合同法總則基礎(chǔ)知識(shí)講義

1、第二章 合同法總則第一節(jié) 合同與合同法第二節(jié) 合同的訂立和成立第三節(jié) 合同的效力第四節(jié) 合同的履行第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六節(jié) 合同的權(quán)利義務(wù)終止第七節(jié) 違約責(zé)任第八節(jié) 合同的法律適用與合同爭(zhēng)議的解決第一節(jié) 合同與合同法一、合同的概念及其法律特征二、合同的種類三、合同法的概念與基本原則合同的概念廣義的合同狹義的合同指兩個(gè)以上的民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。指我國(guó)合同法中所稱的合同。 “合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同與合同法合同的特征當(dāng)事人地位的平等性意

2、思表示的一致性主體的廣泛性締約的自愿性法律的約束性合同的種類要式合同與不要式合同諾成合同與實(shí)踐合同雙務(wù)合同與單務(wù)合同有名合同與無名合同有名合同包括：買賣合同，供應(yīng)電、水、氣、熱力合同，贈(zèng)與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運(yùn)輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉(cāng)儲(chǔ)合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同等15類合同。格式合同與非格式合同合同與合同法合同與合同法合同法的基本原則合同當(dāng)事人地位平等的原則當(dāng)事人自愿訂立合同的原則公平原則誠(chéng)實(shí)信用原則遵守法律、尊重社會(huì)公德、不損害社會(huì)公共利益原則注解合同法是調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。有廣義和狹義之分。狹義的合同法即合同法典，在我國(guó)指

3、中華人民共和國(guó)合同法。廣義的合同法還包括其他各種法律規(guī)定之中的合同規(guī)范。中華人民共和國(guó)合同法1999.10.1施行。 第二節(jié) 合同的訂立和成立一、合同當(dāng)事人的主體資格二、合同的形式三、合同的一般條款四、合同的訂立五、合同的成立六、格式條款的特別規(guī)定八、締約過失責(zé)任合同當(dāng)事人的主體資格合同法第9條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。注解合同當(dāng)事人主體資格，是合同得以有效成立的前提條件之一。一、合同當(dāng)事人的主體資格民法通則規(guī)定：第十一條 十八周歲以上的公民是成年人， 具有完全民事行為能力， 可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。

4、十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。第十二條 十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)； 其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理， 或者征得他的法定代理人的同意。 不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。第十三條 不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人 ， 由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。 不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。第十四條 無民事行為能力

5、人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人 第三十六條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。第三十七條 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。合同的形式書面形式其他形式口頭形式注解二、合同的形式第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。三、合同

6、的一般條款第十三條 當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。第十四條 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。第十五條 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。第二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。四、合同的訂立（要約邀請(qǐng)）要約（新要約）承諾注解合同成立要約要約生效要約撤回與撤銷要約邀請(qǐng)要約失效注解第十六條 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電

7、文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。要約撤回與要約撤銷第十七條 要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約撤銷第十八條 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。要約撤回要約撤回是指要約在發(fā)生效力之前，要約人欲使其不發(fā)生效力而取消要約的意思表示。要約撤銷是指要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意思表示。 第十九條 有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（

8、二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約失效承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾拒絕要約的通知到達(dá)要約人要約人依法撤銷要約受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更案例分析：甲鞋店于1月6日向乙鞋廠發(fā)函要求購(gòu)買1000雙男、女式時(shí)裝鞋，式樣及質(zhì)量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣。單價(jià)為男鞋120元，女鞋110元，貨款在貨到后十五天內(nèi)一次付清，并請(qǐng)對(duì)方在1月底前答復(fù)。 乙鞋廠于1月8日收到甲鞋店的購(gòu)買信息，因廠長(zhǎng)外出參加展銷會(huì)不在廠里，廠推銷員李某根據(jù)自己的工作職責(zé)，在調(diào)查了解了市場(chǎng)價(jià)格后，于1月27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出：“該類時(shí)裝鞋無論男、女鞋，出廠價(jià)均為12

9、0元，而且必須購(gòu)買2000雙時(shí)，才能以此價(jià)成交。” 1月28日，乙鞋廠廠長(zhǎng)從展銷會(huì)回來，說展銷會(huì)上這種時(shí)裝鞋供不應(yīng)求，價(jià)格還在不斷上漲，以每雙120元的價(jià)格賣出太虧了。于是于當(dāng)天通過傳真的方式，以展銷會(huì)定貨量已滿為由，告知甲鞋店不再供貨。 甲鞋店在收到樣品時(shí)已決定購(gòu)貨，并且以為其按鞋廠的價(jià)格一定可以成交，所以作廣告等造成了經(jīng)濟(jì)損失，故要求鞋廠賠償。推銷員李某于1月27日寄出的平信，到達(dá)乙鞋店所在地的時(shí)間為1月30日9時(shí)。 試分析： 1.甲鞋店向乙鞋廠發(fā)之函屬于要約還是要約邀請(qǐng)？乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信屬于要約還是要約邀請(qǐng)，或者屬于承諾？為什么？ 2.雙方的買賣合同是否已經(jīng)

10、成立？為什么？ 3.甲鞋店作廣告等造成的經(jīng)濟(jì)損失，可否要求乙鞋廠賠償？ 評(píng)析： 1.甲鞋店向乙鞋廠發(fā)之函屬于要約。乙鞋廠推銷員李某于1月27日向甲鞋店寄出的平信也屬于要約。根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約；有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。本案中，乙鞋廠推銷員發(fā)出的平信明確將甲鞋店函中的1000雙改為2000雙，且價(jià)格也有所變更，當(dāng)屬反要約。 2.未成立。甲鞋店所發(fā)函沒有得到乙鞋廠的承諾，乙鞋廠發(fā)出了新的要約，此新要約的到達(dá)時(shí)間為1月30

11、日，但是在要約生效以前，乙鞋廠已經(jīng)于1月28日傳真撤回了此心要約，故要約沒有生效。 3.乙鞋廠向甲鞋店寄送樣品的行為本身不構(gòu)成要約，只能是要約邀請(qǐng)，此時(shí)合同根本未成立，甲鞋店自行做廣告造成損失，乙鞋廠不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；此外，鞋廠則已經(jīng)及時(shí)向?qū)Ψ酵ㄖ瞬挥喓贤囊馑急硎?，?duì)方在合同締結(jié)之前自作主張打出廣告，經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由自己承擔(dān)。 承諾的構(gòu)成要件第一，承諾必須由受要約人作出。注解第二，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 第三十條 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變

12、更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第三十一條 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 承諾生效的條件承諾須由受要約人向要約人作出承諾人必須在要約有效期限內(nèi)作出承諾承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容完全一致承諾的方式、期限和生效方式生效承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 是指承諾發(fā)生法律效力，也即承諾對(duì)承諾人和要約人產(chǎn)生法律效力期限承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 注解 第二十六條 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求

13、作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。 承諾期限規(guī)定注解第二十三條 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：（一）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（二）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。第二十四條 要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。承諾超期第二十八條 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾

14、的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限發(fā)出的承諾遲到的承諾，要約人可以承認(rèn)其效力，但必須及時(shí)通知受要約人。承諾延誤第二十九條 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。承諾延誤是指承諾人發(fā)出承諾后，被外界原因延誤到達(dá)。除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超期不接受承諾的以外，該承諾有效。承諾撤回承諾撤回是指在發(fā)出承諾之后，承諾生效之前，宣告收回發(fā)出的承諾，取消其效力的行為。 第二十七條 承諾可以撤回。撤回承諾的通

15、知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 注解承諾不可以撤銷五、合同的成立第二十五條 承諾生效時(shí)合同成立。 第三十二條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。第三十三條 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。第三十四條 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。第三十五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 承諾合同

16、成立合同成立的時(shí)間合同成立的地點(diǎn)要約六、格式條款第三十九條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。第四十條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 概念格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，

17、并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失 七、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任所謂締約過失責(zé)任，是指在訂立合同的過程中，當(dāng)事人由于過錯(cuò)違反先合同義務(wù)而依法承擔(dān)的民事責(zé)任。所謂先合同義務(wù)是當(dāng)事人為訂立合同而相互接觸和協(xié)商期間產(chǎn)生的義務(wù)，包括當(dāng)事人之間的互相協(xié)商、互相通知、互相保護(hù)

18、，對(duì)合同有關(guān)事宜給予必要的注意等義務(wù)。發(fā)生在合同訂立過程當(dāng)中締約人一方在主觀上有過錯(cuò)締約人另一方受到實(shí)際損失締約當(dāng)事人一方有過錯(cuò)行為與另一方當(dāng)事人的損失之間有因果關(guān)系第四十二條 當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。第四十三條 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。關(guān)于締約過失責(zé)任的法律規(guī)定第三節(jié) 合同的效力一、合同效

19、力的含義二、合同生效的時(shí)間三、有效合同四、效力待定合同五、無效合同六、可變更及可撤銷合同七、合同被確認(rèn)無效或被撤銷后的處理八、附條件、附期限合同第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。 第二十五條 承諾生效時(shí)合同成立。 第四十四條 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 一、合同的效力合同成立有效合同。無效合同或效力待定是否符合法律規(guī)定的生效要件是否注解第四十四條 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依

20、照其規(guī)定。第四十五條 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。第四十六條 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。二、合同生效的時(shí)間合同生效合同的法律效力發(fā)生的時(shí)間，就是合同生效的時(shí)間。 附條件、附期限合同第四十五條 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為

21、條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附條件、附期限合同的效力第四十六條 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。第四十九條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。第五十條 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。三、有效合同有效合同成立的要件合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)合同不違反法律或者社會(huì)公共利益具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的

22、合同生效必須具備的形式要件表見代理四、效力待定合同效力待定合同的種類法人或者其他組織的法定代表人，負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立合同的效力待定限制民事行為能力人訂立的合同無權(quán)代理的行為人代訂合同的效力待定無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同效力效力待定合同的法律規(guī)定第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。第四十八條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理

23、權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。第五十一條 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。無效合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但是因?yàn)榍啡鄙У囊允季筒痪哂蟹杉s束力的合同。 無效合同對(duì)當(dāng)事人沒有法律約束力，只是意味著當(dāng)事人不能實(shí)現(xiàn)合同的目的，而并不是指無效合同不發(fā)生任何法律后果。五、無效合同無效合同的特征第一，違法性第二，自始無效注解合同無效的法律規(guī)

24、定第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 可變更可撤銷合同是指合同雖已成立，但由于存在著法定的可變更可撤銷的因素，經(jīng)一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)后予以變更或者撤銷的合同。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。六、可變更及可撤銷的合同可變更及可撤銷合同的法律規(guī)定因重大誤解訂立的在訂

25、立合同時(shí)顯失公平的一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。注解撤銷權(quán)的消滅第五十五條 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)七、合同被確認(rèn)無效或被撤銷后的處理返還財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人賠償損失折價(jià)補(bǔ)償?shù)谖迨藯l 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都

26、有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第五十九條 當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。注解合同無效或者被撤銷后的法律規(guī)定第五十六條 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十七條 合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。 案例分析：某廠為一舊電器改造單位，承接舊電器翻新、電器修理等業(yè)務(wù)。由于該業(yè)主甲某資金缺乏，常常地下營(yíng)業(yè)，對(duì)外也沒有正式的證照，其服務(wù)對(duì)象主要為熟悉的單位或個(gè)人，因此，其收費(fèi)比正常的修理單位便宜很多。為了減輕自己的責(zé)任，

27、該業(yè)主在自家單方面貼出聲明，如電器修理、翻新后出現(xiàn)故障致使財(cái)產(chǎn)或人身?yè)p害的，業(yè)主概不負(fù)責(zé)任，若不同意此條款，可不來本廠修理，一旦來修理視為同意。乙某系外地人剛搬來此地，前往該廠修理冰箱，但并不知該業(yè)主甲某的單方面聲明。結(jié)果電冰箱使用出現(xiàn)問題，造成乙某重大損失；丙某在該廠將自家舊黑白電視翻新成彩色電視機(jī)，后在使用過程中，電視機(jī)出現(xiàn)故障爆炸，造成乙面部受傷；某丁在該廠修理洗衣機(jī)，修好后業(yè)主甲某明確告知丁某不能連續(xù)超過5小時(shí)使用洗衣機(jī)，否則可能會(huì)出現(xiàn)問題。后丁某仍舊連續(xù)實(shí)用超過5小時(shí)，結(jié)果洗衣機(jī)報(bào)廢。 試分析： 1.乙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯？為什么？ 2.丙某向甲

28、某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可否以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯？為什么？ 3.如果丙某的賠償主張能獲得支持，則丙某可否進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無效，進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無效責(zé)任？為什么？ 4.丁某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可否抗辯？評(píng)析： 1. 乙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某是否可以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯，需具體情況具體分析。根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同中關(guān)于因故意或重大過失造成財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。本案中甲某可能會(huì)利用自己的單方面聲明不完全履行自己的義務(wù)，存在故意或重大過失；即使甲某不存在故意或重大過失，是否賠償也應(yīng)視乙某的行為來決定。因?yàn)榧啄忱米约旱倪@一規(guī)定單方面免除自己的責(zé)任，而加重對(duì)方當(dāng)事

29、人的責(zé)任，合同訂立屬于顯失公平的情況，根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定屬于可變更或可撤銷的合同。如果乙某請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷該條款，則甲某自然無法以此抗辯，但是如果乙某在撤銷權(quán)行使期限未行使撤銷權(quán)，則乙某的該權(quán)利消失，甲某可以此抗辯。 2. 丙某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某不可以以自己的單方免責(zé)聲明來抗辯。根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，合同中關(guān)于造成對(duì)方人身?yè)p害的免責(zé)條款無效。這種無效是一種絕對(duì)的無效，不論合同中是否約定，也不論對(duì)方當(dāng)事人是否明確同意。 3. 如果丙某的賠償主張能獲得支持，則丙某不能進(jìn)一步主張自己與甲某的合同無效，進(jìn)而要求甲某承擔(dān)合同無效責(zé)任。因?yàn)?，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部

30、分仍然有效。本案中，僅僅是該免責(zé)條款無效，合同的其他條款不受影響。 4. 丁某向甲某主張賠償責(zé)任時(shí)，甲某可以抗辯。因?yàn)?，雖然甲某的單方面聲明不可以用來抗辯，但甲某已經(jīng)明確告知丁某的正確使用方法，丁某未按照正確的使用方法使用洗衣機(jī)造成損失的，應(yīng)有其自己承擔(dān)責(zé)任。再者，甲某告訴了丁某的正確使用方法后，自己也就不存在故意或重大過失了，自然不需要承擔(dān)責(zé)任。 賣方欺詐還是買方誤解？兼談合同變更撤銷權(quán)的行使。 案情2006年3月，李某與某房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂了一份期房買賣合同，合同規(guī)定房地產(chǎn)公司將所開發(fā)的濱海小區(qū)10號(hào)樓2單元4樓東戶三室一廳住宅，建筑面積約80.34平方米預(yù)售給李某，每平方米價(jià)格3800元

31、，房款約305292元。根據(jù)合同李某先付了10萬(wàn)元預(yù)付款。同年10月，房屋建好，李某交清余款，房地產(chǎn)公司將房屋(包括小棚一間建筑面積8.23平方米)交付李某使用。李某到房產(chǎn)交易所領(lǐng)取房產(chǎn)證時(shí)發(fā)現(xiàn)房產(chǎn)證上記載的建筑面積是72.11平方米,比預(yù)售合同少了8.23平方米。于是李某以面積短少、房地產(chǎn)公司存在欺詐行為為由向法院提起了訴訟，要求房地產(chǎn)公司雙倍還多付的8.23平方米的房款共62548元。房地產(chǎn)公司稱小棚面積應(yīng)計(jì)算到商品房面積中，該公司不存在欺詐行為。審判法院經(jīng)過審理認(rèn)為，建設(shè)部發(fā)布的商品房銷售面積計(jì)算及公用建筑面積分?jǐn)傄?guī)則（試行）（此規(guī)章于2000年已修改更新）明確規(guī)定：商品房按“套”或“單

32、元”出售，商品房的銷售面積即為購(gòu)房者所購(gòu)買的套內(nèi)或者單元內(nèi)建筑面積與應(yīng)分?jǐn)偟慕ㄖ娣e之和。國(guó)家經(jīng)委基建辦發(fā)布的建筑面積計(jì)算規(guī)則規(guī)定：建筑物內(nèi)的技術(shù)層超過2.2米的，應(yīng)當(dāng)計(jì)算建筑面積。根據(jù)上述規(guī)定，李某購(gòu)買的商品房的建筑面積應(yīng)當(dāng)包括小棚的建筑面積，房地產(chǎn)公司不存在欺詐行為。最終判決駁回李某的訴訟請(qǐng)求。分析關(guān)于商品房的銷售面積如何計(jì)算，國(guó)家有關(guān)部委制定了一系列的規(guī)定，作為業(yè)內(nèi)人士可能比較熟悉的，但是對(duì)普通購(gòu)買者來說，卻很少有人能知道。李某購(gòu)房時(shí)并不知道所購(gòu)住宅的建筑面積包括了小棚的建筑面積在內(nèi)，一來他不熟悉有關(guān)規(guī)定，二來在與房地產(chǎn)公司的合同中也未寫明住宅的建筑面積是否包括小棚在內(nèi)。李某認(rèn)為三室一廳

33、的建筑面積應(yīng)是80.34平方米，屬于本人重大誤解，而不是房地產(chǎn)公司欺詐。因此李某以房地產(chǎn)公司欺詐為由請(qǐng)求法院判令其雙倍返還多收房款是不會(huì)得到法院支持的，只會(huì)敗訴。如果李某認(rèn)為買賣對(duì)于自己不合算，不想要房屋了，可以以重大誤解為由請(qǐng)求法院撤銷期房買賣合同。因合同成立在合同法實(shí)施之前，法律依據(jù)是民法通則第59條的規(guī)定，此外行使撤銷權(quán)的時(shí)限須在行為成立一年之內(nèi)。啟示合同事關(guān)重大，在進(jìn)行較大交易時(shí)，簽約人必須十分慎重，李某本應(yīng)該搞清楚有關(guān)規(guī)定或在合同中對(duì)房屋面積進(jìn)行詳細(xì)約定，發(fā)現(xiàn)問題之后應(yīng)當(dāng)慎重選擇訴訟思路，才能保護(hù)自己的合法權(quán)益。如果因?yàn)橹卮笳`解簽訂了對(duì)自己不利的合同，應(yīng)當(dāng)在知道撤銷事由一年內(nèi)請(qǐng)求法院

34、或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷。有關(guān)法律依據(jù)見合同法第54、55條。第四節(jié) 合同的履行一、合同履行的概念和意義二、合同履行的原則三、合同履行的規(guī)則四、雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán)五、合同的保全一、合同履行的概念二、合同履行的原則合同的履行是指合同當(dāng)事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實(shí)現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔(dān)各自負(fù)有的義務(wù)。 合同履行的原則全面適當(dāng)履行公平合理、促進(jìn)合同履行原則誠(chéng)實(shí)信用原則當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則第六十一條 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。三、合同履行的規(guī)則合同條款空缺，是

35、指合同生效后，當(dāng)事人對(duì)合同條款約定有缺陷，依法采取完善或妥善處理的法律行為。 合同履行的法律規(guī)定第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履

36、行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 政府定價(jià)是指按照中華人民共和國(guó)價(jià)格法的規(guī)定，由政府價(jià)格部門或者其他有關(guān)部門，按照定價(jià)權(quán)限和范圍制定的價(jià)格。這種價(jià)格是確定的，當(dāng)事人不得另行約定價(jià)格。政府指導(dǎo)價(jià)，是指按照價(jià)格法的規(guī)定，由政府價(jià)格主管部門或者其他有關(guān)部門，按照定價(jià)權(quán)限和范圍規(guī)定基準(zhǔn)價(jià)極其浮動(dòng)幅度，指導(dǎo)經(jīng)營(yíng)者制定的價(jià)格。 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)合同的履行規(guī)則第六十三條 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交

37、付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。注解案例分析：甲棉紡廠與乙貿(mào)易公司依法簽訂一份棉花買賣合同，合同約定乙貿(mào)易公司向甲棉紡廠提供未經(jīng)精加工的去籽棉花100噸，依合同約定執(zhí)行國(guó)家定價(jià)，并規(guī)定違約者應(yīng)支付違約金。在合同執(zhí)行中，乙貿(mào)易公司因單方主觀上的原因遲延20日交貨，在此之前正好趕上市場(chǎng)上調(diào)整棉花收購(gòu)價(jià)，調(diào)整后的棉花收購(gòu)價(jià)比以前有所提高。乙貿(mào)易公司提出按照提價(jià)后的棉花收購(gòu)價(jià)付款，甲棉紡廠不同意，認(rèn)為乙貿(mào)易公司遲延交貨，負(fù)有違約責(zé)任，應(yīng)仍按原定價(jià)格支付貨款。乙貿(mào)易公司不同意，拒

38、絕交貨，甲棉紡廠訴至法院，要求乙貿(mào)易公司按約定價(jià)格繼續(xù)履行合同，并支付違約金。 試分析： 1.乙貿(mào)易公司關(guān)于提價(jià)的理由是否有法律依據(jù)？為什么？ 2.法院應(yīng)如何處理？ 1乙貿(mào)易公司關(guān)于提價(jià)的理由沒有法律依據(jù)。 因?yàn)?，乙貿(mào)易公司未按合同約定的時(shí)間交貨，屬于逾期交付標(biāo)的物的行為。按照合同法第63條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。”因此，依此法律規(guī)定乙貿(mào)易公司不能提高棉花價(jià)格，應(yīng)按

39、原定價(jià)格接受甲棉紡廠的貨款。 2法院應(yīng)判決乙方：首先，繼續(xù)履行合同；其次，按合同原定價(jià)格接受甲棉紡廠支付的貨款；最后，支付遲延交貨的違約金。 第六十四條 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第六十五條 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。合同履行涉及第三人時(shí)的原則甲方乙方第三人第三人第七十條 債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。第七十六條 合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更

40、或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。當(dāng)事人一方發(fā)生變更時(shí)的履行規(guī)則第七十一條 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。合同的提前履行合同的部分履行第七十二條 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 四、雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán)雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán)同時(shí)履行抗辯權(quán)異時(shí)履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)）注解抗辯權(quán)又稱異議權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定拒絕或者對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。有三種抗辯權(quán)：

41、同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。 第六十六條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)在合同中未約定履行順序當(dāng)事人一方未履行債務(wù)對(duì)方的對(duì)價(jià)給付是可能的義務(wù)注解第六十七條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。異時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件后履行抗辯權(quán)的適用條件由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)在合同中約定了

42、履行順序應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人一方未履行或者未正確履行債務(wù)應(yīng)當(dāng)先履行的對(duì)價(jià)給付是可能的義務(wù)注解當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 當(dāng)事人依法中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化喪失商業(yè)信譽(yù) 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 注解案例分析：甲乙兩公司簽訂鋼材購(gòu)買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價(jià)款500萬(wàn)元。甲公司預(yù)支價(jià)款200萬(wàn)元。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公

43、司因經(jīng)營(yíng)不善，無法交付鋼材，并有確切證據(jù)證明。于是，甲公司拒絕支付預(yù)付款，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保，乙公司拒絕提供擔(dān)保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。 試分析： 1甲公司拒絕支付余款是否合法？為什么？ 2甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？ 評(píng)析： 1.甲公司拒絕支付余款是合法的。 合同法第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！北景钢屑坠咀鳛橄葹榻o付的一方當(dāng)事人，在對(duì)方于締約后財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化

44、，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以中止履行合同，保護(hù)權(quán)益不受損害。因此在發(fā)生糾紛時(shí)，法院應(yīng)支持甲公司的主張。 2.甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。 不安抗辯權(quán)的適用條件是： （1）須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)，并且相互為對(duì)價(jià)給付。 （2）互為對(duì)價(jià)給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序，且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至。 （3）應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同依法成立之后，出現(xiàn)喪失或有可能喪失對(duì)待履行債務(wù)的能力。 （4）應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對(duì)待給付或?yàn)閭鶆?wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。 第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)

45、人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。五、合同的保全合同的保全制度代位權(quán)撤銷權(quán)注解是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行使，有請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。合同法解釋第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。代位權(quán)訴訟應(yīng)符合的條件代位權(quán)訴訟應(yīng)符合的條件（一）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法

46、； （二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害； （三）債務(wù)人的債權(quán)已到期； （四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 注解合同法解釋關(guān)于代位權(quán)的規(guī)定第十三條合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的”，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，

47、人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。第二十條債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。撤銷權(quán)的法律規(guī)定第七十四條 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由

48、債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十五條 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。案例分析：甲公司為開發(fā)新項(xiàng)目，急需資金。2006年3月12，向乙公司借錢15萬(wàn)元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬(wàn)元，借期6個(gè)月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬(wàn)元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準(zhǔn)備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請(qǐng)求甲公司

49、以某單位的還款來償還債務(wù)，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務(wù)。 試分析： 1.甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么 2.乙公司是否可針對(duì)甲公司的行為行使撤銷權(quán)？為什么 3.乙公司是否可以行使代位權(quán)？說明理由。 評(píng)析： 1.甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同關(guān)系，系自愿訂立，無違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲公司系債務(wù)人，負(fù)有按期清償本息的義務(wù)；乙公司為債權(quán)人，享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司因新項(xiàng)目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務(wù)，構(gòu)成違約。 2.乙公司可行使撤銷權(quán)。請(qǐng)求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對(duì)于自己享有的債權(quán)，完全可以根據(jù)自己的意志，決定行使或者

50、放棄。但是，當(dāng)該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務(wù)人時(shí)，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，他的債權(quán)人享有依法救濟(jì)的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對(duì)某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實(shí)際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國(guó)合同法的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。 3.乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)合同法第73條的規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務(wù)人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。 第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓合同變更，是指依法

51、成立的合同尚未履行或者位完全履行之前，當(dāng)事人按照法定的條件和程序，就合同的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充或修改。 第七十七條 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第七十八條 當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。 一、合同的變更當(dāng)事人之間本來存在有效的合同應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定；必須有合同內(nèi)容的變化；合同變更的條件合同的變更應(yīng)采取適當(dāng)?shù)男问?；?duì)合同變更的約定應(yīng)當(dāng)明確。注解一、合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人一方依法將其合同權(quán)利或義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。 甲方乙方第三人（新甲方）第三人（新乙方）注解合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓。又稱債權(quán)

52、轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人將其享有的合同權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人享有的法律行為。合同義務(wù)轉(zhuǎn)移。是指?jìng)鶆?wù)人將其承擔(dān)的債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人負(fù)擔(dān)的法律行為。將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人的人為讓與人，承擔(dān)所轉(zhuǎn)移的債務(wù)的人為受讓人。(3)合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，是指原合同當(dāng)事人一方將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人概括地繼受這些債權(quán)和債務(wù)，又稱為債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移。注解合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)轉(zhuǎn)移合同轉(zhuǎn)讓權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓（權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移）合同轉(zhuǎn)讓的規(guī)定第七十九條 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）按照當(dāng)事人約定

53、不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。第八十條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定第八十一條 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。第八十二條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定第八十三條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。合同轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合同轉(zhuǎn)讓的規(guī)定第八十四條 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三

54、人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。第八十五條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。 債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律規(guī)定第八十六條 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。注解第八十七條 法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 合同的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓通常有兩種情形：一是約定轉(zhuǎn)讓；二是法定轉(zhuǎn)讓。合同轉(zhuǎn)讓的規(guī)定第八十八條 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。第八十九條 權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規(guī)定。 合同中權(quán)利義務(wù)

55、的概括轉(zhuǎn)讓注解第九十條 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 案例分析：2003年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2004年1月15日向甲公司提供一批價(jià)款為50萬(wàn)元電腦配件，2003年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供電腦配件，甲公司要求提前履行的請(qǐng)求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進(jìn)貨，隨后將對(duì)乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司與2004年1月15日去乙公司提貨

56、時(shí)遭拒絕。 試分析： 1乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據(jù)？為什么？ 2甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理。 評(píng)析： 1乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國(guó)合同法第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力?！北景钢校坠緦鶛?quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對(duì)乙公司不發(fā)生效力。 2依合同法第79條的規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（二）當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！?第六節(jié) 合同的權(quán)利義務(wù)終止一、合同的權(quán)利義務(wù)終止的概念二、合同的權(quán)利義務(wù)終止的效

57、力三、合同的權(quán)利義務(wù)終止的法律情形合同的權(quán)力義務(wù)終止的原因合同的終止是指因某種原因而引起的合同權(quán)力義務(wù)客觀上不復(fù)存在。第九十八條 合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 合同的目的消滅基于當(dāng)事人的意思注解目的達(dá)到因無實(shí)現(xiàn)或請(qǐng)求的必要以及基于法律的規(guī)定目的不能達(dá)到一、合同的權(quán)力義務(wù)終止的概念后合同義務(wù)是根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，在合同的權(quán)利義務(wù)終止后，原合同當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的義務(wù)。 第九十二條 合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。二、合同的權(quán)力義務(wù)終止的效力二、合同的權(quán)力義務(wù)終止的法定情形合同終止的原因債務(wù)已經(jīng)按照約定履行合

58、同解除債務(wù)相互抵消債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存?zhèn)鶛?quán)人免除債務(wù)債權(quán)債務(wù)同歸于一人法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形合同解除的法律規(guī)定第九十三條 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。第九十四條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形。第九十五條 法律規(guī)定或者當(dāng)事

59、人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。第九十六條 當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。第九十七條 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同解除的法律規(guī)定案例分析：2004年3月15日，某紡織廠

60、與某服裝廠簽訂一份布料買賣合同，雙方約定：由紡織廠于4月15日前提供真絲雙縐面料1000米，服裝廠先支付價(jià)款8萬(wàn)元，并于5月20日將貨款一次性全部支付。4月15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時(shí)間交貨，紡織廠回函言：因設(shè)備老化，按時(shí)交付有一定困難，請(qǐng)求暫緩履行，服裝廠因?yàn)橐獡屧谙募镜絹碇吧鲜袖N售該批真絲服裝，沒有同意紡織廠遲延履行的要求。4月25日，因紡織廠沒有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。5月20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價(jià)格購(gòu)買了真絲雙縐面料1000米，總價(jià)款9萬(wàn)元，同時(shí)通知紡織廠解除合同，返還8萬(wàn)元貨款及