三種常用的分類 第一部分： 施工現場法律風險的分類 根據不同(b tn)的標準，可以有多種分類，目前并沒有統(tǒng)一的標準，我們今天只是介紹常用的三種根據承擔的法律責任形式分類1、民事：合同、侵權2、行政3、刑事根據建設項目的生命周期1、項目前期2、項目實施階段3、項目運營（使用）根據建設項目的管理內容分類1、項目組織的法律風險

2、2、施工成本3、進度控制4、質量控制5、安全與環(huán)境管理6、合同管理7、知識產權共三十四頁時間(shjin)決策(juc)階段（DM）實施階段 (PM)使用階段(FM)編制項目建議書編制可行性研究報告設計準備設計（初、技術、施工圖）施工動用前準備（試運行）竣工驗收保修階段建設項目全生命周期共三十四頁 第二部分：根據項目管理內容進行法律風險防范： 一：施工項目組織帶來的法律風險（結構：案例+法律分析+防范措施） 1、案例 某施工企業(yè)承攬到某住宅樓后，即組織項目部進駐該施工現場。根據合同約定該工程主體封頂后，發(fā)包人才開始向承包人撥付工程款。由于開工項目較多，承包人內部資金緊張，在某次生產會上，承包商

3、單位負責人要求各項目部要想辦法解決項目部面臨的資金壓力。 該項目部的項目經理經過反復考慮后，決定和業(yè)主進行協(xié)商，試圖通過借款的形式解決項目部面臨的資金壓力，多次溝通后，發(fā)包人同意了該項目經理的請求，在主體施工階段，該項目經理多次以借條的形式從發(fā)包人處累積借款200多萬元。 春節(jié)過后，該項目部項目經理不辭而別，承包商這才意識到問題的嚴重性，經過會計核對，該項目部在年前施工階段，材料費及租賃費均為對外支付，僅支付木工、鋼筋、混凝土班組人工費60萬元左右，其余借款均不知去向。 主體工程完成后，發(fā)包人從應付(yng f)工程款中扣除200多萬元，承包商只能是作繭自縛。向公安部門報案后，該項目部經理至今

4、沒有歸案。 共三十四頁案例二： 某大型國有企業(yè)承攬到 文登市大潤發(fā)超市建設工程，以勞務分包的形式將該工程腳手架搭設工程（含材料(cilio)租賃）分包給某勞務公司。由于該勞務公司實力有限，很多租賃商對其不信任，在租賃腳手架周轉材料(cilio)時，要求勞務公司支付足額的押金，勞務公司一時沒有過多的資金支付，所以周轉材料(cilio)供應不及時，嚴重影響了該工程的生產。 查明原因后，總承包商項目部認為，租賃商主要是擔心勞務公司的支付能力，如果由項目部進行擔保，租賃商就沒有后顧之憂了。 和租賃商溝通后，租賃商表示在總承包商項目部提供擔保的情況下，可以不支付押金，就可以將腳手架周轉材料租賃給勞務公司

5、，項目部相關人員商量后認為，勞務公司勞務費，應當從總承包單位支付，在這種條件下，擔保是沒有風險的，為加快施工進度，即與租賃商簽訂擔保合同。 主體工程完成后，僅卡件一項就損失50多萬元，架管損失幾千米，原因是該工程采用大模板施工，很多架管被切割，僅此一項就需要補償租賃商100多萬元，勞務分包商的工程價款不過60多萬元，即使一分不支付，總承包單位需向租賃商承擔100多萬元費用。 目前該案已經判決，總承包商向勞務分包人追償時，該勞務公司已經無財產可執(zhí)行。 共三十四頁 案例一：法律(fl)分析 合同法第五十條 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的

6、以外(ywi)，該代表行為有效 建筑施工企業(yè)項目經理，是指受企業(yè)法定代表人委托，對工程項目施工全面負責的項目管理者，是建筑施工企業(yè)在工程項目上的代表人。施工企業(yè)應當對項目經理的借款行為承擔民事責任共三十四頁 案例二：法律(fl)分析 擔保法第十九條 當事人對保證方式沒有約定(yudng)或者約定(yudng)不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。承包商在擔保合同合同中對保證方式及限額沒有做出約定施工企業(yè)應當對勞務企業(yè)的行為承擔民事責任。共三十四頁 防范措施 法律(fl)方面 組織(zzh)方面施工合同中對項目經理的授權明確與發(fā)包人建立嚴格的財務往來制度完善項目部組織結構問題延伸：1、掛靠2、

7、借用資質3、項目經理以個人財產對工程擔保問題共三十四頁 組織(zzh)論： 系統(tǒng)的目標決定了系統(tǒng)的組織，而組織是目標能否實現的決定性因素(yn s)，這是組織論的一個重要結論。 常用組織結構模式職能組織結構模式線性組織結構模式矩陣組織結構模式共三十四頁 職能(zhnng)組織結構模式： AB1 B2B3C1C2C3C4共三十四頁 線性組織結構(jigu)模式： AB1B2B3C21C22C23.共三十四頁 矩陣組織(zzh)結構模式： 總經理或副總經理計劃(jhu)管理技術管理合同管理財務管理項目部1項目部2項目部3共三十四頁二、建設(jinsh)工程項目施工成本控制帶來的法律風險（案例+法律

8、分析+防范技巧）案例(n l)一： 高新技術企業(yè)新建廠區(qū)里某8層框架結構辦公樓工程，采用公開招標的方式選定A公司作為施工總承包。施工合同中約定鋼筋、水泥等主要材料由業(yè)主供應，其它材料由總承包方負責采購。 鋼筋進場時，業(yè)主指令總承包方對該批鋼筋進行進場驗證，進場驗證時供貨商只提供了合格證，考慮到該鋼材生產廠家信譽及以前使用該廠家鋼筋質量狀況，故總承包方同樣予以驗證。并作了見證取樣復試，復試檢測結果為合格，總承包方直接安排投入使用。 在結構施工至三層柱時，當地質量監(jiān)督機構例行檢查時原位取樣測試，發(fā)現鋼材原材存在質量問題，而此時，第一層、第二層結構全部使用的是這一批鋼筋，質量監(jiān)督機構提出對已完成結構

9、部分做結構實體檢測，經檢測雖然存在問題，但不影響結構安全，仍能滿足原設計荷載要求。 總承包方認為鋼筋為業(yè)主供應材料，而且進場時也按相關規(guī)定進行了進場驗收，出現的任何問題均與總承包方無關，所以由此造成的損失及責任應由業(yè)主承擔。而業(yè)主則認為鋼筋進場后辦理了交接手續(xù)，轉交給總承包方，總承包方也已同意接受，所以由此造成的損失應由總承包方負責。共三十四頁 法律(fl)分析： 產品質量法第四十三條：因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求(yoqi)賠償，也可以向產品的銷售者要求(yoqi)賠償。建筑法第五十四條：建設單位不得以任何理由，要求建筑設計單位或者建筑施工企業(yè)在工程設

10、計或者施工作業(yè)中，違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質量、安全標準、降低工程質量。 建筑設計單位和建筑施工企業(yè)對建設單位違反前款規(guī)定提出的降低工程質量的要求，應當予以拒絕。 建設單位供應的鋼材存在質量缺陷。 建設單位是產品銷售者嗎？ 該工程應該拆除還是應該做修復處理。 承包單位應當承擔什么樣的責任。共三十四頁 贏得(yngd)值法（EVM）：1967年美國國防部首次確立。 影響(yngxing)因素成本控制人工費材料費機械費措施費管理費比較分析預測糾偏檢查共三十四頁 第三(d sn)部分、施工進度某公司中標(zhn bio)一高層寫字樓工程，在開工之前，向監(jiān)理工程師提交詳細的施工組織設計和網絡圖。1

11111012AEFJCDKBGHIM334443246336J5共三十四頁 事件一：E工作由由業(yè)主委托專業(yè)公司(n s)施工，在施工過程中，由于各方面的原因，使該工作延長了2個月。經業(yè)主評估，認為此工作的時間延長不僅與專業(yè)公司有關，同時與該中標公司有關，雙方責任各占一半。 事件二：I工作由于設計變更圖紙原因，造成持續(xù)時間延長2個月。 現場監(jiān)理工程師對上述兩事件均給與了工期延長簽證，承包商能否獲得工期補償?？偣て谘娱L多長時間。共三十四頁 事件一E工作總共延長2個月，但其中中標單位承擔一個月，E工作只能得到工期賠償1個月。事件二,I工作由于設計變更原因延誤(ynw)2個月，

12、屬于業(yè)主方承擔責任的范圍，I工作可得到工期賠償2個月?？偣て陧樠右粋€月。共三十四頁 第四部分：施工(sh gng)質量工程質量責任(zrn)范圍承擔責任的形式發(fā)包人擅自使用的后果工程質量事故分析濱州泰安一箭與吉和牧業(yè)案件糾紛共三十四頁 第五(d w)部分：安全與文明施工共三十四頁 時間： 2009年6月27日清晨5時30分左右 上海樓盤倒塌事故 地點(ddin)： 上海閔行區(qū)蓮花南路、羅陽路口西側“蓮花河畔景苑”小區(qū) 事件： 一棟在建的13層住宅樓全部倒塌，造成一名工人死亡。慶幸的是，由于倒塌的高樓尚未竣工交付使用，所以，事故并沒有釀成居民(jmn)傷亡事故。 共三十四頁 第二十六條施工單位應

13、當在施工組織設計中編制安全技術措施(cush)和施工現場臨時用電方案，對下列達到一定規(guī)模的危險性較大的分部分項工程編制專項施工方案，并附具安全驗算結果，經施工單位技術負責人、總監(jiān)理工程師簽字后實施，由專職安全生產管理人員進行現場監(jiān)督：(一)基坑支護與降水工程；(二)土方開挖工程；(三)模板工程；(四)起重吊裝工程；(五)腳手架工程；(六)拆除、爆破工程；(七)國務院建設行政主管部門或者其他有關部門規(guī)定的其他危險性較大的工程。對前款所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的專項施工方案，施工單位還應當組織專家進行論證、審查。本條第一款規(guī)定的達到一定規(guī)模的危險性較大工程的標準，由國務院建設

14、行政主管部門會同國務院其他有關部門制定。共三十四頁 第六 部分(b fen)：合同管理1、建筑工程施工合同中約定的獎罰條件違反(wifn)公平、有償的基本原則，顯失公平的應予撤銷。濟南一建與山東宏泰房產公司糾紛案（1997年）2、裝飾工程施工 合同糾紛中認定工程造價不應僅以鑒定結果確定。3、利息是付款責任的附隨義務，屬于法定孳息，與當事人應有的付款責任同時產生。共三十四頁 七：知識產權方面 1、建筑作品: 按照世界知識產權組織與聯合國教科文組織1986年公布的一份文件，建筑作品包括兩項內容： （1）建筑物本身（僅僅指外觀、裝飾或設計上含有獨創(chuàng)成分的建筑物）； （2）建筑設計圖與模型。在美國，建

15、筑作品是“以任何有形媒介表達體現的建筑設計”，其范圍包括“建筑物、建筑方案或者(huzh)設計圖”。 2、軟件設計 3、盜用專利產品 案例：設計產品不規(guī)范，電梯噪音侵權 某市區(qū)延安廣場雅苑6號樓1單元的電梯與起居室僅一墻之隔，每次電梯啟動及高速運轉時，都會有很強的振動噪音傳到室內，經噪聲分析儀測試，噪音最大值達到90.1分貝，嚴重影響到業(yè)主和家人的生活。共三十四頁 施工現場法律(fl)風險的動態(tài)控制企業(yè)法律風險的定義：企業(yè)法律風險企業(yè)法律風險是指基于法律規(guī)定、監(jiān)管要求或合同(h tong)約定，由于企業(yè)外部環(huán)境及其變化，或企業(yè)及其利益相關者的作為或不作為，對企業(yè)目標產生的影響。 2011年12

16、月30日由國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局、國家標準化管理委員會聯合發(fā)布的“企業(yè)法律風險管理指南”，即GB/T27914-2011已于2012年2月1日起實施，該規(guī)范的實施，說明我國的企業(yè)法律風險管理已經進入一個新的階段，動態(tài)地管理企業(yè)法律風險，已經成為法律服務的常態(tài)。二、企業(yè)法律風險管理過程明確企業(yè)法律環(huán)境信息（含外部環(huán)境和內部環(huán)境）法律風險評估 、法律風險應對、監(jiān)督和檢查共三十四頁 明確法律風險環(huán)境(hunjng)信息法律風險(fngxin)識別法律風險分析法律風險評價法律風險應對監(jiān)督與檢查法律風險評估共三十四頁 PDCA循環(huán)是由美國統(tǒng)計學家戴明博士提出來的，它反映了質量管理活動的規(guī)律。P（Pla

17、n）表示計劃；D（Do）表示執(zhí)行；C（Check）表示檢查；A（Action）表示處理。PDCA循環(huán)是提高產品質量，改善企業(yè)經營管理的重要方法，是質量保證體系運轉的基本方式。 PDCA循環(huán)四階段各步驟。 1.PDCA循環(huán)一定要按順序進行，它靠組織的力量來推動，像車輪一樣向前滾進，周而復始，不斷循環(huán)。 2.企業(yè)每個科室、車間、工段、班組，直至個人的工作(gngzu)，均有一個PDCA循環(huán)，這樣一層一層地解決問題，而且大環(huán)套小環(huán)，一環(huán)扣一環(huán)，小環(huán)保大環(huán)，推動大循環(huán)。 這里，大環(huán)與小環(huán)的關系，主要是通過質量計劃指標連接起來，上一級的管理循環(huán)是下一級管理循環(huán)的根據，下一級的管理循環(huán)又是上一級管理循環(huán)的

18、組成部分和具體保證。通過各個小循環(huán)的不斷轉動，推動上一級循環(huán)，以至整個企業(yè)循環(huán)不停轉動。通過各方面的循環(huán)，把企業(yè)各項工作有機地組織起來，納入企業(yè)質量保證體系，實現總的預定質量目標。因此，PDCA循環(huán)的轉動，不是哪一個人的力量，而是組織的力量、集體的力量，是整個企業(yè)全體職工推動的結果。 3.每通過一次PDCA循環(huán)，都要進行總結，提出新目標，再進行第二次PDCA循環(huán)，使質量管理的車輪滾滾向前。PDCA每循環(huán)一次，質量水平和管理水平均提高一步。 共三十四頁 A：法律(fl)風險識別法律風險識別框架：法律風險識別角度引發(fā)原因法律環(huán)境違規(guī)行為違約行為侵權行為不當行為怠于行使權利經營管理企業(yè)機構設置根據利益相關著引發(fā)法律風險的原因風險發(fā)生后的責任承擔法律領域進行識別根據法律、法規(guī)進行識別以往案例其它共三十四頁法律風險識別的方法：問卷調查法、訪談(fn tn)調研、頭腦風暴法（討論）、德爾菲法（背靠背）、檢查表法 法律風險(fngxin)清單：基礎信息區(qū)法律信息區(qū)管理信息區(qū)風險代碼風險名稱行為代碼引發(fā)法律風險的行為涉及到的法律