中國政法大學(xué) 刑法總論課件-教案(11)

1、 刑事司法學(xué)院刑法所刑事司法學(xué)院刑法所 徐久生徐久生 本科生郵箱：本科生郵箱： 第三節(jié)第三節(jié) 共同犯罪的定罪共同犯罪的定罪 【典型試題典型試題】 甲利用到外國旅游的機(jī)會(huì)，為了自用，從不法分甲利用到外國旅游的機(jī)會(huì)，為了自用，從不法分子手中購買手槍子手中購買手槍1 1支，子彈支，子彈5050發(fā)。然后經(jīng)過偽裝將其發(fā)。然后經(jīng)過偽裝將其郵寄回國內(nèi)。后來甲得知乙想搶銀行，正在千方百郵寄回國內(nèi)。后來甲得知乙想搶銀行，正在千方百計(jì)搞槍，心想，發(fā)財(cái)?shù)臋C(jī)會(huì)來了，就與乙協(xié)商，以計(jì)搞槍，心想，發(fā)財(cái)?shù)臋C(jī)會(huì)來了，就與乙協(xié)商，以50005000元將手槍出租給乙使用，使用期限為元將手槍出租給乙使用，使用期限為2 2個(gè)月。乙個(gè)

2、月。乙使用該手槍搶劫某銀行的營業(yè)所，被當(dāng)場(chǎng)抓獲。使用該手槍搶劫某銀行的營業(yè)所，被當(dāng)場(chǎng)抓獲。 問題：對(duì)甲的行為應(yīng)當(dāng)如何處理？問題：對(duì)甲的行為應(yīng)當(dāng)如何處理？A.A.以買賣、郵寄槍支、彈藥罪與搶劫罪并罰以買賣、郵寄槍支、彈藥罪與搶劫罪并罰B.B.以買賣、郵寄槍支、彈藥罪與非法出租槍支罪并罰以買賣、郵寄槍支、彈藥罪與非法出租槍支罪并罰C.C.以走私武器、彈藥罪與搶劫罪并罰以走私武器、彈藥罪與搶劫罪并罰D.D.以走私武器、彈藥罪、非法出租槍支罪、搶劫罪并罰以走私武器、彈藥罪、非法出租槍支罪、搶劫罪并罰 【答案與解析答案與解析】：選項(xiàng)：選項(xiàng)C C是唯一正確的選項(xiàng)是唯一正確的選項(xiàng) 二、有特殊身份者與無特殊身

3、份者共同犯罪的定罪二、有特殊身份者與無特殊身份者共同犯罪的定罪 特定身份之人的行為決定犯罪性質(zhì)特定身份之人的行為決定犯罪性質(zhì)【典型試題典型試題】甲的妻子是國有單位會(huì)計(jì)。甲借錢做生意，簽訂了甲的妻子是國有單位會(huì)計(jì)。甲借錢做生意，簽訂了借款合同，并承諾給予利息。甲要求妻借款合同，并承諾給予利息。甲要求妻子挪用公款子挪用公款1010萬元用于自己還債。甲的妻子不允，萬元用于自己還債。甲的妻子不允，但禁不住甲苦苦哀求和威逼，就挪用了但禁不住甲苦苦哀求和威逼，就挪用了5 5萬元公款給萬元公款給甲。甲。 問題：問題： 甲能否構(gòu)成挪用公款罪？甲能否構(gòu)成挪用公款罪？類似情況：類似情況：婦女幫助男人實(shí)施強(qiáng)奸行為，

4、該婦女構(gòu)成強(qiáng)奸罪婦女幫助男人實(shí)施強(qiáng)奸行為，該婦女構(gòu)成強(qiáng)奸罪【案例分析案例分析】張某是某縣衛(wèi)生局分管后勤、基建的副局長。張某是某縣衛(wèi)生局分管后勤、基建的副局長。20002000年年該局興建職工宿舍樓，某建筑公司經(jīng)理朱某多次找到該局興建職工宿舍樓，某建筑公司經(jīng)理朱某多次找到張某，希望能承包該工程，張某表示可以考慮。同年張某，希望能承包該工程，張某表示可以考慮。同年1010月月2020日，朱某來到張局長的辦公室，將日，朱某來到張局長的辦公室，將1 1萬元現(xiàn)金萬元現(xiàn)金送給張某，被張某拒收，但在隨后的談話送給張某，被張某拒收，但在隨后的談話中。中。 問題：問題： 張某和王某的行為性質(zhì)如何認(rèn)定？（主要張某

5、和王某的行為性質(zhì)如何認(rèn)定？（主要是王某的行為性質(zhì)如何認(rèn)定）是王某的行為性質(zhì)如何認(rèn)定）【法院的不同意見法院的不同意見】第一種意見認(rèn)為，張某構(gòu)成受賄罪。王某雖然不是第一種意見認(rèn)為，張某構(gòu)成受賄罪。王某雖然不是國家工作人員，但接受了行賄人朱某給予的財(cái)物，國家工作人員，但接受了行賄人朱某給予的財(cái)物，在收受賄賂行為上與張某有共同的犯罪故意，是張?jiān)谑帐苜V賂行為上與張某有共同的犯罪故意，是張某受賄的幫助犯，構(gòu)成共同犯罪。某受賄的幫助犯，構(gòu)成共同犯罪。第二種意見認(rèn)為，張某構(gòu)成受賄罪，但王某不具有第二種意見認(rèn)為，張某構(gòu)成受賄罪，但王某不具有國家工作人員身份，不能成為受賄罪主體，他收受國家工作人員身份，不能成為受

6、賄罪主體，他收受朱某送的朱某送的80008000元錢只是實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，并非獲得元錢只是實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，并非獲得非法利益非法利益。同學(xué)們贊同第一種還是第二種意見？或者還有其他同學(xué)們贊同第一種還是第二種意見？或者還有其他不同看法不同看法? ?三、共犯與未完成形態(tài)三、共犯與未完成形態(tài)分為兩種情況，一是共犯與犯罪未遂，二是共犯與犯分為兩種情況，一是共犯與犯罪未遂，二是共犯與犯罪中止罪中止（一）共犯與犯罪未遂（一）共犯與犯罪未遂1.1.在共同正犯情況下，只有全部共犯人的行為都停止在共同正犯情況下，只有全部共犯人的行為都停止在未遂階段，始成立共犯未遂。在未遂階段，始成立共犯未遂。 只要部分共同正犯的行為

7、既遂的，整個(gè)共犯行為只要部分共同正犯的行為既遂的，整個(gè)共犯行為即既遂，所有共同正犯均負(fù)犯罪既遂的刑事責(zé)任即既遂，所有共同正犯均負(fù)犯罪既遂的刑事責(zé)任2.2.在復(fù)雜共犯情況下，共犯的未遂是指未遂教唆在復(fù)雜共犯情況下，共犯的未遂是指未遂教唆未遂教唆未遂教唆是指被教唆者在教唆者的教唆下，實(shí)行是指被教唆者在教唆者的教唆下，實(shí)行被教唆的犯罪但因意志以外的原因停止在未遂階段被教唆的犯罪但因意志以外的原因停止在未遂階段（二）共犯與犯罪中止（二）共犯與犯罪中止1.1.在共同正犯情況下，共犯人共同（全部）中止的，在共同正犯情況下，共犯人共同（全部）中止的， 才成立共犯中止。才成立共犯中止。 如果只有部分共同正犯基

8、于己意中止犯罪，并有效如果只有部分共同正犯基于己意中止犯罪，并有效阻止其他共同正犯放棄犯罪行為或者避免犯罪結(jié)果阻止其他共同正犯放棄犯罪行為或者避免犯罪結(jié)果發(fā)生的，該共犯者成立犯罪中止；發(fā)生的，該共犯者成立犯罪中止； 而被阻止者成而被阻止者成立犯罪未遂。立犯罪未遂。2.2.在復(fù)雜共犯的情況下，共犯的中止在復(fù)雜共犯的情況下，共犯的中止 是指教唆犯的是指教唆犯的中止。中止。 又包括兩種情況：又包括兩種情況： 教唆犯的中止包括兩種情況：教唆犯的中止包括兩種情況：一是當(dāng)教唆者實(shí)施完教唆行為以后被教唆者實(shí)施被教一是當(dāng)教唆者實(shí)施完教唆行為以后被教唆者實(shí)施被教唆的行為之前，教唆者表示撤回教唆的內(nèi)容，并成功唆的

9、行為之前，教唆者表示撤回教唆的內(nèi)容，并成功地消除被教唆者的犯罪意圖；地消除被教唆者的犯罪意圖；二是被教唆者已經(jīng)實(shí)行被教唆之罪，教唆者積極阻止二是被教唆者已經(jīng)實(shí)行被教唆之罪，教唆者積極阻止被教唆者繼續(xù)實(shí)行犯罪、被教唆者最終中止犯罪；被教唆者繼續(xù)實(shí)行犯罪、被教唆者最終中止犯罪； 這兩種情況都成立教唆犯的中止這兩種情況都成立教唆犯的中止【典型試題典型試題1 1】甲乙經(jīng)共謀后，共同舉槍瞄準(zhǔn)被害人丙開槍，丙中彈甲乙經(jīng)共謀后，共同舉槍瞄準(zhǔn)被害人丙開槍，丙中彈死亡。經(jīng)查驗(yàn)，被害人身上只有一顆子彈。對(duì)本案的死亡。經(jīng)查驗(yàn)，被害人身上只有一顆子彈。對(duì)本案的處理結(jié)論，正確的是：（處理結(jié)論，正確的是：（ ）A.A.如

10、能夠查明子彈是甲所發(fā)射，則乙是故意殺人未遂如能夠查明子彈是甲所發(fā)射，則乙是故意殺人未遂B.B.如無法查明子彈是誰所發(fā)射，則甲、乙均是故意殺如無法查明子彈是誰所發(fā)射，則甲、乙均是故意殺人未遂人未遂C.C.如能夠查明子彈是甲所發(fā)射，則乙仍然是故意殺人如能夠查明子彈是甲所發(fā)射，則乙仍然是故意殺人既遂既遂D.D.如無法查明子彈是誰所發(fā)射，則甲、乙均無罪如無法查明子彈是誰所發(fā)射，則甲、乙均無罪答案：選項(xiàng)答案：選項(xiàng) C C 是唯一正確的選項(xiàng)是唯一正確的選項(xiàng)【典型試題典型試題2 2】甲乙共謀以投擲石頭的方式傷害丙，甲投擲石頭擊中甲乙共謀以投擲石頭的方式傷害丙，甲投擲石頭擊中丙左眼致丙左眼失明；乙投擲石頭，但

11、未擊中丙。經(jīng)丙左眼致丙左眼失明；乙投擲石頭，但未擊中丙。經(jīng)司法認(rèn)定，被害人丙重傷。司法認(rèn)定，被害人丙重傷。 問：乙是否需要承擔(dān)致問：乙是否需要承擔(dān)致 丙丙 重傷的刑事責(zé)任？重傷的刑事責(zé)任？四、共犯過限行為的定罪四、共犯過限行為的定罪 概概 念念共犯的過限行為，是指實(shí)行犯在實(shí)施犯罪行為時(shí)，實(shí)共犯的過限行為，是指實(shí)行犯在實(shí)施犯罪行為時(shí)，實(shí)施了超過共犯的共同故意范疇以外的行為。施了超過共犯的共同故意范疇以外的行為。 （也叫：實(shí)行過限行為）（也叫：實(shí)行過限行為） 共犯實(shí)行過限行為包括兩種情況：共犯實(shí)行過限行為包括兩種情況：一種是在復(fù)雜共犯情況下的實(shí)行過限行為一種是在復(fù)雜共犯情況下的實(shí)行過限行為 具體講

12、就是實(shí)行犯的行為超過了教唆犯教唆的內(nèi)容具體講就是實(shí)行犯的行為超過了教唆犯教唆的內(nèi)容一種是簡單共犯情況下的實(shí)行過限行為一種是簡單共犯情況下的實(shí)行過限行為 如甲乙丙三人共謀入室盜竊。如甲乙丙三人共謀入室盜竊。【案例分析案例分析】 此案例分析題組織大家討論此案例分析題組織大家討論陳某見熟人趙某做生意賺了不少錢便產(chǎn)生歹意，勾結(jié)陳某見熟人趙某做生意賺了不少錢便產(chǎn)生歹意，勾結(jié)高某，謊稱趙某欠自已高某，謊稱趙某欠自已 1010萬元貨款未還，請(qǐng)高某協(xié)萬元貨款未還，請(qǐng)高某協(xié)助索要，并承諾要回款項(xiàng)后給高某助索要，并承諾要回款項(xiàng)后給高某 1 1 萬元作為酬謝。萬元作為酬謝。高某同意。某日，陳某和高某以談生意為名把趙

13、某誘高某同意。某日，陳某和高某以談生意為名把趙某誘騙到一賓館房間，共同將趙扣押，并由高某對(duì)趙某進(jìn)騙到一賓館房間，共同將趙扣押，并由高某對(duì)趙某進(jìn)行看管。次日，陳某和行看管。次日，陳某和高某對(duì)趙某拳打腳踢，強(qiáng)迫趙高某對(duì)趙某拳打腳踢，強(qiáng)迫趙某拿錢。趙某迫于無奈給其公司出納李某打電話，以某拿錢。趙某迫于無奈給其公司出納李某打電話，以以談成一筆生意急需以談成一筆生意急需 10 10 萬元現(xiàn)金為由，讓李某將現(xiàn)萬元現(xiàn)金為由，讓李某將現(xiàn)金送到賓館附近一公園交給陳某。陳某指派高某到公金送到賓館附近一公園交給陳某。陳某指派高某到公園取錢。李某來到約定地點(diǎn)，見來人不認(rèn)識(shí)，就不肯園取錢。李某來到約定地點(diǎn)，見來人不認(rèn)識(shí)

14、，就不肯把錢交給高某。高某威脅李某說：把錢交給高某。高某威脅李某說：“趙某已被我們扣趙某已被我們扣押，不把錢給我，我們就把趙某給殺了押，不把錢給我，我們就把趙某給殺了”。李某不得。李某不得已將已將 10 10 萬元現(xiàn)金交給高某。高某回到賓館房間，發(fā)萬元現(xiàn)金交給高某。高某回到賓館房間，發(fā)現(xiàn)陳某不在，趙某倒在窗前已經(jīng)斷氣。見此情形，高現(xiàn)陳某不在，趙某倒在窗前已經(jīng)斷氣。見此情形，高某到公安機(jī)關(guān)投案，并協(xié)助司法機(jī)關(guān)將陳某抓獲歸案。某到公安機(jī)關(guān)投案，并協(xié)助司法機(jī)關(guān)將陳某抓獲歸案。事后查明，趙某因爬窗逃跑被陳某用木棒猛擊腦部，事后查明，趙某因爬窗逃跑被陳某用木棒猛擊腦部，致趙某身亡。致趙某身亡。問題：問題

15、：1.1.陳某將趙某扣押向其索要陳某將趙某扣押向其索要 10 10 萬元的行為構(gòu)成何種萬元的行為構(gòu)成何種犯罪？犯罪？ 為什么？為什么？2.2.高某將趙某扣押向其索要高某將趙某扣押向其索要 10 10 萬元的行為構(gòu)成何種萬元的行為構(gòu)成何種犯罪？犯罪？ 為什么？為什么？3.3.陳某與高某是否構(gòu)成共同犯罪？陳某與高某是否構(gòu)成共同犯罪？ 為什么？為什么？4.4.高某在公園取得李某高某在公園取得李某 10 10 萬元的行為是否另行構(gòu)成萬元的行為是否另行構(gòu)成敲詐勒索罪？為什么？敲詐勒索罪？為什么？5.5.陳某對(duì)趙某的死亡，應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)刑事責(zé)任？為什陳某對(duì)趙某的死亡，應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么？么？6.6

16、.高某對(duì)趙某的死亡后果是否承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么？高某對(duì)趙某的死亡后果是否承擔(dān)刑事責(zé)任？為什么？7.7.高某的投案行為是否成立自首與立功？高某的投案行為是否成立自首與立功？ 為什么？為什么？【答案答案】1 1、搶劫罪、搶劫罪 2 2、非法拘禁罪、非法拘禁罪 3 3、在非法拘禁范圍內(nèi)成立共犯、在非法拘禁范圍內(nèi)成立共犯4 4、不構(gòu)成，無非法占有目的、不構(gòu)成，無非法占有目的 5 5、搶劫致人死亡、搶劫致人死亡 6 6、NO!NO!7 7、成立自首；屬于重大立功、成立自首；屬于重大立功五、共犯與不作為五、共犯與不作為 不作為與共同犯罪的關(guān)系包括三種情況：不作為與共同犯罪的關(guān)系包括三種情況：1 1、對(duì)不作

17、為的共犯、對(duì)不作為的共犯指教唆他人以不作為的方式指教唆他人以不作為的方式實(shí)施犯罪實(shí)施犯罪2 2、不作為的共犯、不作為的共犯指以不作為的方式幫助他人實(shí)指以不作為的方式幫助他人實(shí)施犯罪施犯罪3 3、不作為的共同正犯、不作為的共同正犯指二人基于共同的故意，指二人基于共同的故意，共同以不作為的方式實(shí)施犯罪共同以不作為的方式實(shí)施犯罪 第四節(jié)第四節(jié) 共同犯罪人的分類及其刑事責(zé)任共同犯罪人的分類及其刑事責(zé)任一、共同犯罪人的分類法一、共同犯罪人的分類法 （一）分工分類法（一）分工分類法以行為人在共同犯罪中的分工（角色）為標(biāo)以行為人在共同犯罪中的分工（角色）為標(biāo)準(zhǔn)來對(duì)共犯進(jìn)行分類的方法準(zhǔn)來對(duì)共犯進(jìn)行分類的方法

18、世界上大多數(shù)國家采用分工分類法世界上大多數(shù)國家采用分工分類法二分法（法國：正犯與從犯）二分法（法國：正犯與從犯） 三分法（德國：三分法（德國：正犯、從犯、教唆犯）正犯、從犯、教唆犯） 四分法（蘇聯(lián)：組織犯、四分法（蘇聯(lián)：組織犯、正犯、教唆犯、從犯）正犯、教唆犯、從犯） 我國我國主犯、從犯、協(xié)從犯、教唆犯主犯、從犯、協(xié)從犯、教唆犯1 1、組織犯、組織犯 指犯罪集團(tuán)中的首要分子指犯罪集團(tuán)中的首要分子 和和 聚眾犯罪中的首要分子聚眾犯罪中的首要分子 2 2、正犯、正犯 我國刑法理論稱我國刑法理論稱 “ “實(shí)行犯實(shí)行犯”是指實(shí)施了可能直接導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的行為之人，是指實(shí)施了可能直接導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的

19、行為之人， 或者：是指直接實(shí)施實(shí)行行為之人或者：是指直接實(shí)施實(shí)行行為之人 正犯有不同的分類正犯有不同的分類直接、間接、共同直接、間接、共同 對(duì)于前者，應(yīng)當(dāng)以主犯處罰，并對(duì)集團(tuán)經(jīng)過預(yù)謀對(duì)于前者，應(yīng)當(dāng)以主犯處罰，并對(duì)集團(tuán)經(jīng)過預(yù)謀的有共同故意的全部犯罪行為承擔(dān)罪責(zé)；的有共同故意的全部犯罪行為承擔(dān)罪責(zé)；對(duì)于后者，則直接根據(jù)刑法分則條文的規(guī)定，結(jié)對(duì)于后者，則直接根據(jù)刑法分則條文的規(guī)定，結(jié)合具體案情處罰，可能有主犯和從犯，也可能都是合具體案情處罰，可能有主犯和從犯，也可能都是主犯主犯 3 3、教唆犯、教唆犯 4 4、幫助犯、幫助犯 （與我國刑法的規(guī)定相同，后面講）與我國刑法的規(guī)定相同，后面講）（二）作用分

20、類法（二）作用分類法以犯罪分子在共同犯罪中的作用為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)共以犯罪分子在共同犯罪中的作用為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)共犯進(jìn)行分類的方法犯進(jìn)行分類的方法 二、兩種分類方法的簡要比較二、兩種分類方法的簡要比較（一）分工分類法：一）分工分類法： 大陸法系國家刑法典大陸法系國家刑法典 以實(shí)行行為對(duì)共同犯罪人進(jìn)行分類以實(shí)行行為對(duì)共同犯罪人進(jìn)行分類優(yōu)點(diǎn)：優(yōu)點(diǎn)： 能夠很好地解決共犯的定罪問題能夠很好地解決共犯的定罪問題缺點(diǎn)：缺點(diǎn)： 量刑方面有時(shí)候會(huì)遇到麻煩，但可以通過其量刑方面有時(shí)候會(huì)遇到麻煩，但可以通過其他方法加以彌補(bǔ)（他方法加以彌補(bǔ)（如可以規(guī)定處罰共同犯罪的一般原則如可以規(guī)定處罰共同犯罪的一般原則）例例1 1： 甲乙共謀

21、共同盜竊，甲動(dòng)手偷，乙放哨不動(dòng)甲乙共謀共同盜竊，甲動(dòng)手偷，乙放哨不動(dòng)手。乙是共同正犯還是幫助犯？手。乙是共同正犯還是幫助犯？ 如果認(rèn)定乙的行為也是實(shí)行行為，構(gòu)成共同正犯，如果認(rèn)定乙的行為也是實(shí)行行為，構(gòu)成共同正犯，可能有些問題，因?yàn)槿思覜]有動(dòng)手?？赡苡行﹩栴}，因?yàn)槿思覜]有動(dòng)手。 如果不認(rèn)為如果不認(rèn)為他的行為是實(shí)行行為，就不能認(rèn)定他構(gòu)成共同正犯他的行為是實(shí)行行為，就不能認(rèn)定他構(gòu)成共同正犯例例2 2：有組織犯罪，實(shí)施實(shí)行行為的一般而言都是小：有組織犯罪，實(shí)施實(shí)行行為的一般而言都是小兵，謀劃者不實(shí)施犯罪，躲在幕后。按照分工分類兵，謀劃者不實(shí)施犯罪，躲在幕后。按照分工分類法，實(shí)行行為的是正犯。如此，很

22、可能出現(xiàn)所謂的法，實(shí)行行為的是正犯。如此，很可能出現(xiàn)所謂的“責(zé)任倒掛現(xiàn)象責(zé)任倒掛現(xiàn)象” 為了解決上面這兩個(gè)問題，德國人用一個(gè)判例找到為了解決上面這兩個(gè)問題，德國人用一個(gè)判例找到了解決的辦法：了解決的辦法：“共謀共同正犯共謀共同正犯” （二）作用分類法：（二）作用分類法： 我國刑法的做法我國刑法的做法優(yōu)缺點(diǎn)：優(yōu)缺點(diǎn)： 較為理想地解決了共同犯罪的量刑問題，但僅較為理想地解決了共同犯罪的量刑問題，但僅僅限于較好地解決了共同正犯（共同實(shí)行犯）的量僅限于較好地解決了共同正犯（共同實(shí)行犯）的量刑，。具有明顯的局限性刑，。具有明顯的局限性比如，我曾經(jīng)講過，共同犯罪中幫助犯的處罰在很多比如，我曾經(jīng)講過，共同犯

23、罪中幫助犯的處罰在很多情況下要重于實(shí)行犯的中止犯，這是不公正的，是作情況下要重于實(shí)行犯的中止犯，這是不公正的，是作用分類法的明顯的不足之處用分類法的明顯的不足之處 例子：甲女乙男共謀殺害甲女的丈夫一案，乙男搞來例子：甲女乙男共謀殺害甲女的丈夫一案，乙男搞來藥，約定甲女在藥，約定甲女在2 2周內(nèi)投毒于其丈夫的飲食中，后來周內(nèi)投毒于其丈夫的飲食中，后來由于她感念。由于她感念。三、我國共同犯罪人的種類及其刑事責(zé)任三、我國共同犯罪人的種類及其刑事責(zé)任 我國現(xiàn)行刑法在吸收國外立法的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國我國現(xiàn)行刑法在吸收國外立法的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國國情，把共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯和教國情，把共同犯罪人分

24、為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯四類唆犯四類 （一）主犯及其刑事責(zé)任（一）主犯及其刑事責(zé)任 （ 刑法典第刑法典第2626條）條）1 1、主犯的概念、主犯的概念所謂主犯，是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子所謂主犯，是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 我國刑法中的主犯有以下二種：我國刑法中的主犯有以下二種：（1 1）犯罪集團(tuán)和聚眾犯罪中的首要分子）犯罪集團(tuán)和聚眾犯罪中的首要分子是指組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)或者聚眾犯是指組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪的犯罪分子罪的犯罪分子 （2 2）其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子）其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 包括起主要作用的包括起主要作用的 實(shí)

25、行犯實(shí)行犯 和和 教唆犯教唆犯 2 2、主犯與首要分子的關(guān)系、主犯與首要分子的關(guān)系 主犯主犯 與與 首要分子不盡一致首要分子不盡一致主犯主犯是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子 一般認(rèn)為既然是首要分子，當(dāng)然就是主犯了。但一般認(rèn)為既然是首要分子，當(dāng)然就是主犯了。但是不一定的是不一定的 首要分子是我國刑法中的一個(gè)特有的概念首要分子是我國刑法中的一個(gè)特有的概念 首要分子分為兩種：首要分子分為兩種：其一，是犯罪集團(tuán)的首要分子其一，是犯罪集團(tuán)的首要分子 都是主犯都是主犯其二，是聚眾犯罪中的首要分子其二，是聚眾犯罪中的首要分子有主犯，有從犯有主犯，有從犯首要分子首要分子

26、第第9797條：條：“本法所稱首要分子，是指在本法所稱首要分子，是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子犯罪分子” 提示：提示： 犯罪集團(tuán)的首要分子都是主犯。犯罪集團(tuán)的首要分子都是主犯。 但是，但是，聚眾犯罪中的首要分子未必都是主犯，有時(shí)候可能不聚眾犯罪中的首要分子未必都是主犯，有時(shí)候可能不是主犯是主犯 聚眾擾亂公共場(chǎng)所秩序、交通秩序罪等聚眾性犯聚眾擾亂公共場(chǎng)所秩序、交通秩序罪等聚眾性犯罪中，刑法只規(guī)定處罰首要分子罪中，刑法只規(guī)定處罰首要分子 如果案件中的首要分子只有一人，也就不存在主如果案件中的首要分子只有一人，也就不存在主犯

27、從犯問題犯從犯問題如果首要分子是二人以上，則構(gòu)成共犯。起到了什么如果首要分子是二人以上，則構(gòu)成共犯。起到了什么樣的作用，就要在首要分子之間進(jìn)行比較。假設(shè)二人樣的作用，就要在首要分子之間進(jìn)行比較。假設(shè)二人均在組織、策劃、指揮聚眾犯罪中起主要作用，他們均在組織、策劃、指揮聚眾犯罪中起主要作用，他們都是主犯。如果有人起主要作用，有人起次要作用，都是主犯。如果有人起主要作用，有人起次要作用，就應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為就應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為 主犯主犯 和和 從犯從犯【典型試題典型試題】 根據(jù)我國刑法規(guī)定，下列關(guān)于首要分子的表述根據(jù)我國刑法規(guī)定，下列關(guān)于首要分子的表述哪一項(xiàng)是正確的？（哪一項(xiàng)是正確的？（ ）A.A.首要分

28、子只能是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的人首要分子只能是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的人B.B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子揮作用的犯罪分子C.C.首要分子都是主犯首要分子都是主犯D.D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯答案：答案： 選項(xiàng)選項(xiàng) D D 是唯一正確的表述是唯一正確的表述關(guān)鍵要看行為人在犯罪中所起的作用大小。關(guān)鍵要看行為人在犯罪中所起的作用大小。 考察犯罪分子作考察犯罪分子作用大小，是否起主要作用，應(yīng)當(dāng)從主客觀兩個(gè)方面進(jìn)行綜合用大小，是否起主要作用，應(yīng)當(dāng)從主客觀兩個(gè)方面進(jìn)行綜合的判斷。的判斷。

29、 主觀：主觀： 對(duì)共同故意的形成起到了什么作用；對(duì)共同故意的形成起到了什么作用； 客觀：客觀： 實(shí)施了那些具體的行為實(shí)施了那些具體的行為3 3、主犯的刑事責(zé)任、主犯的刑事責(zé)任根據(jù)刑法的規(guī)定，主犯的刑事責(zé)任分為兩種情況：根據(jù)刑法的規(guī)定，主犯的刑事責(zé)任分為兩種情況： 一是對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照一是對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照處罰。處罰。 二是對(duì)其他主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所二是對(duì)其他主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所 的或者的或者的全部犯罪處罰。的全部犯罪處罰。關(guān)于主犯的刑事責(zé)任，要注意以下幾點(diǎn)關(guān)于主犯的刑事責(zé)任，要注意以下幾點(diǎn)： 第一點(diǎn)，對(duì)于集團(tuán)成員單獨(dú)實(shí)施的集團(tuán)犯罪第一點(diǎn)，對(duì)于集團(tuán)成員單獨(dú)實(shí)施的

30、集團(tuán)犯罪的犯罪行為，由實(shí)施者本人承擔(dān)罪責(zé)，集團(tuán)犯罪的犯罪行為，由實(shí)施者本人承擔(dān)罪責(zé)，集團(tuán)犯罪的首要分子不承擔(dān)罪責(zé)（成員的實(shí)行過限）的首要分子不承擔(dān)罪責(zé)（成員的實(shí)行過限） 原因在于原因在于 對(duì)于這樣的行為，集團(tuán)的首要分子對(duì)于這樣的行為，集團(tuán)的首要分子在主觀上沒有故意，不能客觀歸罪在主觀上沒有故意，不能客觀歸罪 第二點(diǎn)，對(duì)于一般共同犯罪中共同犯罪人實(shí)施的超第二點(diǎn)，對(duì)于一般共同犯罪中共同犯罪人實(shí)施的超出共同故意范圍的罪行（出共同故意范圍的罪行（“過限行為過限行為”），由實(shí)施者），由實(shí)施者本人單獨(dú)承擔(dān)罪責(zé)，其他共犯不承擔(dān)罪責(zé)本人單獨(dú)承擔(dān)罪責(zé)，其他共犯不承擔(dān)罪責(zé)【典型試題典型試題】 甲長期稱霸某城市的東

31、區(qū)，號(hào)稱甲長期稱霸某城市的東區(qū)，號(hào)稱“東頭幫東頭幫”。甲。甲要求手下的陳某等人發(fā)揮主觀能動(dòng)性，為東頭幫創(chuàng)收。要求手下的陳某等人發(fā)揮主觀能動(dòng)性，為東頭幫創(chuàng)收。陳某等人在陳某等人在3 3個(gè)月時(shí)間內(nèi)搶劫個(gè)月時(shí)間內(nèi)搶劫6 6次，殺死次，殺死1 1人，重傷人，重傷2 2人，人，劫得財(cái)物若干。上述犯罪行為甲有的知道，有的不知劫得財(cái)物若干。上述犯罪行為甲有的知道，有的不知道，他本人未親自實(shí)行任何犯罪行為。在此期間，為道，他本人未親自實(shí)行任何犯罪行為。在此期間，為報(bào)復(fù)其女友的不忠誠，陳某還背著甲，將女友的新男報(bào)復(fù)其女友的不忠誠，陳某還背著甲，將女友的新男朋友打成重傷。朋友打成重傷。 以下說法正確的是：（以下說

32、法正確的是：（ ）A.A.甲對(duì)其知道的所有犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任甲對(duì)其知道的所有犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任B.B.甲對(duì)其參與的所有犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任甲對(duì)其參與的所有犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任C.C.甲對(duì)其指揮的所有犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任甲對(duì)其指揮的所有犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任D.D.甲對(duì)東頭幫的全部犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任，但甲對(duì)東頭幫的全部犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任，但不包括不包括 陳某對(duì)其女友的新男朋友的故意傷害行為陳某對(duì)其女友的新男朋友的故意傷害行為答案：只有選項(xiàng)答案：只有選項(xiàng) D D 是唯一正確的選項(xiàng)是唯一正確的選項(xiàng)（二）從犯及其刑事責(zé)任（二）從犯及其刑事責(zé)任 1 1、從犯的概念、從犯的概念 第第2727條條在共

33、同犯罪中起在共同犯罪中起 次要次要 或者或者 輔助輔助 作用的，是從犯作用的，是從犯輔助作用，指輔助作用，指 幫助犯幫助犯次要作用，次要作用，但在整個(gè)但在整個(gè)犯罪活動(dòng)的實(shí)行過程中僅起次要的作用犯罪活動(dòng)的實(shí)行過程中僅起次要的作用 起次要作用的實(shí)行犯起次要作用的實(shí)行犯 2 2、從犯的刑事責(zé)任、從犯的刑事責(zé)任由于從犯在共同犯罪中僅起次要或者輔助作用，其由于從犯在共同犯罪中僅起次要或者輔助作用，其社會(huì)危害性比主犯小，因此，對(duì)從犯采用社會(huì)危害性比主犯小，因此，對(duì)從犯采用 必減主義必減主義，即即“對(duì)于從犯，對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)應(yīng)當(dāng)那么，那么， 根據(jù)修訂后的刑法，共同犯罪人對(duì)共同犯罪后果承擔(dān)根據(jù)修訂后的刑法，共同

34、犯罪人對(duì)共同犯罪后果承擔(dān)責(zé)任，主犯、從犯責(zé)任，主犯、從犯大體上是相同的大體上是相同的 例如，甲主犯和乙從犯共同盜竊例如，甲主犯和乙從犯共同盜竊3 3萬元，主犯、從萬元，主犯、從犯的盜竊犯罪金額計(jì)算方法是相同的，都是犯的盜竊犯罪金額計(jì)算方法是相同的，都是3 3萬元。萬元。但在處罰原則上，但在處罰原則上，從犯應(yīng)當(dāng)減輕、從輕或者免除處罰從犯應(yīng)當(dāng)減輕、從輕或者免除處罰也即，主犯承擔(dān)的是共同犯罪的全部責(zé)任；而從犯也即，主犯承擔(dān)的是共同犯罪的全部責(zé)任；而從犯承擔(dān)的是承擔(dān)的是以整體罪行為基礎(chǔ)的以整體罪行為基礎(chǔ)的從輕、減輕或者免除處從輕、減輕或者免除處罰的責(zé)任罰的責(zé)任 （三）脅從犯（三）脅從犯刑法第刑法第28

35、28條規(guī)定，對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)條規(guī)定，對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按按照他的犯罪情節(jié)，減輕處罰或者免除處罰照他的犯罪情節(jié)，減輕處罰或者免除處罰1 1、脅從犯的概念、脅從犯的概念 是指被脅迫參加犯罪的人是指被脅迫參加犯罪的人【典型試題典型試題】 下列有關(guān)主犯、從犯、脅從犯的說法，哪些是錯(cuò)下列有關(guān)主犯、從犯、脅從犯的說法，哪些是錯(cuò)誤的？誤的？A.A.脅從犯是指被脅迫、被誘騙參加犯罪的人脅從犯是指被脅迫、被誘騙參加犯罪的人B.B.首要分子不一定是主犯首要分子不一定是主犯C.C.在共同犯罪中不可能只有從犯而沒有主犯在共同犯罪中不可能只有從犯而沒有主犯D.D.對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免

36、除處罰對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免除處罰答案：答案：A D A D 兩個(gè)選項(xiàng)是錯(cuò)誤的兩個(gè)選項(xiàng)是錯(cuò)誤的（四）教唆犯（四）教唆犯1 1、教唆犯的概念：、教唆犯的概念：是指教唆他人實(shí)行犯罪的人是指教唆他人實(shí)行犯罪的人 特點(diǎn)：動(dòng)嘴不動(dòng)手。實(shí)際情況并不總是這么簡單特點(diǎn)：動(dòng)嘴不動(dòng)手。實(shí)際情況并不總是這么簡單例如：例如：甲意圖殺害自己的仇人王五，因王五人高馬大，甲甲意圖殺害自己的仇人王五，因王五人高馬大，甲擔(dān)心自己一人可能不行。甲知道乙也仇恨王五，就擔(dān)心自己一人可能不行。甲知道乙也仇恨王五，就跟乙說，希望乙與自己一起將王五干掉，事成之后跟乙說，希望乙與自己一起將王五干掉，事成之后給給1 1萬元的報(bào)

37、酬。萬元的報(bào)酬。 問題：問題： 本案如何處理？本案如何處理？【解析解析】本案中，甲既有教唆乙殺人的行為，又有實(shí)際殺人本案中，甲既有教唆乙殺人的行為，又有實(shí)際殺人的行為，因此，甲的行為是教唆行為和實(shí)行行為的的行為，因此，甲的行為是教唆行為和實(shí)行行為的競(jìng)合。競(jìng)合。 如何處理？如何處理？對(duì)于這種情況，處理起來其實(shí)很簡單：對(duì)于這種情況，處理起來其實(shí)很簡單： 直接將甲作為實(shí)行犯的主犯對(duì)待即可，甲不僅親直接將甲作為實(shí)行犯的主犯對(duì)待即可，甲不僅親自實(shí)行了殺人行為，而且還有教唆乙和自己一起共同自實(shí)行了殺人行為，而且還有教唆乙和自己一起共同殺害王五，顯然起主要作用，是主犯；殺害王五，顯然起主要作用，是主犯； 乙

38、起次要作用，是從犯乙起次要作用，是從犯2 2、教唆犯成立的條件、教唆犯成立的條件教唆犯的成立必須具備以下三個(gè)條件：教唆犯的成立必須具備以下三個(gè)條件：（1 1）主觀上有教唆他人犯罪的故意）主觀上有教唆他人犯罪的故意教唆故意必須是明確的，即行為人知道自己在教唆什教唆故意必須是明確的，即行為人知道自己在教唆什么人犯罪、教唆犯什么罪。沒有明確的故意內(nèi)容，不么人犯罪、教唆犯什么罪。沒有明確的故意內(nèi)容，不能成立教唆犯能成立教唆犯 如果說話不太注意，。，不是教唆犯如果說話不太注意，。，不是教唆犯（2 2）在客觀上必須實(shí)施了教唆他人犯罪的行為）在客觀上必須實(shí)施了教唆他人犯罪的行為 教唆行為可表現(xiàn)為教唆行為可表

39、現(xiàn)為 誘騙、勸說、收買等誘騙、勸說、收買等教唆行為是否實(shí)際上引起被教唆者的犯罪意圖，教唆行為是否實(shí)際上引起被教唆者的犯罪意圖，被教唆者是否實(shí)行此等教唆的犯罪，不影響教唆被教唆者是否實(shí)行此等教唆的犯罪，不影響教唆犯的成立犯的成立 獨(dú)立的教唆犯獨(dú)立的教唆犯此為此為: : 教唆未遂教唆未遂 是獨(dú)立的教唆犯，也即非共犯的教唆犯是獨(dú)立的教唆犯，也即非共犯的教唆犯（3 3）教唆的對(duì)象必須是達(dá)到法定年齡、具有辨認(rèn)和）教唆的對(duì)象必須是達(dá)到法定年齡、具有辨認(rèn)和控制自己行為能力的人?？刂谱约盒袨槟芰Φ娜恕?否則，不成立教唆犯，而否則，不成立教唆犯，而成立。成立。3 3、教唆犯的認(rèn)定、教唆犯的認(rèn)定在認(rèn)定教唆犯是否成

40、立時(shí)，要注意以下兩種情況：在認(rèn)定教唆犯是否成立時(shí)，要注意以下兩種情況：第一種情況是第一種情況是 獨(dú)立的教唆犯獨(dú)立的教唆犯 ( (非共犯的教唆犯非共犯的教唆犯 ) )。 又包括：又包括： 1 1、教唆行為未能使被教唆者產(chǎn)生犯罪決意、教唆行為未能使被教唆者產(chǎn)生犯罪決意 2 2、雖然。但被教唆者未實(shí)施任何行為、雖然。但被教唆者未實(shí)施任何行為 3 3、雖然。但被教唆者實(shí)施的不是教唆者教、雖然。但被教唆者實(shí)施的不是教唆者教唆的犯罪行為唆的犯罪行為 成立成立 教唆未遂教唆未遂， 是獨(dú)立犯罪是獨(dú)立犯罪第二種情況是第二種情況是 共犯的教唆犯：共犯的教唆犯： 教唆行為不僅引起了被教唆者的犯罪決意，而且教唆行為不

41、僅引起了被教唆者的犯罪決意，而且導(dǎo)致被教唆者實(shí)施了被教唆的犯罪行為。但如果該行導(dǎo)致被教唆者實(shí)施了被教唆的犯罪行為。但如果該行為處于未完成形態(tài)為處于未完成形態(tài) 成立成立 未遂教唆未遂教唆， 是共犯的教唆犯是共犯的教唆犯關(guān)于教唆犯，請(qǐng)注意兩個(gè)極易混淆的概念關(guān)于教唆犯，請(qǐng)注意兩個(gè)極易混淆的概念 教唆未遂（獨(dú)立的）教唆未遂（獨(dú)立的） 未遂教唆（共犯的）未遂教唆（共犯的）a.a.教唆未遂，是指獨(dú)立的教唆犯中的教唆未遂，是指獨(dú)立的教唆犯中的3 3種情況（見上種情況（見上一頁）一頁） （獨(dú)立的教唆犯）（獨(dú)立的教唆犯）b.b.未遂教唆，指被教唆者接受了教唆未遂教唆，指被教唆者接受了教唆, , 己著手犯罪的己著

42、手犯罪的實(shí)施而未遂的情況。（是共犯的教唆犯）實(shí)施而未遂的情況。（是共犯的教唆犯）關(guān)于教唆犯，還請(qǐng)同學(xué)們注意以下幾個(gè)問題關(guān)于教唆犯，還請(qǐng)同學(xué)們注意以下幾個(gè)問題A.A. 間接教唆問題間接教唆問題間接教唆，是指教唆教唆者的情況間接教唆，是指教唆教唆者的情況 間接教唆的，同樣成立教唆犯間接教唆的，同樣成立教唆犯 間接教唆，通常按所教唆的罪定罪。例如，甲教唆間接教唆，通常按所教唆的罪定罪。例如，甲教唆乙，讓乙教唆丙實(shí)施綁架某人的犯罪。乙，讓乙教唆丙實(shí)施綁架某人的犯罪。 這里，甲是間接教唆犯，罪名是這里，甲是間接教唆犯，罪名是“綁架罪綁架罪”B. 從犯的教唆從犯的教唆 教唆犯還可能是從犯嗎？教唆犯還可能是

43、從犯嗎？ 通常情況下教唆犯是主犯，但不能絕對(duì)化，有時(shí)通常情況下教唆犯是主犯，但不能絕對(duì)化，有時(shí)候，教唆犯可以是從犯。在候，教唆犯可以是從犯。在“從犯的教唆從犯的教唆”中，教唆犯中，教唆犯就是從犯就是從犯從犯的教唆從犯的教唆 概念概念指教唆從犯幫助他人完成犯罪行為的情況指教唆從犯幫助他人完成犯罪行為的情況例如，甲為了詐騙丙，需要乙?guī)椭o受害人丙打一例如，甲為了詐騙丙，需要乙?guī)椭o受害人丙打一個(gè)電話。乙本來不同意打這個(gè)電話，但是，經(jīng)不住甲個(gè)電話。乙本來不同意打這個(gè)電話，但是，經(jīng)不住甲和乙的共同的朋友丁的反復(fù)教唆，最后乙還是幫甲打和乙的共同的朋友丁的反復(fù)教唆，最后乙還是幫甲打了這個(gè)電話，使得甲詐

44、騙丙的行為得逞了這個(gè)電話，使得甲詐騙丙的行為得逞這里，甲和乙的共同的朋友丁是教唆犯，而且是從這里，甲和乙的共同的朋友丁是教唆犯，而且是從犯的教唆。因?yàn)槎≈皇墙趟糇鳛閹椭傅囊規(guī)椭追傅慕趟?。因?yàn)槎≈皇墙趟糇鳛閹椭傅囊規(guī)椭状蚰莻€(gè)電話。打那個(gè)電話。乙最后在丁的教唆下實(shí)施了幫助打電話的行為，所乙最后在丁的教唆下實(shí)施了幫助打電話的行為，所以，丁的教唆行為與乙的打電話之間有因果關(guān)系。以，丁的教唆行為與乙的打電話之間有因果關(guān)系。由于乙是從犯，所以，丁是從犯的教唆，他應(yīng)當(dāng)承由于乙是從犯，所以，丁是從犯的教唆，他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)從犯的責(zé)任擔(dān)從犯的責(zé)任C. 選擇性教唆選擇性教唆是指教唆人的教唆內(nèi)容具有可選擇性的情況

45、是指教唆人的教唆內(nèi)容具有可選擇性的情況【案例分析案例分析】陳某是某工廠的職工，因?yàn)檫`反紀(jì)律被工廠領(lǐng)導(dǎo)處分陳某是某工廠的職工，因?yàn)檫`反紀(jì)律被工廠領(lǐng)導(dǎo)處分過，對(duì)此陳某一直心懷不滿，意圖報(bào)復(fù)。一日，陳某過，對(duì)此陳某一直心懷不滿，意圖報(bào)復(fù)。一日，陳某找到無業(yè)人員甲乙等人，請(qǐng)他們把自己所在工廠的廠找到無業(yè)人員甲乙等人，請(qǐng)他們把自己所在工廠的廠長董某某教訓(xùn)一下，具體要求是要么打一頓，要么偷長董某某教訓(xùn)一下，具體要求是要么打一頓，要么偷他家東西，讓他破破財(cái)。并許諾給以報(bào)酬表示感謝。他家東西，讓他破破財(cái)。并許諾給以報(bào)酬表示感謝。問：這種情況下如何認(rèn)定教唆人的罪名？罪責(zé)？問：這種情況下如何認(rèn)定教唆人的罪名？罪責(zé)

46、？【解析解析】 這是一起典型的選擇性教唆案件。教唆行這是一起典型的選擇性教唆案件。教唆行為的內(nèi)容并不是十分確定，而是選擇性的，只要求為的內(nèi)容并不是十分確定，而是選擇性的，只要求被教唆人實(shí)施其中的一種行為，并不是全部行為。被教唆人實(shí)施其中的一種行為，并不是全部行為。4 4、教唆犯的刑事責(zé)任、教唆犯的刑事責(zé)任根據(jù)第根據(jù)第2929條的規(guī)定，確定教唆犯的刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)條的規(guī)定，確定教唆犯的刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：注意以下幾點(diǎn)： （1 1）對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的）對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用予以處罰作用予以處罰 （2 2）教唆不滿）教唆不滿1818歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)

47、從重處罰歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰 【典型案例典型案例】甲剛剛從監(jiān)獄出來三個(gè)月，由于生活沒有著落，他準(zhǔn)甲剛剛從監(jiān)獄出來三個(gè)月，由于生活沒有著落，他準(zhǔn)備盜竊。由于他在監(jiān)獄的法律課上知道了不滿備盜竊。由于他在監(jiān)獄的法律課上知道了不滿1616周歲周歲的人實(shí)施盜竊行為不負(fù)刑事責(zé)任，于是就教唆一個(gè)不的人實(shí)施盜竊行為不負(fù)刑事責(zé)任，于是就教唆一個(gè)不滿滿1616周歲的男生乙去盜竊，五五分成。乙盜竊若干次，周歲的男生乙去盜竊，五五分成。乙盜竊若干次，共竊得財(cái)物折價(jià)共竊得財(cái)物折價(jià)80008000元。元。 下列說法正確的是：下列說法正確的是： （ ）A. A. 甲單獨(dú)構(gòu)成盜竊罪甲單獨(dú)構(gòu)成盜竊罪B. B. 甲屬于教唆

48、犯甲屬于教唆犯C. C. 甲屬于間接正犯甲屬于間接正犯D. D. 本案說明教唆犯只能是主犯本案說明教唆犯只能是主犯【答案答案】選項(xiàng)選項(xiàng)A A和選項(xiàng)和選項(xiàng)C C是正確的選項(xiàng)是正確的選項(xiàng)這里有一個(gè)問題，就是，對(duì)于本案中教唆犯甲是否這里有一個(gè)問題，就是，對(duì)于本案中教唆犯甲是否適用教唆未成年人犯罪從重處罰的規(guī)定？適用教唆未成年人犯罪從重處罰的規(guī)定？ 有兩種不同的觀點(diǎn)有兩種不同的觀點(diǎn)第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，不再適用從重處罰的規(guī)定。理由是，第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，不再適用從重處罰的規(guī)定。理由是，這種情況下的教唆犯，實(shí)際上是間接實(shí)行犯，應(yīng)當(dāng)以這種情況下的教唆犯，實(shí)際上是間接實(shí)行犯，應(yīng)當(dāng)以實(shí)行犯處理，沒有適用教唆犯從重情節(jié)的

49、道理實(shí)行犯處理，沒有適用教唆犯從重情節(jié)的道理第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，同樣可以適用從重處罰的規(guī)定，理第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，同樣可以適用從重處罰的規(guī)定，理由是，行為人甲實(shí)施了教唆未成年人犯罪的行為，不由是，行為人甲實(shí)施了教唆未成年人犯罪的行為，不適用從重處罰的規(guī)定不合法律也不合情理適用從重處罰的規(guī)定不合法律也不合情理 個(gè)人看法：個(gè)人看法： 同意第一種觀點(diǎn)。同意第一種觀點(diǎn)。我們知道，實(shí)行犯是最為典型的，是依據(jù)基本的犯我們知道，實(shí)行犯是最為典型的，是依據(jù)基本的犯罪構(gòu)成定罪處罰的行為人。而教唆犯屬于依據(jù)修正的罪構(gòu)成定罪處罰的行為人。而教唆犯屬于依據(jù)修正的犯罪構(gòu)成定罪處罰的行為人。犯罪構(gòu)成定罪處罰的行為人。 將一個(gè)僅僅

50、是動(dòng)口不動(dòng)手、僅僅有教唆行為而將一個(gè)僅僅是動(dòng)口不動(dòng)手、僅僅有教唆行為而沒有實(shí)行行為的人，視為動(dòng)手的人（也即間接實(shí)行沒有實(shí)行行為的人，視為動(dòng)手的人（也即間接實(shí)行犯或間接正犯）實(shí)際上已經(jīng)作出了從重處罰的認(rèn)定，犯或間接正犯）實(shí)際上已經(jīng)作出了從重處罰的認(rèn)定，已經(jīng)充分地體現(xiàn)了從重處罰的精神，也就沒有必要已經(jīng)充分地體現(xiàn)了從重處罰的精神，也就沒有必要再適用教唆犯的規(guī)定從重處罰。再適用教唆犯的規(guī)定從重處罰。 實(shí)際上他就不是教唆犯?。☉?yīng)當(dāng)避免兩次從重處罰）實(shí)際上他就不是教唆犯?。☉?yīng)當(dāng)避免兩次從重處罰） （3 3）如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆）如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯可以從輕或者減輕

51、處罰。犯可以從輕或者減輕處罰。所謂所謂“被教唆人沒有犯被教唆的罪被教唆人沒有犯被教唆的罪”（教唆未遂），（教唆未遂），是指獨(dú)立的教唆犯的三種情況而言的是指獨(dú)立的教唆犯的三種情況而言的5 5、教唆犯的罪名問題、教唆犯的罪名問題教唆犯不是一個(gè)罪名教唆犯不是一個(gè)罪名對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)根據(jù)教唆的內(nèi)容來確定罪名對(duì)于教唆犯，應(yīng)當(dāng)根據(jù)教唆的內(nèi)容來確定罪名6 6、共同犯罪與犯罪形態(tài)、共同犯罪與犯罪形態(tài) 共犯的犯罪形態(tài)是一個(gè)比較復(fù)雜的問題共犯的犯罪形態(tài)是一個(gè)比較復(fù)雜的問題 我們只要記住，共同犯罪是一個(gè)整體，其犯罪階我們只要記住，共同犯罪是一個(gè)整體，其犯罪階段段 取決于取決于 整個(gè)犯罪整個(gè)犯罪 實(shí)際到達(dá)的階段實(shí)際到

52、達(dá)的階段 共同犯罪與犯罪形態(tài)的關(guān)系，在簡單共犯與復(fù)雜共犯共同犯罪與犯罪形態(tài)的關(guān)系，在簡單共犯與復(fù)雜共犯兩個(gè)場(chǎng)合是不一樣的。前者簡單，后者較為復(fù)雜。兩個(gè)場(chǎng)合是不一樣的。前者簡單，后者較為復(fù)雜。 在簡單共犯（共同實(shí)行犯）的場(chǎng)合：在簡單共犯（共同實(shí)行犯）的場(chǎng)合：（1 1）按照）按照“部分行為，全部責(zé)任部分行為，全部責(zé)任”的原理，一人使的原理，一人使得得 犯罪既遂的，共犯整體既遂犯罪既遂的，共犯整體既遂（2 2）如果共同犯罪未遂的，全體共同犯罪人都未遂）如果共同犯罪未遂的，全體共同犯罪人都未遂（3 3）如果共同犯罪人一致性地中止犯罪的，才可能）如果共同犯罪人一致性地中止犯罪的，才可能 成立中止成立中止

53、在復(fù)雜共犯的場(chǎng)合：在復(fù)雜共犯的場(chǎng)合： 由于除實(shí)行犯外，還存在教唆犯或者幫助犯，因由于除實(shí)行犯外，還存在教唆犯或者幫助犯，因此，共同犯罪的進(jìn)程此，共同犯罪的進(jìn)程 從屬于從屬于 或者或者 取決于取決于 實(shí)行犯實(shí)行犯的進(jìn)程的進(jìn)程 具體講就是：具體講就是：（1 1）如果實(shí)行犯既遂的，教唆犯或者幫助犯也成立）如果實(shí)行犯既遂的，教唆犯或者幫助犯也成立既遂，相應(yīng)地承擔(dān)既遂，相應(yīng)地承擔(dān) 犯罪既遂的責(zé)任犯罪既遂的責(zé)任（2 2）如果實(shí)行犯未遂的，教唆犯或者幫助犯也成立）如果實(shí)行犯未遂的，教唆犯或者幫助犯也成立未遂，相應(yīng)地承擔(dān)未遂，相應(yīng)地承擔(dān) 犯罪未遂的責(zé)任犯罪未遂的責(zé)任（3 3）如果打算實(shí)行犯罪的人因?yàn)橐庵疽酝獾?/p>

54、原因沒）如果打算實(shí)行犯罪的人因?yàn)橐庵疽酝獾脑驔]有著手實(shí)行犯罪的，屬于預(yù)備犯，因此，其幫助犯也有著手實(shí)行犯罪的，屬于預(yù)備犯，因此，其幫助犯也屬于預(yù)備犯。屬于預(yù)備犯。 但其教唆犯是否屬于預(yù)備犯呢？但其教唆犯是否屬于預(yù)備犯呢？ 【典型試題典型試題】：甲教唆丙殺丁，乙給丙提供一把尖刀。丙持乙提供的尖甲教唆丙殺丁，乙給丙提供一把尖刀。丙持乙提供的尖刀前去殺丁。下列哪些說法是正確的（刀前去殺丁。下列哪些說法是正確的（ ）？）？A.A.甲乙二人的犯罪形態(tài)甲乙二人的犯罪形態(tài)一般情況下一般情況下從屬于丙的犯罪形態(tài)從屬于丙的犯罪形態(tài)B.B.如果丙將丁殺死（既遂），則甲乙二人也既遂如果丙將丁殺死（既遂），則甲乙二

55、人也既遂C.C.如果丙未能將丁殺死，則甲乙丙的共同犯罪未遂如果丙未能將丁殺死，則甲乙丙的共同犯罪未遂D.D.如果丙是故意殺人未遂，則甲乙二人也未遂如果丙是故意殺人未遂，則甲乙二人也未遂【答案答案】： A B C DA B C D。 四種說法全部是正確的四種說法全部是正確的 在共犯情況下，在共犯情況下，犯罪既遂犯罪既遂實(shí)際上是指實(shí)際上是指實(shí)行犯的犯罪既實(shí)行犯的犯罪既遂遂。因此，教唆犯、幫助犯本身并沒有獨(dú)立的犯罪形。因此，教唆犯、幫助犯本身并沒有獨(dú)立的犯罪形態(tài)問題，只能從屬于實(shí)行犯的犯罪形態(tài)（共犯從屬性）態(tài)問題，只能從屬于實(shí)行犯的犯罪形態(tài)（共犯從屬性）因此，實(shí)行犯是預(yù)備犯的，教唆犯當(dāng)然也成立預(yù)備犯因