作業(yè)——第十四章訴訟代理人

1、第十四節(jié)章第十四節(jié)章 訴訟代理人訴訟代理人n本節(jié)概要本節(jié)概要一、訴訟代理人概述二、法定訴訟代理人三、委托訴訟代理人n本節(jié)要點(diǎn)委托訴訟代理人的權(quán)限n一、訴訟代理人的概述訴訟代理人的概述n（一）訴訟代理人的概念和特征（一）訴訟代理人的概念和特征 概念：概念：以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)以當(dāng)事人的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授權(quán)的范圍內(nèi)，代理當(dāng)事人一方進(jìn)行訴事人授權(quán)的范圍內(nèi)，代理當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟活動(dòng)，稱(chēng)為訴訟代理。訟活動(dòng)，稱(chēng)為訴訟代理。 本質(zhì)：本質(zhì)：是當(dāng)事人為了維護(hù)自己的民事權(quán)益，是當(dāng)事人為了維護(hù)自己的民事權(quán)益，而借助他人幫助獲得司法保護(hù)的一種訴訟制而借助他人幫助獲得司法保護(hù)的一種訴訟制度。度。

2、 特征：特征： 1、有訴訟行為能力；、有訴訟行為能力； 2、以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理、以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)；人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)； 3、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為；、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為； 4、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)；、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)； 5、在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴、在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟訟n（二）訴訟代理人的種類(lèi)（二）訴訟代理人的種類(lèi) 一：應(yīng)分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理一：應(yīng)分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種；人兩種； 二：應(yīng)分為法定訴訟代理人、指定訴訟代理二：應(yīng)分為法定

3、訴訟代理人、指定訴訟代理人和委托訴訟代理人三種；人和委托訴訟代理人三種； 三：應(yīng)分為法定訴訟代理人、法定代表人、三：應(yīng)分為法定訴訟代理人、法定代表人、指定訴訟代理人和委托訴訟代理人四種。指定訴訟代理人和委托訴訟代理人四種。 民事訴訟法規(guī)定：分為法定訴訟代理人和委民事訴訟法規(guī)定：分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種托訴訟代理人兩種n（三）民事訴訟代理人與民事代理人、（三）民事訴訟代理人與民事代理人、刑事辯護(hù)人的區(qū)別刑事辯護(hù)人的區(qū)別 民事訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別民事訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別 1 1、代理的內(nèi)容和后果不同；、代理的內(nèi)容和后果不同； 2 2、代理的對(duì)象不同；、代理的對(duì)象不同；

4、 3 3、代理的法律依據(jù)不同。、代理的法律依據(jù)不同。民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護(hù)人的區(qū)別民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護(hù)人的區(qū)別 1 1、適用對(duì)象不同；、適用對(duì)象不同；2 2、產(chǎn)生原因不同；、產(chǎn)生原因不同； 3 3、職責(zé)不同；、職責(zé)不同；4 4、訴訟地位不同；、訴訟地位不同； 5 5、介入的時(shí)間不同；、介入的時(shí)間不同； 6 6、法律依據(jù)不同。、法律依據(jù)不同。n二、法定訴訟代理二、法定訴訟代理n（一）法定訴訟代理人的含義和適用范圍（一）法定訴訟代理人的含義和適用范圍 根據(jù)根據(jù)法律的直接規(guī)定法律的直接規(guī)定而發(fā)生的訴訟代理而發(fā)生的訴訟代理 適用范圍：代理不滿(mǎn)適用范圍：代理不滿(mǎn)18周歲的未成年人進(jìn)周歲的未

5、成年人進(jìn)行訴訟；代理不能辨認(rèn)自己行為后果的精行訴訟；代理不能辨認(rèn)自己行為后果的精神病人進(jìn)行訴訟。神病人進(jìn)行訴訟。n （二）法定訴訟代理的特點(diǎn)（二）法定訴訟代理的特點(diǎn) 1、代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊；、代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊； 2、代理的對(duì)象特殊；、代理的對(duì)象特殊； 3、代理人的范圍特殊、代理人的范圍特殊n（三）法定訴訟代理人的范圍（三）法定訴訟代理人的范圍 民事訴訟法民事訴訟法第第5757條規(guī)定：條規(guī)定：“無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟為訴訟”。 民法通則民法通則第第1616條條和和第第1717條條分別對(duì)未成年人和精神病人的監(jiān)護(hù)人的范圍作

6、了明確分別對(duì)未成年人和精神病人的監(jiān)護(hù)人的范圍作了明確規(guī)定。規(guī)定。 無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人事先沒(méi)有確定代理訴訟的監(jiān)護(hù)人的，可以無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人事先沒(méi)有確定代理訴訟的監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定。協(xié)商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定。協(xié)商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。定代理人。 n（四）法定訴訟代理人與法定代表人的異同點(diǎn)（四）法定訴訟代理人與法定代表人的異同點(diǎn)相同點(diǎn)：相同點(diǎn)：1 1、兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定、兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生的，而不取決于當(dāng)事人的意志。發(fā)生的，

7、而不取決于當(dāng)事人的意志。2 2、兩者都以被其所代理或代表的當(dāng)事人的名義、兩者都以被其所代理或代表的當(dāng)事人的名義參加訴訟活動(dòng)，而不是以自己的名義參加訴訟參加訴訟活動(dòng)，而不是以自己的名義參加訴訟活動(dòng)?；顒?dòng)。3 3、兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的、兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的當(dāng)事人，而不由代理人或代表人承擔(dān)。當(dāng)事人，而不由代理人或代表人承擔(dān)。不同點(diǎn)：不同點(diǎn)：1 1、產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。、產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。2 2、代理或代表的對(duì)象不同。、代理或代表的對(duì)象不同。3 3、履行職責(zé)的時(shí)間不同。、履行職責(zé)的時(shí)間不同。4 4、法定訴訟代理人不能被其所代理的當(dāng)事人更換；、法定訴訟代理人不能被其所代理的

8、當(dāng)事人更換；法定代表人可以被其所代表的當(dāng)事人更換。法定代表人可以被其所代表的當(dāng)事人更換。5 5、法定訴訟代理人與其所代理的自然人是兩個(gè)獨(dú)立、法定訴訟代理人與其所代理的自然人是兩個(gè)獨(dú)立的主體，他們之間存在著代理與被代理的關(guān)系；的主體，他們之間存在著代理與被代理的關(guān)系；法定代表人與其所代表的法人不是兩個(gè)獨(dú)立的主法定代表人與其所代表的法人不是兩個(gè)獨(dú)立的主體，他們之間不存在代理與被代理的關(guān)系，法人體，他們之間不存在代理與被代理的關(guān)系，法人是擬制的，其權(quán)利能力必須通過(guò)法定代表人來(lái)體是擬制的，其權(quán)利能力必須通過(guò)法定代表人來(lái)體現(xiàn)。現(xiàn)。n（五）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位（五）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和

9、訴訟地位1.1.法定訴訟代理人的代理權(quán)限法定訴訟代理人的代理權(quán)限 法定訴訟代理人既可以代理當(dāng)事人處分訴訟法定訴訟代理人既可以代理當(dāng)事人處分訴訟權(quán)利，也可以代理當(dāng)事人處分實(shí)體權(quán)利。權(quán)利，也可以代理當(dāng)事人處分實(shí)體權(quán)利。 2.2.法定訴訟代理人的訴訟地位法定訴訟代理人的訴訟地位 法定訴訟代理人在訴訟中處于與當(dāng)事人類(lèi)似法定訴訟代理人在訴訟中處于與當(dāng)事人類(lèi)似的訴訟地位的訴訟地位 n（六）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅（六）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅1.1.法定訴訟代理權(quán)取得的方式法定訴訟代理權(quán)取得的方式2.2.法定訴訟代理權(quán)消滅的原因法定訴訟代理權(quán)消滅的原因 第一，被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能第一，被代

10、理人具有或者恢復(fù)了民事行為能力。力。 第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷(xiāo)第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷(xiāo)了監(jiān)護(hù)人的資格。了監(jiān)護(hù)人的資格。 第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力。為能力。 第四，被代理的當(dāng)事人死亡。第四，被代理的當(dāng)事人死亡。 法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟法定代理人之間互相推諉訴訟代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟 案例：案例：周童周童(5(5歲歲) )星期天和祖母李霞去公園玩，游星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過(guò)程中周童將林晨戲過(guò)程中周童將林晨(6(6歲歲) )的雙眼劃傷致使林晨

11、的的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林柯要求周右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林柯要求周家賠償林晨的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)家賠償林晨的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)6 6萬(wàn)元。周童的萬(wàn)元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無(wú)奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位無(wú)奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項(xiàng)是正確的的表述哪項(xiàng)是正確的? ?A A、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李

12、霞是證人霞是證人B B本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人霞是無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人C C本案原告是林柯，被告是周志偉和李霞本案原告是林柯，被告是周志偉和李霞D D本案原告是林柯和林晨，被告是周志偉、李霞本案原告是林柯和林晨，被告是周志偉、李霞和周童和周童 n三、委托訴訟代理三、委托訴訟代理n（一）委托訴訟代理人的含義和適用范圍 根據(jù)被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的訴訟代理，根據(jù)被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的訴訟代理，稱(chēng)為委托訴訟代理。接受被代理人的授權(quán)委稱(chēng)為委托訴訟代理。接受被代理人的授權(quán)委托代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人，稱(chēng)為委托訴訟代托代為進(jìn)

13、行訴訟活動(dòng)的人，稱(chēng)為委托訴訟代理人。理人。 委托訴訟代理人適用于代理有訴訟行為能力委托訴訟代理人適用于代理有訴訟行為能力的人進(jìn)行訴訟。的人進(jìn)行訴訟。 可以委托訴訟代理人的人，只限于當(dāng)事人和可以委托訴訟代理人的人，只限于當(dāng)事人和法定代理人，其他人無(wú)權(quán)委托訴訟代理人法定代理人，其他人無(wú)權(quán)委托訴訟代理人。 n（二）委托訴訟代理的特點(diǎn)（二）委托訴訟代理的特點(diǎn) 1、訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生。、訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生。 2、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有特別規(guī)定外由委托人決定。特別規(guī)定外由委托人決定。 3、代理人和被代理人均有訴訟行為能力。、代

14、理人和被代理人均有訴訟行為能力。 n（三）委托訴訟代理人的范圍和人數(shù)（三）委托訴訟代理人的范圍和人數(shù) 1.1.范圍范圍 律師律師 當(dāng)事人的近親屬當(dāng)事人的近親屬 有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人人 經(jīng)人民法院許可的其他公民。經(jīng)人民法院許可的其他公民。 2.人數(shù)：人數(shù)：12名名案例：在民事訴訟中，下列何種人可以作為委托代理人？A受過(guò)刑事處罰的人B限制行為能力的人C可能損害被代理人利益的人D人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人 n（四）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位（四）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位1.1.委托訴訟代理人的代理權(quán)限：委托人的授權(quán)。委

15、托訴訟代理人的代理權(quán)限：委托人的授權(quán)。一般授權(quán)：一般授權(quán)：純程序性事項(xiàng)。如，申請(qǐng)回避、提出管轄權(quán)異純程序性事項(xiàng)。如，申請(qǐng)回避、提出管轄權(quán)異議、提出證據(jù)等議、提出證據(jù)等特別授權(quán)：特別授權(quán)：實(shí)體性權(quán)利事項(xiàng)。如，代為承認(rèn)、放棄、變更實(shí)體性權(quán)利事項(xiàng)。如，代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或上訴。訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或上訴。在授權(quán)委托書(shū)中只概括地寫(xiě)上在授權(quán)委托書(shū)中只概括地寫(xiě)上“全權(quán)代理全權(quán)代理”，視為一般授，視為一般授權(quán)。權(quán)。 2.2.委托訴訟代理人的訴訟地位：具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟委托訴訟代理人的訴訟地位：具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人參加人n（五）關(guān)于代理離婚案件的特別規(guī)定我國(guó)（

16、五）關(guān)于代理離婚案件的特別規(guī)定我國(guó) 民事訴訟法民事訴訟法第第6262條對(duì)離婚案件的代理作了如下特別條對(duì)離婚案件的代理作了如下特別規(guī)定：規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須向人民法院提交書(shū)面意見(jiàn)。向人民法院提交書(shū)面意見(jiàn)?！?案例：鄭某因與某公司發(fā)生合同糾紛，委托馬律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。此種情況下，馬律師在訴訟中有權(quán)實(shí)施下列哪一行為？ A. 提出管轄權(quán)異議 B提起反訴 C提起上訴 D部分變更訴訟請(qǐng)求 n（六）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更、解

17、除和消滅（六）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更、解除和消滅 1.1.委托訴訟代理權(quán)取得的方式：向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書(shū)委托訴訟代理權(quán)取得的方式：向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書(shū) 2.2.變更和解除委托訴訟代理權(quán)的要求變更和解除委托訴訟代理權(quán)的要求 訴訟代理人的權(quán)限如果變更或者解除，當(dāng)事人應(yīng)訴訟代理人的權(quán)限如果變更或者解除，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知人民法院，并由人民法院通知對(duì)方當(dāng)當(dāng)書(shū)面告知人民法院，并由人民法院通知對(duì)方當(dāng)事人。否則，訴訟代理權(quán)的變更或解除對(duì)人民法事人。否則，訴訟代理權(quán)的變更或解除對(duì)人民法院和對(duì)方當(dāng)事人不發(fā)生效力。在訴訟代理權(quán)未變?cè)汉蛯?duì)方當(dāng)事人不發(fā)生效力。在訴訟代理

18、權(quán)未變更、解除前，委托訴訟代理人已經(jīng)實(shí)施的訴訟代更、解除前，委托訴訟代理人已經(jīng)實(shí)施的訴訟代理行為仍然有效。理行為仍然有效。 3.3.委托訴訟代理權(quán)消滅的原因委托訴訟代理權(quán)消滅的原因 （1）訴訟結(jié)束，代理人已經(jīng)履行完畢訴訟）訴訟結(jié)束，代理人已經(jīng)履行完畢訴訟代理職責(zé)；代理職責(zé)； （2）代理人死亡或者喪失訴訟行為能力；）代理人死亡或者喪失訴訟行為能力； （3）被代理人死亡；）被代理人死亡； （4）被代理人和代理人雙方自動(dòng)解除委托）被代理人和代理人雙方自動(dòng)解除委托訴訟代理關(guān)系。訴訟代理關(guān)系。n（七）關(guān)于轉(zhuǎn)委托訴訟代理（七）關(guān)于轉(zhuǎn)委托訴訟代理 含義：所謂轉(zhuǎn)委托訴訟代理（簡(jiǎn)稱(chēng)轉(zhuǎn)委托），是指委托訴訟代理人接

19、受代理訴訟的委托后，在訴訟過(guò)程中，依照法定程序又將訴訟代理事項(xiàng)的一部分或者全部再委托他人代理。 條件：1、轉(zhuǎn)委托人須有合法的訴訟代理權(quán)；2、須是轉(zhuǎn)委托人基于特殊原因不能或者不便履行訴訟代理職責(zé)；3、須取得委托人的事先同意或者事后認(rèn)可；4、須轉(zhuǎn)委托訴訟代理人具有訴訟行為能力；5、轉(zhuǎn)委托代理的權(quán)限不得超越委托人原來(lái)授予的權(quán)限。民法通則第十六條： 未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。 未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人： (一)祖父母、外祖父母； (二)兄、姐； (三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。 對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。 沒(méi)有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者