商法知識點(diǎn)總結(jié)

1、商法課件一、商法是什么一、商法的概念 商法，也稱商事法，是調(diào)整 商事關(guān)系 的法律規(guī)范的總稱。二、商法的調(diào)整對象 商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系。商事關(guān)系的特點(diǎn)：1.商事關(guān)系是平等的商事主體間的社會關(guān)系。2.商事關(guān)系是商事主體基于營利的動機(jī)而建立的。 3.商事關(guān)系僅發(fā)生于持續(xù)的營業(yè)之中。三、商法的淵源和體系 我國商法的淵源主要包括：1.法律 2.行政法規(guī)和地方性法規(guī) 3.國際條約和國際慣例 4.立法與司法解釋 5.商事自治規(guī)則 英美法的 商事判例 和 商法學(xué)說二、商法的特征和原則一、商法的特征1、商法調(diào)整行為的營利性 2、商法調(diào)整對象的特定性 3、商法規(guī)范較強(qiáng)的技術(shù)性和易變性4、商法的公法性 5 、商

2、法的國際性二、商法的原則1、商主體法定原則 - 商主體類型法定、內(nèi)容法定、商主體公示法定2、公平交易原則3、交易簡便、迅捷原則 4、鼓勵交易原則 5、交易明確、安全原則 商法與民法、經(jīng)濟(jì)法的區(qū)別（1）從歷史條件來看，產(chǎn)生的時代背景不同。 民法產(chǎn)生于古代簡單商品經(jīng)濟(jì)，商法產(chǎn)生于近代自由竟?fàn)幗?jīng)濟(jì)，而經(jīng)濟(jì)法則產(chǎn)生于現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)。（2）從調(diào)整對象來看， 民法既調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系也調(diào)整人身關(guān)系，經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的是國家在對國民經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控過程中形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而商法調(diào)整的則是商事主體在商 事活動過程中形成的商事關(guān)系。（3） 從法律性質(zhì)來看， 民法具有私法性質(zhì)，經(jīng)濟(jì)法具有公法性質(zhì)，而商法則具有私法公法化性質(zhì)。 （

3、4）從規(guī)范著眼點(diǎn)來看，民法規(guī)范偏重于倫理性，經(jīng)濟(jì)法規(guī)范偏重于管理性， 而商法規(guī)范則偏重于技術(shù)性。（5） 從價值取向來看， 民法以公民個人利益為本位，經(jīng)濟(jì)法以國家利益為本位，而商法則以商事組織為本位。（6）調(diào)節(jié)機(jī)制上，民法以意思自治為調(diào)節(jié)機(jī)制，經(jīng)濟(jì)法以宏觀間接管理為調(diào)節(jié)機(jī)制，商法采用營利性調(diào)節(jié)機(jī)制；（7） 從立法原則來看， 民法以任意性為主，經(jīng)濟(jì)法以強(qiáng)制性為主，而商法則實(shí)行強(qiáng)制性和任意性相結(jié)合的原則。（8）從形成過程來看， 民法在某些情況下有習(xí)慣法和成文法之分，經(jīng)濟(jì)法的形成完全與習(xí)慣法無關(guān)，而商事習(xí)慣法在商法的演變過程中則發(fā)揮了重大的作 用。（9）從穩(wěn)定性來看， 民法規(guī)范相對來說要穩(wěn)定得多，經(jīng)濟(jì)

4、法規(guī)范的修訂最為頻繁，而商法規(guī)范的修 訂則比較頻繁。（ 10）從適用范圍來看，民法的區(qū)域性、民族性較強(qiáng)，經(jīng)濟(jì)法的目標(biāo)性較強(qiáng)，而商法的國 際性則較強(qiáng)。三、商事主體一、 商主體的概念商主體，是指依據(jù)商法規(guī)定，參加商事活動，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個人和組織。-法大版在傳統(tǒng)商法中，往往稱為 “商人二、 商主體的特征1、經(jīng)國家特殊程序授權(quán)的法律擬制人2、以營利為目的 3、商主體的行為能力和權(quán)利能力受到國家法律的規(guī)制三、 商主體的分類1. 依據(jù)商事主體是否應(yīng)依法注冊登記，可以分為法定商人、注冊商人、自由登記商人，小商人。-德國商法典的分類1法定商人 （必然商人或免登記商人）注冊商人（應(yīng)登記商人）自由

5、登記商人（任意商人）小商人 （非完全商人）2、 以 “企業(yè)法 ”的觀點(diǎn)劃分商主體3.按照被認(rèn)定商人的原因劃分或經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實(shí)狀態(tài)分為完全商人，包括必然商人、注冊商人和自由注冊商人擬制商人表見商人一四要件4依據(jù)商事主體的組織機(jī)構(gòu)特征可以分為商個人、商法人、商合伙商個人（商自然人）商法人（營利 性法人、企業(yè)法人）商合伙中國公司法1、有限責(zé)任公司（ 1）一般有限責(zé)任公司：第三章第一節(jié)、第二節(jié)（2）一人公司：第三節(jié)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定2、股份有限責(zé)任公司：第四章股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)3、國有獨(dú)資公司：第四節(jié)國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定注冊商人 指依法進(jìn)行商業(yè)登記而取得商人資格， 并在其核

6、準(zhǔn)的營業(yè)范圍內(nèi)從事商事行為 （又稱相對商行為） 的商人。這類商人主要有三個特點(diǎn)： 第一， 企業(yè)的經(jīng)營以營利性為目的，且所從事的是商法規(guī)定的特定經(jīng) 營活動或農(nóng)林業(yè)務(wù)外的經(jīng)營，主要是在手工業(yè)、服務(wù)業(yè)、販賣業(yè)等行業(yè)。第二， 這種企業(yè)需要建立較為完備的、有規(guī)則的具有商人特征的經(jīng)營方式，這就使其區(qū)別于一般小規(guī)模的經(jīng)營行為。第三，企業(yè)必須進(jìn)行 商事登記注冊。法定商人 指從事法定的特定商行為（也稱絕對商行為）的商人。1900 年德國商法典第 1 條第 2 款規(guī)定了 9 種商事行為，包括貨物和有價證券的購買和銷售、承攬產(chǎn)品的制造或加工等，凡從事其中之一類商事 經(jīng)營活動者，都是商人，而無論是否進(jìn)行了商業(yè)登記。此

7、種商事主體資格的取得在于其從事法律規(guī)定的特 定商事行為，而非登記行為，只要從事法律規(guī)定的商事行為即自動取得商人資格擬制商人 根據(jù)德國商法的規(guī)定， 如果企業(yè)已經(jīng)在商事登記簿上登記注冊并且正在從事經(jīng)營活動，即使這種 經(jīng)營不屬于固定商人所營事業(yè)之范圍，該企業(yè)應(yīng)被視為商人即擬制商人。表見商人須具備四個條件（ 1）企業(yè)已經(jīng)造成它是一個完全商人的法律表象；（ 2）法律表象與企業(yè)的行為之間存在一種因果關(guān)系；（ 3）第三人基于法律表象而善意的相信企業(yè)為商人。（ 4）法律表象必須是造成第三人行為的根本原因。四、商個人一、 商個人的概念 定義：依照法定構(gòu)成要件和程序取得特定的商事主體資格，獨(dú)立從事商行為，依法承擔(dān)

8、相應(yīng)的商事法律責(zé) 任的個體（自然人） 。在我國，商事個人包括個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人獨(dú)資企業(yè)。二、 商個人的特征（1）主體的商人性； （2）身份的多重性； （3）形式的多樣性； （4）行為的營利性； （5）經(jīng)營的集中性； （6） 責(zé)任的無限性（財(cái)產(chǎn)責(zé)任能力的非獨(dú)立性） 。三、 商個人的價值1. 優(yōu)點(diǎn)： 第一，經(jīng)營靈活；第二，法律規(guī)制相對寬松；第三，可以充分保持營業(yè)秘密。2. 缺點(diǎn) 第一，資金少，籌資受到限制；第二，經(jīng)營范圍受到法律嚴(yán)格限制；第三，出資人負(fù)無限責(zé)任，風(fēng) 險(xiǎn)很大。四、 商個人的種類1、個人獨(dú)資企業(yè) 個人獨(dú)資企業(yè)法2、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶 民法通則（ 1）第二十六條 公

9、民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。個 體工商戶可以起字號。 （ 2）第二十七條 農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同 規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。個人獨(dú)資企業(yè)法 個人獨(dú)資企業(yè)的概念、特征；設(shè)立條件、權(quán)利和義務(wù)；解散清算。1、概念 ：個人獨(dú)資企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。（法第 2 條）2、特征：1不具有法人資格。2投資人只能是自然人，且為一人。3投資人對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。3、設(shè)立條件投資人為一個自然人，應(yīng)有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和完全的民事行

10、為能力，且不為法律規(guī)定禁止從事營業(yè) 的人有合法的企業(yè)名稱有投資人申報(bào)的出資。有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有必要的從業(yè)人員。4、權(quán)利和義務(wù)1 權(quán)利:2、義務(wù)：遵法守信，不得損害社會公共利益；依法納稅；依法設(shè)置會計(jì)賬簿，進(jìn)行會計(jì)核算；4依法保障職工權(quán)益。5、解散與清算1 解散:投資人決定；投資人死亡（或宣告死亡）而沒有繼承人（或者繼承人放棄繼承權(quán)）的；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情況。2、清算：順序是：職工工資和社會保險(xiǎn)-稅款-其他債務(wù)。清算后，注銷登記。五、商合伙一、 商合伙的概念和特征1 概念商合伙， 是指兩個或兩個以上的合伙人， 按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定，共同出資、合伙經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、

11、共享收益，對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任或無限連帶責(zé)任的商事組織。我國商事合伙的主要法律依據(jù)是：中華人民共和國合伙企業(yè)法已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議于20XX 年 8 月 27 日修訂通過，自 20XX 年 6 月 1 日起施行。共六章 109 條2、商合伙的特征（1）商合伙必須由兩個或兩個以上的合伙人共同組建。（2）商合伙設(shè)立的基礎(chǔ)是合伙合同。（3）商合伙的財(cái)產(chǎn)為合伙人共有。（4）商合伙的合伙人是共同經(jīng)營關(guān)系。（5）各合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任或無限連帶責(zé)任。二、 商合伙的分類1、普通合伙2、有限合伙第二條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組

12、織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限 合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 本法對普通合伙 人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。三、 商事合伙的價值1、形式靈活，聚散自由，高度自治2、多種類經(jīng)濟(jì)資源實(shí)現(xiàn)高效結(jié)合六、商法人一、 商法人的概念商法人是指按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨(dú)立享有權(quán)利和義 務(wù)的組織。二、 商法人的特征1、依法設(shè)立，具有獨(dú)立人格。2、具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和

13、財(cái)產(chǎn)權(quán)。3、具有統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)和意思機(jī)關(guān)。4、有限責(zé)任。5、依法在授權(quán)范圍內(nèi)從事商行為三、商法人的分類1、公司2、合作社 -農(nóng)民專業(yè)合作社3、其他四、商法人的價值 -優(yōu)點(diǎn)（兼缺點(diǎn)）1、優(yōu)點(diǎn) 第一，商主體可以有效地積聚和利用人力財(cái)力物力資源； 第二，法人資格不受自然人生死影響，有永續(xù)性，可以經(jīng)營長期性事業(yè)； 第三，投資者可以得到最大的利益而只承擔(dān)最小的風(fēng)險(xiǎn)。2、商法人的缺點(diǎn) 第一，受國家法律的嚴(yán)格干預(yù)，設(shè)立程序復(fù)雜； 第二，規(guī)模一般較大，缺乏靈活性；第三，因法律干預(yù)，不能充分保持營業(yè)上的秘密。七、商行為一、商行為的概念 概念：商行為就是經(jīng)營行為。對于“經(jīng)營” 的理解：以營利為目的。 （盈利、贏利

14、） ；以營業(yè)（包括投資）為行為；經(jīng)營就是以營利 為目的的營業(yè)（包括投資）行為。二、商行為的特征1、商主體以營利目的的經(jīng)營行為；2、體現(xiàn)商事交易特點(diǎn)的行為（風(fēng)險(xiǎn)與風(fēng)險(xiǎn)防范； 保密性與公開性并存；注重效率）3、商行為的本質(zhì)特征就是經(jīng)營行為。三、商行為的分類（一）絕對商行為與相對商行為1、絕對商行為：客觀性和法律的規(guī)定-行為的形式為認(rèn)定要件。2、相對商行為：主觀性和行為性質(zhì)（二）單方商行為（大陸）與雙方商行為（英美）（三）基本商行為與輔助商行為1、基本商行為：直接從事營利性經(jīng)營活動的行為2、輔助商行為：相對主商行為，起輔助作用行為（四）固有商行為與推定商行為分別是商主體與擬制商主體所實(shí)施的營利行為四

15、、一般商事行為與特殊商事行為1、一般商事行為（1）商法上的債權(quán)行為（2）商法上的物權(quán)行為（ 3）商事交互計(jì)算2、特殊商事行為（ 1）商事買賣（ 6）商事信用（ 2）商事代理（ 7）商事期貨交易（ 3）商事行紀(jì)（ 8）融資租賃（ 4）商事居間（ 9）商事倉儲（ 5）商事信托（ 10）商事貨運(yùn)3、合同法 - 分則第九章 - 第二十三章4、其他特殊商行為八、商事登記概述一、商事登記的概念商事登記， 也叫商業(yè)登記，是指商主體為了設(shè)立、變更或終止其主體資格，依照法律規(guī)定的內(nèi)容和程序向 登記機(jī)關(guān)提出申請， 經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)予以登記注冊法律行為。 商事登記是企業(yè)依法將其內(nèi)部情況向國 家登記機(jī)關(guān)報(bào)告登記的一

16、種制度，是將企業(yè)內(nèi)部情況公布于外的一種方法。二、商事登記的特征1、商事登記是一創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體資格的法律行為。其目的和意義在于創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體 的資格和能力。2、商事登記是一要式法律行為。這一行為必須依法定程序向法定主管機(jī)關(guān)履行，其登記注冊的事項(xiàng)往往 也由商事特別法以強(qiáng)制性條款規(guī)定。3、商事登記本質(zhì)上是一公法行為。體現(xiàn)了國家公權(quán)的干預(yù)。三、商事登記的種類1.開業(yè)登記 2.變更登記 3.注銷登記四、商事登記的內(nèi)容1、絕對登記事項(xiàng) 開業(yè)登記：名稱、出資人、住所、法定代表人、注冊資金、章程、類型和經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍2、相對登記事項(xiàng)五、商事登記的意義1、使企業(yè)具有合法資格，確認(rèn)能力。 2、

17、利于國家在管理中明確對象 3、使利害關(guān)系人便于查知企業(yè)情況，利于交易對象或社會公眾的評價，維護(hù)交易安全延伸意義概言之，商事登記的制度價值在于保障商事交易安全，是商法安全至上原則的集中體現(xiàn)。P65 5 點(diǎn)六、主管機(jī)關(guān)各國不同，大體分為以下幾種：1、法院，如德國、韓國等。2、專門的行政機(jī)關(guān)，如英國、美國等。3、法院和行政機(jī)關(guān)均為登記機(jī)關(guān)，但有分工。如法國。我國商事登記的主管機(jī)關(guān)是特定行政機(jī)關(guān) - 工商行政管理局。七、商事登記立法的原則1、放任設(shè)立原則 -太松（基本不用）2、特許原則 太嚴(yán)（基本不用）3、行政核準(zhǔn)原則 -特殊行業(yè)運(yùn)用4、準(zhǔn)則原則 - 法制下的放任5、嚴(yán)格準(zhǔn)則原則 多數(shù)國家采用八、商事

18、登記立法形式1、公司注冊資本登記管理規(guī)定：20XX 年 6 月 14 日發(fā)布。2、關(guān)于國有企業(yè)改革中登記管理若干問題的實(shí)施意見： 1998 年5 月 28 日3、對公司登記違法行為行政處罰追責(zé)時效問題的答復(fù)： 2000 年8 月 22 日發(fā)布4、企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定：20XX 年 6 月 14 日發(fā)布；5、企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法：.20XX 年 6 月 14 日發(fā)布；6、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書7、中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例：20XX 年 12 月 18 日國務(wù)院令 451 號修改 。九、商事登記效力（一）商事登記所確立的關(guān)系1、商主體國家- 管理關(guān)系 2、商主體其他商主體 -交易關(guān)系

19、（二）對商事主體的效力1、強(qiáng)制登記主義。 即有創(chuàng)設(shè)企業(yè)的效力。 2、任意登記主義。 只有宣告的效力（三）對于第三人的效力十、商事登記改革（一）我國商事登記制度的弊端1、登記多元化。 2、登記程序繁瑣。（二）商事登記制度的改革與完善1、統(tǒng)一商事登記立法。2、簡化商事登記程序，全面實(shí)行商事登記現(xiàn)代化。對于第三人的效力1、一般的效力 即登記可以對抗善意第三人，不登記只能對抗惡意第三人。2、殊的效力 對于特殊事項(xiàng)的登記，商法在一般效力之外又賦予特殊的效力。3、不實(shí)登記的效力 一般商法規(guī)定，當(dāng)事人因故意或過失而為不實(shí)登記時候，仍應(yīng)以登記事項(xiàng)為準(zhǔn)，不得 以該事項(xiàng)不真實(shí)為由對抗善意第三人。商事登記的延伸意義

20、1、利于商主體通過登記公示取得公信 2、利于國家對微觀商事主體的了解，進(jìn)而調(diào)整宏觀商事調(diào)整3、便于國家征稅九、商業(yè)名稱概述（商號）一、商業(yè)名稱的概念商業(yè)名稱，也稱為商事名稱或商號，是指商事主體從事商事行為（營業(yè)）時所使用的用以表彰自己獨(dú)特法 律地位的名稱或名號。二、商業(yè)名稱的特征1.商業(yè)名稱是商事主體使用的用以代表自己的名稱。2.商業(yè)名稱是商事主體在營業(yè)活動中必須使用的名稱。3.商業(yè)名稱與商事主體的特定經(jīng)營對象和信譽(yù)密切相關(guān)。4.商業(yè)名稱往往能夠反映出商事主體的組織形態(tài)。三、商業(yè)名稱與商標(biāo)的區(qū)別1.構(gòu)成要素不同。 2.表彰對象不同。 3.調(diào)整的法律依據(jù)不同。 4.法律保護(hù)的范圍不同。四、商業(yè)名

21、稱立法1. 商業(yè)名稱立法目的 保護(hù)交易相對人和消費(fèi)者的利益 保護(hù)商事主體的利益 便于國家工商管理機(jī) 關(guān)的管理2.商業(yè)名稱立法體例1商業(yè)名稱真實(shí)主義。商業(yè)名稱真實(shí)主義，也稱登記真實(shí)主義，是指商事主體所使用的商業(yè)名稱必須能夠 真實(shí)反映商事主體的基本營業(yè)情況和權(quán)屬情況。2商業(yè)名稱自由主義。商業(yè)名稱自由主義，也稱登記自由主義，是指商事主體商業(yè)名稱的使用可以根據(jù)使 用人的需要進(jìn)行確定，法律原則上不加限制。3.商業(yè)名稱相關(guān)立法企業(yè)名稱登記管理規(guī)定 、企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例 、公司法、民法通則等十、商業(yè)名稱權(quán)與商譽(yù)一、 商業(yè)名稱權(quán)的概念商業(yè)名稱權(quán)，也稱為商業(yè)名稱專用權(quán)，是商事主體基于商業(yè)名稱登記而取得并享有的

22、，對其登記注冊的商 業(yè)名稱的排他性專有使用權(quán)。二、 商業(yè)名稱的特征1. 排他性。 2. 區(qū)域性。 3. 公開性。 4. 轉(zhuǎn)讓性。 5. 終身性。三、 商業(yè)名稱權(quán)的性質(zhì)人格權(quán)說理由：1商業(yè)名稱權(quán)目的在于區(qū)別不同的商事主體，是商事主體存在的基礎(chǔ)，是法律賦予商事主體本身固有的權(quán) 利，與公民的姓名權(quán)性質(zhì)相同，都屬于人格權(quán)。2商業(yè)名稱權(quán)是專用權(quán)， 其功能在于排除他人妨礙和侵害， 與財(cái)產(chǎn)權(quán)沒有直接關(guān)系， 只能劃為人身權(quán)范疇。 財(cái)產(chǎn)權(quán)說理由：1商業(yè)名稱權(quán)是專用權(quán)，與商事主體的商事信譽(yù)密切相關(guān)，其核心就是商事信譽(yù)，而信譽(yù)，在大陸法系國 家，屬于商業(yè)資產(chǎn)范疇，因此，商業(yè)名稱權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種。2商業(yè)名稱權(quán)不僅可以

23、給權(quán)利人帶來直接的經(jīng)濟(jì)利益，而且可以轉(zhuǎn)讓和繼承，而屬于人格權(quán)的公民姓名權(quán) 是不能作為轉(zhuǎn)讓或繼承的標(biāo)的的，因此商業(yè)名稱權(quán)應(yīng)屬于無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種，而不能屬于人格權(quán)。 折衷說認(rèn)為商業(yè)名稱權(quán)兼具有人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。四、 商業(yè)名稱權(quán)的保護(hù) 各國法律對于商業(yè)名稱專用權(quán)的保護(hù)， 有兩種方式，即私法保護(hù)和公法保護(hù)。十一、營業(yè)一、 營業(yè)的概念 營業(yè)與商人和商行為的概念具有密不可分的關(guān)系。商法上的營業(yè)制度內(nèi)容主要包括兩個方面：第一個方面的內(nèi)容與主觀意義上的營業(yè)有關(guān)，包括營業(yè)能力、 營業(yè)所等內(nèi)容。 第二個方面的內(nèi)容與客觀意義上的營業(yè)有關(guān)， 包括營業(yè)轉(zhuǎn)讓、 營業(yè)租賃及委托經(jīng)營等內(nèi)容。二、 營業(yè)活動（一） 營業(yè)

24、組織 營業(yè)自由是指商事主體自由從事營利活動，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，不受限制。營業(yè)自由包括開業(yè)自由、 停業(yè)自由及交易自由。 法律對營業(yè)規(guī)定有種種限制，主要體現(xiàn)在以下兩個方面：第一，對于營業(yè)活動本身的限制。第二，營業(yè)方式的限制。（二） 營業(yè)所 營業(yè)所是營業(yè)活動的中心場所，同時也是商事主體領(lǐng)導(dǎo)營業(yè)活動，指揮營業(yè)活動的中心。三、 營業(yè)組（一） 營業(yè)組織 營業(yè)組織，又稱客觀意義上的營業(yè)，即營業(yè)財(cái)產(chǎn)，即供進(jìn)行營業(yè)活動之用的有組織的一切財(cái)產(chǎn)以及在營業(yè) 活動中形成的各種有價值的事實(shí)關(guān)系的總體。營業(yè)所可以分為主營業(yè)所和分營業(yè)所。（二） 營業(yè)轉(zhuǎn)讓1、 營業(yè)轉(zhuǎn)讓的概念和意義 營業(yè)轉(zhuǎn)讓是指將客觀意義上的營業(yè)保持其整

25、體性，從一個主體轉(zhuǎn)到另一個主體2、 營業(yè)轉(zhuǎn)讓與企業(yè)合并3、 營業(yè)轉(zhuǎn)讓的法律效力 營業(yè)轉(zhuǎn)讓的法律效力包括對當(dāng)事人的效力和對第三人的效力。第三人又可分為營業(yè)上的債權(quán)人和營業(yè)上的債務(wù)人。（三） 營業(yè)租賃、委托經(jīng)營1、 營業(yè)租賃營業(yè)租賃是指商事主體把其營業(yè)的全部或者一部出租給承租人，由承租人以自己的名義經(jīng)營 并承擔(dān)營業(yè)后果，出租人收取租金的合同。2、 委托經(jīng)營委托經(jīng)營又稱委任經(jīng)營， 是指委托人把自己的營業(yè)財(cái)產(chǎn)委任給受托人，由受托人以委托人的 名義進(jìn)行經(jīng)營活動，營業(yè)的后果由委托人或受托人承受的合同。（四） 營業(yè)擔(dān)保 營業(yè)擔(dān)保是指在作為一個有機(jī)整體的營業(yè)財(cái)產(chǎn)上設(shè)立擔(dān)保的行為。此種擔(dān)保較一般擔(dān)保為特殊，其顯

26、著特 點(diǎn)在于將營業(yè)財(cái)產(chǎn)作為一個整體而設(shè)立擔(dān)保。十二、商事代理第一節(jié) 商事代理概述一、 商事代理的概念 商事代理是代理商非受雇傭合同的約束，以自己的名義或以委托人的名義，為委托人 買或賣或提供服務(wù)，并從中獲取傭金的經(jīng)營性活動。二、 商事代理的特征：1、商人性 2、職業(yè)性 3、獨(dú)立性 4、代理形式的靈活性 5、有償性 6、原則上不受 “自己代理 ”和“雙方代理 的限制 7 、連續(xù)性第二節(jié) 代理商一、定義代理商是專指受他人委托，代理商品經(jīng)銷、貨物采購權(quán)及提供經(jīng)紀(jì)中介服務(wù)，從中獲取傭金，為 委托人促成交易和締結(jié)交易的，固定、獨(dú)立、職業(yè)的商事經(jīng)營者。二、分類 1、居間商 2、行紀(jì) 3、商事企業(yè)雇員第三節(jié)

27、 商事代理法律關(guān)系一、定義商事代理法律關(guān)系是指基于代理商的代理行為而形成的代理商與被代理人之間的內(nèi)部法律關(guān)系，以及代理商和被代理人與第三人之間的外部法律關(guān)系。前者基于商事代理契約而成立，后者則基于商事買 賣契約或其他商事行為契約而成立。二、代理商與被代理人之間的內(nèi)部法律關(guān)系（一）代理商的主要義務(wù)； （二）代理商的權(quán)利三、代理商及被代理人與第三人之間的法律關(guān)系 兩種情況1、代理商是以被代理人名義同第三人締約該合同就是第三人同被代理人之間的合同，合同的權(quán)利義務(wù)直接歸屬于被代理人，由其直接對第三人負(fù)責(zé)，代理商與第三人之間并不存在直接的契約關(guān)系。代理商作為 代理媒介，是被代理人的消極代理人。如果被代理

28、企業(yè)沒有授予代理商代理權(quán)， 而代理商以被代理企業(yè)的 名義從事了代理活動，根據(jù)商法的規(guī)定，代理商就要承擔(dān)無權(quán)代理的責(zé)任。2、代理商以自己名義同第三人締約即隱名代理的場合， 不管代理商是否事先得到被代理人的授權(quán)，這個合同都被認(rèn)為是代理商與被代理人之間的合同，代理人必須承擔(dān)一切后果。這時，代理商同第三人發(fā)生關(guān) 系，代理商必須把他同第三人簽訂合同產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給被代理人。四、代理法律關(guān)系的終止 是指根據(jù)協(xié)議、法律，代理商不再具有代理權(quán)的法律制度。其最直接后果是代理商失去了代理權(quán)。對代理 商予以補(bǔ)償?shù)膸追N情況1、在代理關(guān)系終止后，被代理人在與代理商曾經(jīng)介紹給他的客戶的交易中獲得重大利益；2、代理商由

29、于代理合同的終止將失去傭金，這種傭金如果不是因?yàn)榇砗贤K止，原本根據(jù)代理商介紹的客戶所已簽訂 的合同或?qū)砗炗喌暮贤?代理商應(yīng)能得到傭金；3、依據(jù)各種相關(guān)情況，基于誠實(shí)信用原則，對代理人應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。被代理人對代理商的補(bǔ)償主要有兩 種，一是傭金補(bǔ)償，二是競業(yè)禁止延續(xù)補(bǔ)償。代理商的權(quán)利1、代理商對被代理人享有傭金請求權(quán) 根據(jù)代理合同付給代理商報(bào)酬，這是被代理人的最主要義務(wù)。除 約定外，代理商作為一個獨(dú)立的商人，必須自己承擔(dān)在正常經(jīng)營活動中所消耗的費(fèi)用。這一點(diǎn)與民事代理 不同。當(dāng)代理商執(zhí)行被代理人所交付的特定任務(wù)而支出額外費(fèi)用，或因此受到損失，被代理人要給予補(bǔ)償。2、代理商有權(quán)要求被代理人對自

30、己的代理活動予以支持和協(xié)助（1）代理商可以要求被代理人其所委托的代理業(yè)務(wù)提供必要的資料和情報(bào)，如樣品、圖樣、價格表、廣告印刷品、交易條件等。（ 2）當(dāng)被代理人改變其所委托代理商代理的業(yè)務(wù)內(nèi)容，應(yīng)及時將變更事項(xiàng)通知代理商，否則代理商有權(quán)要求其承擔(dān)由此造成 的損失。3、如果被代理人不給付報(bào)酬或不補(bǔ)償費(fèi)用，代理人可以留置其所占有的被代理人的財(cái)產(chǎn)。 代理商的主要義務(wù)1、代理商必須為被代理人的利益，盡力促成或達(dá)成交易2、代理商對被代理人負(fù)有報(bào)告義務(wù)德國商法典第86 條第 2 款規(guī)定： “代理商必須告知企業(yè)主必要的信息，特別是必須將每一項(xiàng)交易介紹和每一項(xiàng)交易達(dá)成的情況及時告知企業(yè)主。 ”3、由于代理契約在

31、很大程度上包含一種信任關(guān)系，代理商對被代理人還負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，主要包括：（ 1）代理商必須接受被代理人的指示，按照被代理人的要求，與第三人簽訂交易協(xié)定。（2）代理商對被代理人負(fù)有保密義務(wù)，為被代理人保守有關(guān)經(jīng)營銷售的秘密。（ 3）代理商必須按照正常程序和方法，保管被代理人委托代管的貨物，必要時應(yīng)對這些物品予以保險(xiǎn)。（ 4）向被代理人清結(jié)賬目。 （5）代理商從事涉及競業(yè)禁止條款的商業(yè)活動時，一般需征得被代理人同意。（ 6）其他忠實(shí)義務(wù)：主要包括代理人不得受賄或密謀私利，不得與第三人串通損害被代理人的利益。十三、商事賬簿第一節(jié) 商事賬簿概述一、商事賬簿的概念合特征 1、概念：是指商主體為了表明其財(cái)產(chǎn)

32、狀況和經(jīng)營狀況而依法制作的會計(jì)賬簿。書面形式與電子形式。2、特征： 商主體制作；目的是表明商主體的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營狀況；法定性。二、商事賬簿設(shè)置原則1、強(qiáng)制原則； 2、自由原則； 3、折衷原則三、商事賬簿立法1.立法體例：商法典、單行法、行業(yè)準(zhǔn)則2. 我國立法體例我國采用單行法模式：會計(jì)法 、注冊會計(jì)師法 、審計(jì)法 、企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則等。四、商事賬簿意義第二節(jié) 商事賬簿分類一、會計(jì)憑證1、原始憑證； 2、記賬憑證二、會計(jì)賬簿1、日記賬； 2、分類賬； 3、總賬三、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告1、會計(jì)報(bào)表資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財(cái)務(wù)狀況變動表、其它附表2.會計(jì)報(bào)表附注3.財(cái)務(wù)情況說明書第三節(jié) 商事賬簿法律關(guān)系及其效力與保管一

33、、商事賬簿法律關(guān)系1、概念： 是指受商事賬簿法律規(guī)范調(diào)整的、因商事賬簿的設(shè)置、核算、監(jiān)督、記賬和保管等行為所形 成的商事賬簿關(guān)系人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2、特點(diǎn)： 復(fù)雜性、當(dāng)事人多元性、權(quán)利義務(wù)多樣性3、內(nèi)容： 商事賬簿核算關(guān)系、商事賬簿信息披露關(guān)系、商事賬簿管理關(guān)系、商事賬簿監(jiān)督關(guān)系二、商事賬簿的效力1、商事交互計(jì)算依據(jù)； 2、稽核審計(jì)、計(jì)稅、資產(chǎn)評估依據(jù)；3、訴訟證據(jù)三、商事賬簿的保管1、 確定期限； 2、不確定期限； 3、分類定期破產(chǎn)法課件部分一、破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)制度與破產(chǎn)法（一）破產(chǎn)的概念、特征及與其它概念的區(qū)別 經(jīng)濟(jì)破產(chǎn)、民事執(zhí)行制度（二）破產(chǎn)法的概念與立法模式（三）破產(chǎn)法的立法目的

34、（四）破產(chǎn)制度的財(cái)產(chǎn)分配規(guī)則與價值增值規(guī)則1、財(cái)產(chǎn)分配規(guī)則 4點(diǎn) 2、價值增值規(guī)則 4 點(diǎn)（五）破產(chǎn)法律制度的歷史發(fā)展二、破產(chǎn)條件與破產(chǎn)案件的管轄（一）破產(chǎn)條件概述1、形式要件：申請?zhí)岢?、申請人合格、管?、 實(shí)質(zhì)要件： 債務(wù)人的破產(chǎn)能力、破產(chǎn)原因（二）破產(chǎn)原因破產(chǎn)界限1、國外的立法現(xiàn)狀 英美、 法德 2、我國立法和司法解釋中關(guān)于破產(chǎn)原因的規(guī)定3、破產(chǎn)原因： 支付不能、支付停止、資不抵債 4、關(guān)于破產(chǎn)原因的爭論（三）破產(chǎn)案件的管轄 地域管轄 原告就被告；級別管轄 價值增值規(guī)則一、提供一種更高級的財(cái)產(chǎn)清算方式概括執(zhí)行程序有比個別強(qiáng)制執(zhí)行程序更高的效率-216 頁二、統(tǒng)一所有債權(quán)人的行動 1、節(jié)約

35、個別執(zhí)行費(fèi)用 2、防止個別執(zhí)行給債務(wù)人帶來的解散概率三、對無力償債的債務(wù) 人實(shí)施監(jiān)督和控制四、保存?zhèn)鶆?wù)人的營運(yùn)價值財(cái)產(chǎn)分配規(guī)則1、尊重權(quán)利人在破產(chǎn)程序開始之前的地位差別及其權(quán)利的性質(zhì)差異。所有權(quán)人索取權(quán)與債權(quán)人請求權(quán)2、充分考慮權(quán)利人對風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)測能力和承受能力。合同之債與工資之債3、區(qū)分臨近破產(chǎn)時債務(wù)人各項(xiàng)行為和各種交易的動機(jī)和后果。- 破產(chǎn)撤銷權(quán)4、維持破產(chǎn)的價值并追求可能的增值。破產(chǎn)法的立法目的及相應(yīng)制度保證一、立法目的1、公平地保護(hù)債權(quán)人利益 - 平等主義與優(yōu)先的差異和爭論 2、對債務(wù)人的救濟(jì) 3、維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和良 好信用關(guān)系二、相應(yīng)的制度保證 1、債權(quán)人保護(hù)制度 2、債務(wù)人保護(hù)制度

36、 3、社會整體保護(hù)制度 社會整體保護(hù)制度一、從對債的保障看，其他任何法律都不具有在債務(wù)人喪失清償能力時，解決債權(quán)人之間矛盾， 對全體債 權(quán)人公平清償， 并維護(hù)債務(wù)人正當(dāng)權(quán)益的作用，而只有破產(chǎn)法具有此項(xiàng)調(diào)整功能。二、如果沒有破產(chǎn)法，國家對商品交換關(guān)系、對債的保護(hù)，就始終存在體系上的缺陷，永遠(yuǎn)無法完備，而 其他法律的調(diào)整作用也將在此被稀釋、泄漏，市場經(jīng)濟(jì)秩序?qū)㈤L期處于不穩(wěn)定的危險(xiǎn)狀況。三、破產(chǎn)法在調(diào)整債務(wù)關(guān)系的同時，對市場經(jīng)濟(jì)還產(chǎn)生廣泛的間接調(diào)整作用債務(wù)人保護(hù)制度 對于債務(wù)人的權(quán)利也加以適當(dāng)?shù)臄U(kuò)張或限制， 如規(guī)定破產(chǎn)程序終結(jié)后，對破產(chǎn)人未償還的余債予以免除，規(guī)定具有一定強(qiáng)制性質(zhì)的和解與重整程序，為

37、債務(wù)人提供避免破產(chǎn)的有利機(jī)會等。債權(quán)人保護(hù)制度1、 在破產(chǎn)程序中限制債權(quán)人、債務(wù)人的個別清償行為，確立公平清償?shù)脑瓌t與合理的清償順序；2、為債權(quán)人的利益設(shè)定破產(chǎn)撤銷權(quán)，以防止并糾正債務(wù)人在明知破產(chǎn)已不可避免的情況下，進(jìn)行損壞多數(shù)債權(quán)人 利益的財(cái)產(chǎn)處分行為； 3、 調(diào)整破產(chǎn)債權(quán)人行使抵銷權(quán)的條件，擴(kuò)張債權(quán)人對于債務(wù)人的保證人和連帶債 務(wù)人的權(quán)利；4、設(shè) 立債權(quán)人會議，協(xié)調(diào)多數(shù)債權(quán)人的法律行為。破產(chǎn)法的概念1、概念： 是規(guī)定在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，由法院宣告其破產(chǎn)，并主持對其全部財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制進(jìn)行清算分 配，公平清償全體債權(quán)人，或由債務(wù)人與債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議、進(jìn)行企業(yè)重整，避免破產(chǎn)的法律規(guī)范 的總

38、稱。2、狹義： 僅指對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行破產(chǎn)清算的法律；廣義：包括以避免債務(wù)人破產(chǎn)為主要目的的各種關(guān)于 和解、整頓、企業(yè)重整等制度的法律。3、現(xiàn)代意義上的破產(chǎn)法均是由規(guī)定破產(chǎn)清算與避免破產(chǎn)的法律制度所共同組成的。 與民事執(zhí)行制度的區(qū)別1、后者的債務(wù)人一般都具有清償能力，只是拒不自動履行義務(wù)，故需強(qiáng)制執(zhí)行。前者的債務(wù)人則無清償 能力，已不可能對全體債權(quán)人完全、公平地履行義務(wù)，所以要以破產(chǎn)方式解決，以保證對債權(quán)人的公平清 償。2、一是為個別債權(quán)人進(jìn)行，一是為全體債權(quán)人進(jìn)行的。3、后者涉及的標(biāo)的范圍廣，隨債權(quán)內(nèi)容而定，既包括對財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行，也包括對行為義務(wù)的執(zhí)行。前者的 對象僅限于財(cái)產(chǎn)，而且只有能夠表現(xiàn)為

39、或折算為貨幣的債權(quán)才能在破產(chǎn)程序中獲得清償。4、執(zhí)行所引致的結(jié)果不同：破產(chǎn)直接導(dǎo)致債務(wù)人法人資格的消滅。與經(jīng)濟(jì)破產(chǎn)的區(qū)別1、與經(jīng)濟(jì)破產(chǎn)的區(qū)別：經(jīng)濟(jì)上的破產(chǎn)主要是指經(jīng)營者在經(jīng)營上是盈利還是虧損，在長期嚴(yán)重虧損且無法 扭轉(zhuǎn)的情況下，企業(yè)無法維持存在，便可認(rèn)定為在經(jīng)濟(jì)上破產(chǎn)；2、法律破產(chǎn)是指 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。破產(chǎn)的特點(diǎn)1、破產(chǎn)是債權(quán)實(shí)現(xiàn)的一種特殊形式2、破產(chǎn)是在特殊情況下所運(yùn)用的償債程序 信用危機(jī)和支付能力欠缺3、目的是為公平地清償所欠債權(quán)人的債務(wù)4、是在法院的指揮和監(jiān)督下實(shí)施的債務(wù)清理程序5、具有總括強(qiáng)制執(zhí)行程序 全部債權(quán)與全部財(cái)產(chǎn)6、后果：是對債務(wù)人全部法律關(guān)系的徹底清算，并且直接導(dǎo)致債務(wù)人民

40、事主體資格消滅。7、是一種執(zhí)行程序 。不具有解決當(dāng)事人間實(shí)體民事爭議的功能。只有無爭議的或已經(jīng)法院和仲裁機(jī)關(guān)生 效裁判確定名義的債權(quán)債務(wù)關(guān)系， 才能在破產(chǎn)程序中得到執(zhí)行。破產(chǎn)的概念一、 狹義 ：是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，為滿足債權(quán)人正當(dāng)合理的清償要求，在法院的指揮和監(jiān)督 下，就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。二、廣義：將破產(chǎn)清算以外的各種以避免破產(chǎn)為目的的和解、重整法律制度也視為破產(chǎn)法律制度的組成部 分， 而不是將破產(chǎn)法律制度僅狹義地理解為破產(chǎn)清算制度。三、立法上各國規(guī)定的一致性 -中日英1、法學(xué)大辭典 的定義是： 債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或負(fù)債超過資產(chǎn)時，由法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)

41、產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人，或者在法院主持下，由債務(wù)人與債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議，避免倒閉清算的法律制 度。2、 日本的法律學(xué)小辭典 ：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，以將債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)公平分配給所有債權(quán)人 為目的的審判上的程序。3、 英國的牛津法律大辭典 ：政府通過其為此目的而任命的官員取得債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，從而將其變賣，并且通過優(yōu)先請求及優(yōu)先順序把債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)按一定比率分配給債權(quán)人”的“一種程序” 。二、破產(chǎn)程序的開始一、債務(wù)人有破產(chǎn)能力 破產(chǎn)能力即破產(chǎn)資格，民事權(quán)利能力是其前提。破產(chǎn)能力有商人破產(chǎn)主義和一般破產(chǎn)主義之分，前者如法 比意，后者有英美德日等。二、存在破產(chǎn)原因立法上：列舉主義 T概括主義概括

42、主義的三種標(biāo)準(zhǔn)：支付不能 - 現(xiàn)金流量標(biāo)準(zhǔn)債務(wù)超過 - 資產(chǎn)負(fù)債表標(biāo)準(zhǔn)停止支付- 外在行為標(biāo)準(zhǔn)* 我國現(xiàn)行法上的破產(chǎn)原因第二條 企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)， 并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法 規(guī)定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規(guī)定情形， 或者有明顯喪失清償能力可能的， 可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。* “不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的標(biāo)準(zhǔn)：第一，債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿；第二，債權(quán)人已要求清償；第三，債務(wù)人明顯缺乏清償能力。 債務(wù)人停 止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀態(tài)， 如無相反證據(jù)，可推定為 不能清償?shù)狡趥鶆?wù) 。第二節(jié) 破產(chǎn)案件的管轄一、地域管轄： 由債務(wù)人（主要辦事機(jī)構(gòu)）所在地法院管轄。 第

43、三條 破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院 管轄。二、級別管轄： 以債務(wù)人的企業(yè)登記機(jī)關(guān)的級別為準(zhǔn)?？h級登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件由基層法院管轄； 地級 以上登記的企業(yè)和納入國家計(jì)劃調(diào)整的企業(yè)的破產(chǎn)案件，由中級法院管轄。三、移送管轄： 需要移交管轄的，可依據(jù)民訴法的規(guī)定辦理移送管轄。第三節(jié) 破產(chǎn)案件的申請與受理一、破產(chǎn)案件的申請申請主義還是職權(quán)主義？ 破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。 破產(chǎn)申請不是破產(chǎn)程 序開始的標(biāo)志，而是破產(chǎn)程序開始的條件。法院受理才是破產(chǎn)程序開始的標(biāo)志。（一）債權(quán)人申請* 申請資格： 須有請求權(quán) 1.須為財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的請求權(quán) 2.須為法律上可強(qiáng)制執(zhí)行的請求權(quán) 3.須

44、為已到期且 未過訴訟時效的請求權(quán)* 實(shí)質(zhì)條件：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)（二）債務(wù)人申請* 決定權(quán)： 1.國有企業(yè)：上級主管部門決定2.非國有企業(yè)：公司股東（大）會、或公司清算人* 提交義務(wù)：證明存在破產(chǎn)原因（三）破產(chǎn)申請的形式須書面形式內(nèi)容：1. 債權(quán)人申請申請人、被申請人、請求事項(xiàng)（選擇程序）、 請求根據(jù)和理由、債權(quán)數(shù)額性質(zhì)以及證據(jù)等。2. 債務(wù)人申請申請人、申請目的、申請根據(jù)和理由和有關(guān)材料（職工安置、資產(chǎn)明細(xì)、虧損報(bào)告、債權(quán)債 務(wù)、已生訴訟等） 。（四）破產(chǎn)申請的撤回各國規(guī)定不同： 1.法院許可主義 2.任意撤回主義我國采法院許可主義破產(chǎn)法第九條 人民法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回

45、申請。（五）破產(chǎn)申請的不予受理或駁回原因：1.不符合破產(chǎn)條件：如債務(wù)人無破產(chǎn)能力；不存在破產(chǎn)原因或存在破產(chǎn)障礙；對債權(quán)人的債權(quán)異議成 立；請求人無破產(chǎn)請求權(quán)；法院無管轄權(quán)。2.破產(chǎn)逃債：如債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為或在法院受理債務(wù)人的破產(chǎn)申請后，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人巨額 財(cái)產(chǎn)下落不明且不能合理解釋財(cái)產(chǎn)去向的。3.債權(quán)人借破產(chǎn)申請毀損債務(wù)人商業(yè)信譽(yù)，意圖損害公平競爭的。二、破產(chǎn)案件的受理（立案）（一）破產(chǎn)案件的審查： （破產(chǎn)條件）1形式要件申請人有申請權(quán)法院有管轄權(quán)2實(shí)質(zhì)要件債務(wù)人有破產(chǎn)能力存在破產(chǎn)原因（二）破產(chǎn)案件的裁定受理1裁定裁定一般不可上訴（不予受理或駁回破產(chǎn)申請的裁定除外）對裁定有異議，可向作

46、出裁定的法院申 請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。上級法院可通知或裁定下級法院糾正錯誤的裁定或重新作出裁定。2受理的時間受理是破產(chǎn)程序開始的標(biāo)志， 時間標(biāo)志為受理通知書作出時間，不以送達(dá)時間為準(zhǔn)。（三）破產(chǎn)案件受理的法律效力1對債務(wù)人的約束：財(cái)產(chǎn)進(jìn)入保全狀態(tài)（ 1）財(cái)產(chǎn)保全義務(wù)、說明義務(wù)和提交義務(wù)。 （2）不得對個別債權(quán)人 清償?shù)牧x務(wù)。 也不得以其財(cái)產(chǎn)設(shè)立新的擔(dān)保。 （3）其法定代表人不得擅離職守。2對債權(quán)人的約束：停止個別追索（1）不得個別追索債務(wù)，也不能向法院提起新的民事訴訟。（2）有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人不得擅自行使優(yōu)先權(quán)。（ 3）債務(wù)人的開戶銀行不得扣劃債務(wù)人的款項(xiàng)。3對其他人的約束：（1 ）債務(wù)人開戶銀行的協(xié)助義務(wù)。停止辦理債務(wù)人清償債務(wù)的結(jié)算業(yè)務(wù)；支付債務(wù)人維持正常業(yè)務(wù)所必需的費(fèi)用時，須經(jīng)法院許可。（ 2）債務(wù)人企業(yè)職工保護(hù)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。3對其他民事程序的影響（1）中止或終結(jié)民事訴訟程序（2）中止民事執(zhí)行程（3）中止財(cái)產(chǎn)保全（四）破產(chǎn)案件受理后法院應(yīng)做的工作1組成合議庭 2成立企業(yè)監(jiān)管組 3通知和公告：受理后 10 日內(nèi)通知 30 日內(nèi)公告 公告事項(xiàng)：受理；和解而中止；宣告；終結(jié)公告方式：公告欄張貼并報(bào)刊登載公告效力：發(fā)布有效三、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理第一節(jié) 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)一、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)概述【破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)】 是依據(jù)破產(chǎn)法可在破產(chǎn)清算程序中強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)二、破產(chǎn)財(cái)