一建法規(guī)-建設工程基本法律知識（二）

1、一級建造師建設工程法規(guī)及相關(guān)知識1Z301020 建設工程法人制度1Z301021 法人應具備的條件一、法人應具備的條件1、依法成立。2、有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。3、有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。4、能夠獨立承擔民事責任。 法人的法定代表人是自然人。 法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。二、法人的分類法人分類成立時間企業(yè)法人是指以營利為目的，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的法人，企業(yè)法人也就是營利法人經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記后取得法人資格續(xù)表 法人分類成立時間非企業(yè)法人機關(guān)法人，如建設行政主管部門有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格事業(yè)單位法人，如學校不需要登記的，從成立之日起，具有法人資格；需要登記

2、的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。社會團體法人，如消費者協(xié)會1Z301022 法人在建設工程中的地位和作用1Z301023 企業(yè)法人和項目經(jīng)理部的法律關(guān)系一、項目經(jīng)理部的概念和設立1、概念： 施工企業(yè)為完成某項施工任務而設立的組織、由項目經(jīng)理以及管理人員組成、一次性有彈性的現(xiàn)場生產(chǎn)組織機構(gòu)。（了解）2、性質(zhì)： 不是法人，項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔。3、設立： 大中型施工項目應當設立，小型施工項目選擇適當?shù)墓芾矸绞?。二、項目?jīng)理 是法人授權(quán)的項目管理者是崗位職務三、項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔【真題】1. 施工單位的項目經(jīng)理屬于施工單位的（ ）?！?010真題】A委托代理人B法

3、定代理人C指定代理人D職務代理人【答案】A【解析】 項目經(jīng)理部不具有法人資格，項目經(jīng)理是受企業(yè)法人委派的。2. 關(guān)于項目經(jīng)理的說法，正確的是（ ）?！?014】A項目經(jīng)理的權(quán)利來自于企業(yè)法人的授權(quán)B施工項目可以沒有經(jīng)理C項目經(jīng)理具有相對獨立的法人資格D由項目經(jīng)理簽字的材料款項未及時支付，材料供應商應以項目經(jīng)理為被告進行起訴【答案】A【解析】P11、12 A 正確，施工企業(yè)的項目經(jīng)理，是受企業(yè)法人的委派，對建設工程施工項目全面負責的項目管理者，是一種施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職務。 B 錯誤，在每個施工項目上必須有一個經(jīng)企業(yè)法人授權(quán)的項目經(jīng)理。 C 錯誤，由于項目經(jīng)理部不具備獨立的法人資格，無法獨立承擔

4、民事責任。所以，項目經(jīng)理部行為的法律后果將由企業(yè)法人承擔。 D 錯誤，項目經(jīng)理簽字的材料款，如果不按時支付，材料供應商應當以施工企業(yè)為被告提起訴訟。1Z301030 建設工程代理制度1Z301031 代理的法律特征和主要種類一、代理的主要法律特征1、代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為。2、代理人應該以被代理人的名義實施代理行為。3、代理行為必須是具有法律意義的行為，代理人為被代理人實施的是能夠產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務關(guān)系。4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人。二、代理的主要種類1、委托代理（注：建設工程多為委托代理）2、法定代理3、指定代理【真題】1. 下列代理中，不屬于委托代理的是（ ）。【

5、2012】A招標代理B采購代理C訴訟代理D指定代理【答案】D【解析】 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)，如工程招標代理、材料設備采購代理以及訴訟代理等。指定代理是根據(jù)人民法院或有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理2根據(jù)代理權(quán)獲得的方式不同，代理可分為（ ）?！?012】A指定代理B委托代理C隱名代理D法定代理E居間代理【答案】ABD【解析】 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理權(quán)；法定代理是指根據(jù)法律的規(guī)定而發(fā)生的代理；指定代理是根據(jù)人民法院或有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理。3. 某施工單位法定代表人授予市場合約部經(jīng)理趙某參加某工

6、程招標活動，該行為屬于（ ）【2007】A法定代理B委托代理C指定代理D表見代理【答案】B【解析】注意區(qū)別三種代理的概念即可。4. 根據(jù)民法通則，關(guān)于代理的說法，正確的是（ ）?！?013】A代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實施代理行為的法律后果由被代理人承擔B代理人可以超越代理權(quán)實施代理行為C被代理人對代理人的一切行為承擔民事責任D代理是代理人以自己的名義實施民事法律行為【答案】A【解析】 代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果：直接由被代理人承受的民事法律制度。代理的法律特征如下：（1）代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為；（2）代理人應該以被代理人的名義實施代

7、理行為；（3）代理行為必須是具有法律意義的行為，代理人為被代理人實施的是能夠產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務關(guān)系；（4）代理行為的法律后果歸屬于被代理人。1Z301032 建設工程代理行為設立和終止一、建設工程代理行為的設立（一）不得委托代理的建設工程活動 建設工程的承包活動不得委托代理。（二）須取得法定資格方可從事的建設工程代理行為1、某些建設工程代理行為必須由具有法定資格的組織方可實施。招投標代理機構(gòu)應具備的條件：（1）營業(yè)場所和相應資金；（2）有能夠編制招標文件和組織評標的相應專業(yè)力量；（3）有專家?guī)臁?從事工程建設項目招標代理業(yè)務的招標代理機構(gòu)，其資格由國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設行

8、政主管部門認定。2、2013年1月1日起，民事訴訟代理人資格被進一步限制。下列人員可以被委托為訴訟代理人：（1）律師、基層法律服務工作者；（2）當事人的近親屬或者工作人員；（3）當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。（三）民事法律行為的委托代理二、代理行為的終止委托代理終止1、期滿或者完成委托2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托3、代理人死亡4、代理人喪失民事行為能力5、作為被代理人或者代理人的法人終止建設工程代理行為終止主要為1、2、5續(xù)表 法定代理或者指定代理終止1、被代理人取得或者恢復民事行為能力2、被代理人或者代理人死亡3、代理人喪失民事行為4、有權(quán)機關(guān)取消指定5、雙方關(guān)系

9、監(jiān)護關(guān)系消滅（如離婚、解除收養(yǎng)關(guān)系）【真題】1. 根據(jù)民法通則法定代理或指定代理終止的情形有（ ）?！?014】A代理期間屆滿或者代理事務完成B被代理人取得或者恢復行為能力C被代理人或者代理人死亡D代理人喪失民事行為能力E指定代理的人民法院或者指定單位取消指定【答案】BCDE【解析】有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：（1）被代理人取得或者恢復民事行為能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人喪失民事行為能力；（4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。A 選項是委托代理終止的情形。1Z301033 代理人和被代理人的權(quán)

10、利、義務及法律責任 建設工程代理法律關(guān)系與其他代理關(guān)系一樣，存在著兩個法律關(guān)系：一是代理人與被代理人之間的委托關(guān)系；二是被代理人與第三人的合同關(guān)系。（理解）一、代理人應當在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義實施代理行為二、轉(zhuǎn)托他人代理（復代理）應當事先取得被代理人的同意（緊急情況下為了保護被代理人的利益情況除外）1、經(jīng)被代理人的同意：被代理人承擔；2、不經(jīng)被代理人同意，代理人承擔（例外：緊急情況下，為了保護被代理人的利益時，由被代理人承擔）。三、無權(quán)代理、表見代理與默示授權(quán)特殊情形產(chǎn)生原因或構(gòu)成要件法律后果無權(quán)代理無權(quán)：自始未授權(quán)被代理人追認，轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理被代理人拒絕，行為人承擔責任越權(quán)：超越授權(quán)范圍

11、超期：期滿后繼續(xù)代理續(xù)表 特殊情形產(chǎn)生原因或構(gòu)成要件法律后果表見代理第三人有相信有權(quán)代理的理由或事實無權(quán)代理，但代理行為有效，即：被代理人須向第三人承擔責任被代理可向行為人追償本人存在過失相對人善意（善意即不知情）續(xù)表 特殊情形產(chǎn)生原因或構(gòu)成要件法律后果默示授權(quán)本人知道他人以本人名義實施民事行為，不作否認表示的，視為同意視為以默示的特殊授權(quán)方式，授予行為人代理權(quán)四、不當或者違法代理行為的法律責任不當或違法行為責任承擔后果1、授權(quán)不明被代理人、代理人承擔連帶責任2、損害被代理人利益代理人不履行職責致使被代理人損失，代理人承擔民事責任與第三人惡意串通損害被代理人利益，代理人與第三人負連帶責任續(xù)表

12、不當或違法行為責任承擔后果3、第三人故意行為第三人明知（即惡意）行為人無權(quán)代理，與之實施民事行為，給他人造成損害，負連帶責任4、代理事項/行為違法代理人明知被代理人委托事項違法，負連帶責任被代理人明知代理人的代理行為違法不反對，負連帶責任【真題】1施工企業(yè)與保險代理人張某簽署了蓋有保險公司印章的工程保險合同，并足額繳付了保費，但張某表示需將保費交回公司后才能簽發(fā)保單。后施工企業(yè)發(fā)生保險事故要求賠償時，保險公司稱張某己離職，且其未將保險合同和保費交回公司。關(guān)于該案中責任承擔的說法，正確的是（ ）【2011】A張某應當向施工企業(yè)賠償損失B施工企業(yè)補繳保費后，保險公司方可賠償損失C保險公司找到張某追

13、回保費后，方可給予施工企業(yè)賠償D保險公司應當支付保險金，并可向張某追償【答案】D【解析】考核表見代理。2 某施工設備經(jīng)銷商規(guī)定其業(yè)務員按合同價5%提取獎金。業(yè)務員王某在與施工企業(yè)洽談時提出，合同定價遵守公司規(guī)定，但王某本人按每臺50元補貼施工企業(yè)。施工企業(yè)表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補貼款入賬。王某行為的法律定性是（ ）。A合法行為 B無權(quán)代理C不正當競爭 D濫用代理權(quán)【答案】A【解析】 本題很有迷惑性，表面是代理權(quán)限，其實正確答案是A，因為補貼款入賬。3. 甲公司的業(yè)務員王某被開除后，為報復甲公司，用蓋有甲公司公章的空白合同書與乙公司訂立一份建材購銷合同。乙公司并不知情，并按

14、時將貨物送至甲公司所在地，甲公司拒絕接收，引起糾紛，關(guān)于該案代理與合同效力的說法，正確的是（ ）?！?014】A張某的行為為無權(quán)代理，合同無效B張某的行為為表見代理，合同無效C張某的行為為委托代理，合同有效D張某的行為為表見代理，合同有效【答案】D【解析】P17表見代理 王某實質(zhì)上無代理權(quán)，但是卻有使第三人相信其有代理權(quán)的表征，因此構(gòu)成表見代理，AC錯誤。在表見代理中，本人表見代理人與相對人之間實施的法律行為的約束，簽訂的合同有效，因此C錯誤，正確答案為D。4. 被代理人因為向代理人授權(quán)不明確而給第三人造成的損失，應（ ）【2011】A由被代理人向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任B由被代理

15、人獨自向第三人承擔民事責任C由第三人自己承擔損失D由代理人獨自向第三人承擔民事責任【答案】A【解析】 民法通則第65條規(guī)定：”委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。”5在下列情形中，代理人應向被代理人承擔民事責任的有（ ）【2013】A、在第三人知道行為人沒有代理權(quán)仍與其實施民事行為給被代理人造成損害的B、經(jīng)追認的越權(quán)代理行為C、委托書授權(quán)不明的代理行為D、代理人因事務繁忙未經(jīng)被代理人同意將代理事物轉(zhuǎn)托他人E、被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的【答案】ACD【解析】 AC選項是屬于代理人與第三人共同向被代理人承擔責任的情形；D選項代理人的轉(zhuǎn)委托行為不成

16、立，因此也應當向被代理人承擔責任。B選項，代理行為經(jīng)追認為有權(quán)代理，不需向被代理人承擔責任；E選擇是被代理人和代理人共同向第三人承擔責任的情形。1Z301040 建設工程物權(quán)制度1Z301041 物權(quán)的法律特征和主要種類一、物權(quán)的法律特征1、支配權(quán)2、絕對權(quán)（義務主體不特定）3、財產(chǎn)權(quán)4、排他性（“一物一權(quán)”）注： 正確理解“一物一權(quán)”：所有權(quán)與他物權(quán)可以并存；用益物權(quán)和擔保物權(quán)可以并存；兩個擔保物權(quán)可以并存；兩個用益物權(quán)不能并存。二、物權(quán)的主要種類1、所有權(quán)（占有、使用、收益、處分）2、用益物權(quán)3、擔保物權(quán)（抵押、質(zhì)押、留置）【真題】1下列物權(quán)中，不屬于用益物權(quán)的是（ ）。【2012】A土地

17、所有權(quán)B土地承包經(jīng)營權(quán)C建設用地使用權(quán)D地役權(quán)【答案】A【解析】 用益物權(quán)是權(quán)利人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。用益物權(quán)包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。不包括土地所有權(quán)2. 國有建設用地使用者依法對土地享有的權(quán)利不包括（ ）?！?012】A占有權(quán)B使用權(quán)C收益權(quán)D所有權(quán)【答案】D【解析】 土地所有權(quán)是國家或農(nóng)民集體依法對歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對性的權(quán)利。國家所有土地的所有權(quán)由國務院代表國家行使。因此國有土地使用者不享有土地所有權(quán)3. 根據(jù)物權(quán)法，建設用地使用權(quán)屬于（ ）【2010】A所有權(quán)B用益物權(quán)C擔保物權(quán)D留置權(quán)【答案】

18、B【解析】 建設用地使用權(quán)是用益物權(quán)，指當事人依據(jù)法律規(guī)定，用益物權(quán)人隊他人所有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)，依法享有的占有、使用和收益的權(quán)利。擔保物權(quán)是指擔保物權(quán)人在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的視線擔保物權(quán)的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利；所有權(quán)，是指所有人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。4關(guān)于物權(quán)的說法，正確的有（ ）?！?010】A所有權(quán)和抵押權(quán)可以同時存在于同一不動產(chǎn)之上B用益物權(quán)和抵押權(quán)可以同時存在于同一不動產(chǎn)之上C國家所有土地的所有權(quán)和使用權(quán)都不能轉(zhuǎn)移D建設單位可以與政府部門簽訂土地出讓合同擁有該地的所有權(quán)E兩個抵押權(quán)可以同時存在于同一不動產(chǎn)之上【

19、答案】BDE【解析】 所有權(quán)占有、使用、收益、處分，與抵押權(quán)是不能在一起的5. 關(guān)于物權(quán)特征的說法，正確的是（ ）。【2014】A物權(quán)是一種支配權(quán)，需要義務人的行為配合B物權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，直接體現(xiàn)為財產(chǎn)利益的權(quán)利C物權(quán)是一種相對權(quán)，用以對抗特定的相對人D物權(quán)是不具有排他性的權(quán)利，同一物上可以存在幾個物權(quán)【答案】B【解析】P18物權(quán)的法律特征1Z301042 土地所有權(quán)、建設用地使用權(quán)和地役權(quán)一、土地所有權(quán)1、國家所有和集體所有。 城市土地屬于國家所有；農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地、自留地、自留山，屬于集體所有。2、耕地承包權(quán)，期限為30年，期內(nèi)調(diào)整

20、必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準。3、國家實行土地用途管制制度。土地分為農(nóng)用地、建設用地和未利用地。二、建設用地使用權(quán)概念為建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設施而使用國有土地的權(quán)利（占有、使用、收益）設立對象地表、地上、地下；新設立的不得損害既有用益物權(quán)方式出讓、劃撥（嚴格限制）登記建設用地使用權(quán)自登記時設立續(xù)表 變動流轉(zhuǎn)可以流轉(zhuǎn)，條件：1、書面合同，不逾期；2、變更登記；3、房、地一起動。續(xù)期住宅自動續(xù)期，非住宅按照法律規(guī)定消滅出讓人辦理注銷登記，登記機構(gòu)收回建設用地使用權(quán)證書。三、地役權(quán)概念1、為自己不動產(chǎn)的便利

21、或提高效益按照合同約定，利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。2、性質(zhì)：當事人自行約定的用益物權(quán)；3、例如：為更好澆灌自己土地（需役地），在他人土地（供役地）建造引水渠續(xù)表 設立1、應訂立書面地役權(quán)合同。2、地役權(quán)自合同生效時設立，未經(jīng)登記不得對抗第三人（與一般不動產(chǎn)物權(quán)變動，采取登記主義的規(guī)定不同）。3、未經(jīng)在先用益物權(quán)權(quán)利人同意，土地所有人不得設立地役權(quán)。續(xù)表 變動 需役地以及其上的用益物權(quán)轉(zhuǎn)移，受讓人可以同時享有地役權(quán)； 供役地以及其上的用益物權(quán)轉(zhuǎn)移，地役權(quán)的約定對受讓人有約束力?！菊骖}】1. 某建設單位為方便施工現(xiàn)場運輸，借用項目相鄰單位道路通行，雙方約定建設單位每月支付20000元費用。據(jù)此，建設單

22、位享有的權(quán)利是（ ）?！?012】A建設用地使用權(quán)B地役權(quán)C相鄰權(quán)D宅基地使用權(quán)【答案】B【解析】 地役權(quán)，是指為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。他人的不動產(chǎn)為供役地，自己的不動產(chǎn)為需役地。從性質(zhì)上說，地役權(quán)是按照當事人的約定設立的用益物權(quán)。符合題目要求。2. 建設單位需要使用相鄰企業(yè)的場地開辟道路就近運輸建筑材料。雙方訂立合同，約定建設單位向該企業(yè)支付用地費用，該企業(yè)向建設單位提供場地。在此合同中，建設單位擁有的權(quán)利是（ ）?！?011】A相鄰權(quán)B地役權(quán)C土地出租權(quán)D建設用地使用權(quán)【答案】B【解析】 地役權(quán)，是指為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高其效益而按照合同

23、約定利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。3. 甲公司與乙公司的院落相鄰。甲為方便自己車輛進出，遂與乙約定：甲借用乙院內(nèi)道路通行，期限20年，甲一次性支付給乙50萬元補償費。雙方簽訂合同并辦理了地役權(quán)登記，2年后，甲擬定了下列方案，其中符合物權(quán)法規(guī)定的是（ ）。【2013】A甲擬將全部房產(chǎn)所有權(quán)及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，自己保留地役權(quán)B甲擬將房產(chǎn)所有權(quán)及土地使用權(quán)和地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給丙C甲擬單獨將地役權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁物業(yè)公司D甲擬將房產(chǎn)所有權(quán)及及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，而將地役權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁【答案】B【解析】房隨地走，地隨房走。4. 甲從自己承包的土地上出入不便，遂與乙書面約定在乙承包的土地上開辟一條道路供甲通行，但沒有進行登記

24、。關(guān)于該約定性質(zhì)和效力的說法，正確的有（ ）。A該約定屬于有關(guān)相鄰關(guān)系的約定B該約定屬于土地承包合同C該約定屬于地役權(quán)合同D沒有進行登記不影響該約定的合同效力E如果甲將其承包的土地轉(zhuǎn)讓給他人，受讓人有權(quán)在乙承包的土地上通行【答案】CDE【解析】P21地役權(quán) A、B錯誤，C正確，地役權(quán)，是指為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。他人的不動產(chǎn)為供役地，自己的不動產(chǎn)為需役地。 D正確，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設立。當事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。 E 正確，在地役權(quán)合同中，甲是需役地，乙是供役地。需役地以及需役地上的土地承

25、包經(jīng)營權(quán)、建設用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時享有地役權(quán)。1Z301043 物權(quán)變動和保護一、不動產(chǎn)物權(quán)變動1、登記主義：不動產(chǎn)物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力。有例外：如地役權(quán)變動、依法屬于國家所有的自然資源。2、登記與合同效力的關(guān)系：不登記不轉(zhuǎn)移物權(quán)，但不影響合同的效力；拒絕登記要承擔違約責任。二、動產(chǎn)物權(quán)設立和轉(zhuǎn)讓1、交付主義： 動產(chǎn)物權(quán)的設立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。2、登記對抗主義： 運輸工具不登記不得對抗善意第三人。三、物權(quán)保護1、途徑： 和解、調(diào)解、仲裁、訴訟2、常見保護方式： 權(quán)利人請求確權(quán)；返還原物；排除妨害或消除危險；修理、更換、重做或恢復原狀；損害賠償?shù)戎潞θ艘鶕?jù)情況承擔民事、行政乃至刑事責任?！菊骖}】1物權(quán)變更自登記是發(fā)生法律效力的是（ ）?！?012】A船舶所有權(quán)